Страница - 33

Статья 95. Зависимое акционерное общество

1. Акционерное общество признается зависимым, если другое (участвующее, преобладающее) юридическое лицо имеет более двадцати процентов его голосующих акций.

2. Преобладающее (участвующее) юридическое лицо обязано незамедлительно публиковать сведения о приобретении им соответствующей части акций зависимого акционерного общества в порядке, предусмотренном законодательными актами.

3. Взаимное участие акционерных обществ в уставных капиталах друг друга не может превышать двадцати пяти процентов каждого из уставных капиталов, если иное не предусмотрено законодательными актами. Акционерные общества, взаимно участвующие в уставном капитале друг друга, не могут пользоваться более чем двадцатью пятью процентами голосов на общем собрании акционеров другого общества.

4. Особенности положения зависимых и взаимно участвующих в уставном капитале друг друга акционерных обществ, не предусмотренные настоящей статьей, определяются законодательными актами о хозяйственных товариществах и об ограничении монополистической деятельности.

1. Зависимое АО также не является особой организационно-правовой формой коммерческой организации. Речь идет о возможности одного юридического лица существенно влиять на принятие решений другим юридическим лицом — АО. Такая возможность основана на его участии в уставном фонде общества, не достигающем, однако, степени "контрольного пакета", то есть не позволяющем говорить о таких взаимосвязях как об отношениях материнского и дочернего юридического лица. ГК определяет зависимое АО как общество, в уставном капитале которого другое юридическое лицо имеет более 20 процентов его голосующих акций.

2. Такого рода отношения зависимости одного юридического лица (АО) от другого не порождают взаимной или дополнительной ответственности по долгам. Они требуют лишь публикации данного обстоятельства преобладающим (участвующим) юридическим лицом для сведения всех других участников имущественного оборота в порядке, определяемом законодательными актами. Однако каких-либо специальных законодательных актов, регулирующих этот вопрос, в настоящее время не существует.

3. Кроме того, такие отношения могут иметь значение для антимонопольного законодательства, которое может определять пределы такого влияния. ГК устанавливает в этом плане общее правило, касающееся только взаимного влияния, которое может образоваться между АО. В соответствии с ним взаимное участие обществ в уставных капиталах друг друга не может превышать 25 процентов каждого из уставных капиталов, если иное не предусмотрено законодательными актами. АО, взаимно участвующие в уставном капитале друг друга, не могут пользоваться более чем 25 процентами голосов на общем собрании акционеров другого общества. Другие пределы могут устанавливаться и иными законами (о страховании, о банках и т.п.). Эти правила устанавливаются для того, чтобы не допустить отстранения мелких акционеров от реального участия в управлении делами общества и с целью соблюдения антимонопольного законодательства.

III. ПРОИЗВОДСТВЕННЫЙ КООПЕРАТИВ

Статья 96. Общие положения о производственном кооперативе

1. Производственным кооперативом признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной предпринимательской деятельности, основанной на их личном трудовом участии и объединении его членами имущественных взносов.

2. Членов кооператива должно быть не менее двух.

3. Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива дополнительную (субсидиарную) ответственность в размерах и порядке, предусмотренных Законом о производственном кооперативе.

4. Правовое положение производственного кооператива и его членов определяется в соответствии с настоящим Кодексом законодательными актами.

1. ГК знает два вида кооперативов: производственный и потребительский (см. ст. 108 ГК). Основное различие между ними заключается в том, что производственный кооператив является коммерческой организацией, а потребительский — некоммерческой .

2. Основным законодательным актом, определяющим правовое положение производственного кооператива и его членов, является Указ о производственном кооперативе.

3. В отличие от хозяйственных товариществ, применительно к которым ГК употребляет термин "участник", в данном случае говорится о "членах", что подчеркивает, во-первых, более фиксированную принадлежность к кооперативу и тесную связь с ним, а также, во-вторых, непосредственное и личное трудовое участие в деятельности кооператива.

Членом производственного кооператива может быть любое физическое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста, изъявившее желание быть членом кооператива и способное принимать личное трудовое участие в его деятельности.

На вступление в кооператив в качестве его члена согласия администрации (органа юридического лица) по месту его основной работы или учебы не требуется.

Юридические лица членом кооператива быть не могут.

Членство в кооперативе без личного трудового участия в его деятельности, а лишь на основе внесения имущественного взноса не допускается (за исключением случаев сохранения членства лицами, достигшими пенсионного возраста).

Ни ГК, ни Указ о производственном кооперативе не определяют, в каком виде и в каком объеме должно выражаться личное трудовое участие членов кооператива в его деятельности — этот вопрос решается самими членами кооператива и фиксируется в его уставе.

