Гражданский кодекс Республики Казахстан. Книга 1 — Р. А. Маметова

Настоящий Комментарий подготовлен разработчиками Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть). В Комментарии последовательно по главам, статьям и пунктам разъясняются нормы Гражданского кодекса. При этом анализируются все нормативные правовые акты , принятые на основе Гражданского кодекса и дополняющие его. Авторы Комментария принимали непосредственное участие в подготовке проектов большинства этих законодательных актов. Широко используются руководящие постановления Верховного Суда Республики Казахстан, судебная и арбитражная практика, приводятся практические примеры из деятельности государственных органов, коммерческих организаций и граждан.

Комментарий рассчитан на судей, прокуроров, адвокатов, практикующих юристов и других практических работников, на студентов и преподавателей юридических и экономических учебных заведений, на всех интересующихся проблемами гражданского права и сталкивающихся с этими проблемами в повседневной жизни.

ПРЕДИСЛОВИЕ

Настоящая книга является первым полным Комментарием Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть) и дает разъяснение и толкование всех его статей.

Гражданский кодекс Республики Казахстан, принятый 27 декабря 1994 года и вступивший в действие с 1 марта 1995 года, является кодифицированным системообразующим законом, служащим правовой основой регулирования всей массы имущественных и личных неимущественных отношений, развивающихся в условиях рыночной экономики.

До принятия нынешнего Гражданского кодекса в Казахстане с 1964 года действовал Гражданский кодекс Казахской ССР, который всецело был направлен на обслуживание существовавшей тогда командно-приказной системы централизованного государственного управления всеми экономическими звеньями и экономическими процессами в стране и строился на принципах запрета частной инициативы и частного предпринимательства, подчинения воли участников экономических отношений получаемым сверху предельно детализированным плановым заданиям, концентрации всех экономических ресурсов и производственных фондов в руках государства, подчинения интересов республики интересам общесоюзных центров и органов.

Все гражданское законодательство Казахстана и прежде всего Гражданский кодекс Казахской ССР подчинялись общесоюзному гражданскому законодательству и не могли ни на шаг отступить от общесоюзных норм и правил.

Такая система государственного правового руководства экономикой в корне противоречила тем целям и задачам, которые необходимо было после развала СССР решать суверенной Республике Казахстан на пути проведения радикальных экономических реформ и перехода от централизованно управляемой экономики к рыночной. Гражданский кодекс Казахской ССР не только не помогал, но, напротив, неопреодолимо препятствовал решению таких задач. Его частичные изменения были бесполезными, ибо непригодной для новых условий была вся его основа. Настоятельно требовалась замена его новым Гражданским кодексом, к подготовке которого приступили казахстанские специалисты. Но такая работа требовала значительного времени. Поэтому создание нового гражданского законодательства надо было начать в первые же месяцы существования суверенного Казахстана путем принятия ряда законов, содействующих развитию экономики в новых условиях: о собственности, о свободе хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства, о хозяйственных товариществах и акционерных обществах, об иностранных инвестициях, о предприятиях, о развитии конкуренции и ограничении монополий и других.

Но их общим недостатком были поспешность принятия и взаимная несогласованность, что вызвало немало противоречий и немало правовых пробелов.

Настоятельно требовалась единая системообразующая база.

Такой базой до момента принятия нового Гражданского кодекса послужили Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик, которые были подготовлены с участием казахстанских специалистов в 1991 году и учитывали условия перехода к рыночной экономике. В Казахстане эти Основы получили статус республиканского Закона в январе 1993 года, что позволило устранить препятствия, которые создавались в новых экономических условиях старым Гражданским кодексом.

А к концу 1994 года был уже подготовлен новый Гражданский кодекс (Общая часть), с принятием которого формально были отменены и Общая часть старого Гражданского кодекса, и Общая часть Основ гражданского законодательства.

Новый Гражданский кодекс Республики Казахстан, комментированию которого посвящена данная книга, охватывает все основные звенья правового регулирования гражданских отношений, то есть экономических либо связанных с экономикой личных неимущественных отношений между самостоятельными и не подчиненными друг другу субъектами: гражданами, юридическими лицами, а в ряде случаев — и государством.

Гражданский кодекс охватывает и порядок возникновения таких правоотношений, и определение их содержания, и взаимные права и обязанности их участников, и защиту прав, и их обеспечение, и ответственность за их нарушение. Создается единый правовой фундамент, на который должны опираться все нормативные правовые акты, регулирующие и детализирующие особенности отдельных видов гражданских правоотношений.

В новом Гражданском кодексе обоснованы и развиты такие важные принципы, как прекращение прямого приказного вмешательства государства в частную хозяйственную деятельность, неприкосновенность собственности, широкое развитие частной собственности, свобода гражданско-правовых договоров, создание условий для интенсивного развития частного предпринимательства, эффективная защита имущественных прав и интересов граждан, невмешательство государства в частные дела и личную жизнь.

Гражданский кодекс был принят за 8 месяцев до принятия новой Конституции Республики Казахстан, но он оказался весьма созвучным всем основным положениям Конституции, и ее принятие не потребовало внесения изменений в Гражданский кодекс, кроме признания некоторых новых видов вещных прав.

На базе новой Конституции и нового Гражданского кодекса происходит явное, настойчивое и последовательное расширение круга общественных отношений, регулируемых гражданским законодательством. Раздвигаются границы гражданского права, соответственно делаются более узкими границы некоторых других отраслей права, обязанных своим появлением либо получивших развитие только в условиях ранее действовавшей системы управления. Таких, например, как колхозное, земельное, горное право. Некоторые из этих отраслей обречены на полное исчезновение.

Через всю систему Гражданского кодекса проводится принцип — участники гражданских правоотношений вправе делать все, что они пожелают, кроме того, что запрещено законом.

Всегда, однако, надо иметь в виду, что свобода субъектов гражданских правоотношений сводится к недопустимости внешнего воздействия на их волю. С этим нельзя смешивать ограничения, которые возложили на себя сами участники договора, вступая в него. Подобные самоограничения становятся обязательными, и односторонний отказ от них недопустим.

Важными и конструктивными следует признать те положения Г ражданского кодекса, которые направлены на пресечение действий участников гражданских отношений, злоупотребляющих доверием своих коммерческих партнеров, главным образом — кредиторов по обязательствам. Такие участники грубо нарушают принятые на себя обязанности, а затем под всякими предлогами стремятся уйти от ответственности и нередко находят для этого законодательную лазейку.

Гражданский кодекс тщательно проработал систему мер борьбы с подобной недобросовестностью, направленных прежде всего на защиту интересов кредитора.

Подготовка проекта казахстанского Гражданского кодекса началась в 1991 году. При работе над проектом учитывался опыт разработки проекта Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), который вступил в действие с 1 января 1995 года, а также рекомендательные нормы Модельного гражданского кодекса, подготовленного по инициативе Межпарламентской Ассамблеи СНГ. В работе по подготовке Модельного гражданского кодекса активно участвовали казахстанские специалисты. Это обеспечивало взаимную увязку правил Гражданского кодекса Республики Казахстан с правилами принятых или готовящихся гражданских кодексов других стран СНГ.

При подготовке Гражданского кодекса Республики Казахстан был тщательно изучен и использован зарубежный опыт правового регулирования гражданских правоотношений. Многие положения проекта Кодекса обсуждались с участием ученых и специалистов-практиков из Соединенных Штатов Америки, Германии, Голландии и других государств. При этом учитывалось, конечно, что далеко не все законодательные правила, даже самые