Размеры вознаграждения за личное трудовое участие членов кооператива в его деятельности устанавливаются решением общего собрания.

4. Работа в кооперативе может осуществляться по различным основаниям:

а) в качестве члена кооператива, осуществляющего личное трудовое участие в его деятельности;

б) в качестве наемного работника, работающего в кооперативе по трудовому договору (контракту).

Возможна также работа по гражданско-правовому договору подряда.

Следовательно, членство в кооперативе необходимо отличать от работы в качестве наемного работника.

Отношения членов кооператива с самим кооперативом регулируются соответствующим разделом ГК, Указом о производственном кооперативе и учредительными документами кооператива, а наемных работников — законодательством о труде и трудовым договором (контрактом).

5. Производственный кооператив вправе осуществлять любой вид предпринимательской деятельности, не запрещенный законодательными актами для частного предпринимательства.

Деятельность, на которую распространяется государственное лицензирование, осуществляется производственным кооперативом при наличии лицензии.

Предмет и цели деятельности производственного кооператива определяются членами кооператива.

При осуществлении деятельности, регулируемой специальным законодательством, производственные кооперативы руководствуются как Указом о производственном кооперативе, так и специальным законодательством.

В случае противоречия положений законодательных актов, специально регулирующих отдельные виды предпринимательской деятельности, нормам Указа о производственном кооперативе применяются положения законодательных актов.

6. Имущественные взносы формируют первоначальный капитал производственного кооператива и предназначены для покрытия расходов по его созданию и организации деятельности.

Состав и размер имущественных взносов, а также порядок, способы и сроки их внесения определяются учредительным договором или уставом.

По решению общего собрания кооператива может быть предусмотрено внесение членами кооператива дополнительных имущественных взносов.

Вступительный имущественный взнос вновь принимаемого члена определяется его соглашением с кооперативом и фиксируется в протоколе общего собрания членов кооператива.

Каждому члену кооператива выдается документ, удостоверяющий размер и вид его вступительного имущественного взноса.

Имущественным взносом в кооператив могут быть деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные права, в том числе право землепользования, права на результаты интеллектуальной деятельности и иное имущество.

В случае, когда имущество передано членом кооператива в качестве своего взноса в кооператив только в пользование, размер взноса определяется исходя из арендуемой платы за пользование этим имуществом, исчисленной за период, определенный соглашением членов кооператива.

Имущественный взнос переходит в собственность кооператива за исключением случаев, когда имущество представляется кооперативу в пользование.

7. Кооператив как юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем имуществом, включая и то, которое он получил в качестве имущественных взносов членов кооператива. Однако если этого имущества будет недостаточно, чтобы удовлетворить требования кредиторов, взыскание может быть обращено на имущество членов данного кооператива, которые в этом случае несут дополнительную (субсидиарную) ответственность по обязательствам кооператива.

Размер и порядок такой ответственности определяется Указом о производственном кооперативе, а именно: предельный размер дополнительной (субсидиарной) ответственности члена кооператива по обязательствам кооператива определяется учредительными документами, но не может быть меньше размера стоимости пая члена кооператива. Распределение ответственности между членами кооператива производится пропорционально размеру их паев.

Таким образом, в соответствующих случаях кредиторы кооператива могут взыскать в удовлетворение своих требований как имущество самого кооператива, так и имущество, принадлежащее лично его членам, в размере, равном стоимости имущества кооператива, поскольку все оно делится на паи. И если, предположим, стоимость пая члена кооператива равняется 100 ООО тенге, то на такую же сумму он может быть привлечен к дополнительной (субсидиарной) ответственности за счет своего собственного имущества.

Член кооператива, вступивший в кооператив после его учреждения, отвечает только по обязательствам, возникшим после его вступления в кооператив.

Однако, если такой член вступил в кооператив в порядке передачи пая, то он отвечает наравне с другими членами и по обязательствам, возникшим до его вступления в кооператив.

Член кооператива, вышедший из него в порядке передачи пая другому лицу либо в случае обращения взыскания на его пай кредитором этого члена, а также наследник умершего члена, которому было отказано в приеме в кооператив, по обязательствам кооператива ответственности не несут.

8. Производственный кооператив образуется по решению общего собрания учредителей, в качестве которых выступают будущие члены кооператива. Учредителями могут быть только физические лица.

Учредителей должно быть не меньше двух, поскольку и членов кооператива должно быть не менее двух.

9. В ГК специально не оговариваются права и обязанности членов кооператива. Это восполняется Указом о производственном кооперативе.

Согласно Указу член производственного кооператива имеет право:

1) участвовать в управлении делами кооператива в порядке, определенном данным Указом и учредительными документами кооператива;

2) избирать и быть избранным в органы управления кооператива, вносить предложения об улучшении Деятельности кооператива, устранении недостатков в работе его органов и должностных лиц;

3) получать полную информацию о деятельности кооператива, в том числе знакомиться с бухгалтерской и другой документацией кооператива;

4) принимать участие в распределении полученного кооперативом чистого дохода;

5) получать долю чистого дохода, подлежащего распределению между членами кооператива, в соответствии со своим трудовым участием в его деятельности, если иной порядок не предусмотрен учредительными документами;

6) получать оплату за свой труд в кооперативе в форме заработной платы или в иной форме, установленной кооперативом;

7) пользоваться льготами и преимуществами, предусмотренными кооперативом для своих членов, в том числе в части первоначального приобретения производимых им товаров (работ, услуг), пользования имуществом кооператива, получения от кооператива социальной помощи;

8) на отдых, обеспечиваемый предоставлением выходных дней, а также ежегодных оплачиваемых отпусков продолжительностью не менее установленной законодательством для соответствующих категорий рабочих и служащих;

9) на социальное страхование и социальное обеспечение;

10) выйти в установленном порядке из кооператива.

Отказ от прав, предусмотренных Указом о производственном кооперативе и другими законодательными актами для члена производственного кооператива, или их ограничение, в том числе по соглашению членов кооператива друг с другом или с кооперативом, недействительны.

10. Согласно Указу о производственном кооперативе член производственного кооператива обязан:

1) соблюдать требования, предусмотренные учредительными документами кооператива;

2) выполнять решения общего собрания, выборных органов управления кооператива, выбранных в соответствии с их компетенцией;

3) вносить имущественные взносы в порядке, способом и в размере, предусмотренными учредительными документами кооператива;

4) осуществлять личное трудовое участие в деятельности кооператива;

5) нести дополнительную (субсидиарную) ответственность по обязательствам кооператива в размерах и порядке, предусмотренных данным Указом;

6) соблюдать производственную и трудовую дисциплину, правила охраны труда и техники безопасности;

7) не разглашать сведения, которые кооперативом объявлены его коммерческой тайной.

Член кооператива может нести и другие обязанности, предусмотренные данным Указом, другими законодательными актами и учредительными документами.

Статья 97. Устав производственного кооператива

Устав производственного кооператива должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 5 статьи 41 настоящего Кодекса, условия о размере пая членов кооператива, о составе и порядке внесения взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению взноса; о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию; о порядке распределения чистого дохода кооператива; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

1. Устав утверждается общим собранием учредителей.

Указ о производственном кооперативе устанавливает, что

устав должен быть утвержден единогласно.

Изменения в устав вносятся решением общего собрания членов кооператива.

Устав подписывается представителями правления (председателем) кооператива.

2. Устав производственного кооператива представляется в государственные и иные официальные органы, а также по требованию третьих лиц, имеющих договорные отношения с кооперативом либо желающих вступить с ним в таковые.

3. Хотя ГК и не упоминает в качестве учредительного документа производственного кооператива наличие учредительного договора, Указ о производственном кооперативе такую возможность учредителям кооператива предоставляет.

Учредительный договор должен содержать:

1) решение о создании производственного кооператива, его фирменное наименование и местонахождение;

2) персональный состав членов кооператива с указанием их фамилий, имен, отчеств, даты и места рождения, а также места жительства;

3) порядок деятельности по созданию кооператива;

4) сведения о составе и размерах имущественных взносов, предоставляемых учредителями в собственность кооператива;

5) решение о назначении (избрании) должностных лиц кооператива, чья деятельность необходима для создания и регистрации кооператива;

6) определение полномочий указанных лиц в связи с решением вопросов образования кооператива и организации его работы;

7) утверждение устава кооператива;

8) порядок распределения чистого дохода и убытков;

9) порядок выхода учредителей из кооператива.

В учредительный договор производственного кооператива по решению учредителей могут быть включены и другие условия, не противоречащие Указу о производственном кооперативе.

Учредительный договор подписывается всеми учредителями.

Учредительный договор производственного кооператива входит в состав документов, представляющих собой коммерческую тайну, и подлежит предъявлению в государственные и иные официальные органы, а также третьим лицам только по решению правления кооператива либо в случаях, установленных законодательными актами.

Фирменное наименование кооператива должно содержать его название, а также слова "производственный кооператив".

Статья 98. Имущество производственного кооператива

1. Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов пропорционально их взносам, если уставом кооператива не предусмотрено иное.

2. Чистый доход кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен уставом кооператива. •

3. В случае ликвидации производственного кооператива или выхода из него члена кооператива последний имеет право на выдел своего пая*.

1. Источниками формирования имущества производственного кооператива являются:

1) имущественные взносы членов кооператива;

2) доходы, полученные от его деятельности;

3) иные источники, не запрещенные законодательными актами.

2. Доли членов кооператива в его имуществе (паи) исчисляются в процентном выражении (ст. 20 Указа о производственном кооперативе).

При приеме в кооператив нового члена с внесением им имущественного взноса определяется новый размер паев членов кооператива в его имуществе.

Следует учитывать, что деление имущества кооператива на паи не превращает это имущество в общую долевую собственность членов кооператива (хотя ГК и говорит о том, что пай является долей членов кооператива в имуществе кооператива). Имущество кооператива, хотя и поделенное на паи, является собственностью самого кооператива. Правовое значение пая заключается в том, что при определенных условиях опосредуемое им имущество может быть выделено в собственность члена кооператива (например, при его выходе из кооператива, при обращении взыскания на пай члена кооператива по его личным долгам). Следовательно, пай выражает не право собственности члена кооператива на долю в имуществе кооператива, а право требования на эту долю, которое может быть реализовано при обстоятельствах, предусмотренных ГК.

3. Доход производственного кооператива определяется по итогам за год. Прибыль, остающаяся после уплаты налогов и других обязательных платежей, остается в полном распоряжении кооператива и распределяется общим собранием его членов на цели, предусмотренные учредительными документами кооператива, в том числе между членами кооператива.

Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает, что чистый доход кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, в чем также состоит отличие производственного кооператива от хозяйственного товарищества, где чистый доход распределяется между участниками пропорционально их доле в уставном капитале. В то же время следует учитывать, что в уставе кооператива может быть заложен иной порядок распределения чистого дохода (например, с учетом величины внесенных членами кооператива имущественных взносов, размера их паев, комбинации различных принципов и т.д.).

Соглашение членов кооператива или положения его учредительных документов, устраняющие от участия в распределении чистого дохода и покрытии убытков кого-либо из участников кооператива, являются недействительными.

4. При выходе из кооператива его члена последний вправе получить имущество или деньги, соответствующие его паю.

Основания выхода в данном случае значения не имеют — выходит ли он по собственному желанию или исключается из кооператива за неисполнение своих обязанностей (см. п. 2 ст. 100 ГК).

При ликвидации кооператива его член имеет право на выдел своей доли в имуществе кооператива пропорционально его паю.

5. Учредительными документами кооператива может быть предусмотрено формирование уставного капитала кооператива, который определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующий интересы его кредиторов.

Размер уставного капитала и порядок его формирования устанавливаются уставом кооператива.

Следует иметь в виду, что на сегодняшний день производственный кооператив является единственным видом коммерческой организации, в отношении которой законодательными актами не предусмотрено обязательное формирование уставного капитала. Это упрощает порядок создания производственных кооперативов.

Однако если кооператив осуществляет деятельность, в отношении которой законодательными актами предусмотрено наличие у организаций уставного капитала в определенных размерах, кооператив обязан сформировать его и использовать в порядке, предусмотренном указанными законодательными актами. Например, законодательством о страховании предусмотрено, что организации, осуществляющие страховую деятельность, обязаны иметь уставный капитал в установленных размерах. Если кооператив занимается страховой деятельностью, он обязан сформировать такой уставный капитал.

Кооператив может создать резервный фонд за счет ежегодных отчислений от чистого дохода, предназначенный для обеспечения исполнения обязательств кооператива перед кредиторами и на покрытие нераспределенных доходов.

Размер резервного фонда и порядок его формирования устанавливается уставом кооператива.

Если кооператив осуществляет деятельность, в отношении которой законодательными актами предусмотрено наличие у организаций, осуществляющих такую деятельность, резервного фонда в определенных размерах, кооператив обязан сформировать его и использовать в порядке, предусмотренном законодательными актами.

6. Кооператив вправе создавать иные денежные и материальные фонды, необходимые для его производственно-хозяйственной деятельности и социального развития.

Перечень таких фондов, порядок их образования и расходования определяются в уставе кооператива.

7. ГК не предусматривает возможности создания так называемых "неделимых фондов кооператива", т.е. фондов, которые не делятся на паи членов и выплаты из которых не производятся при выходе из кооператива.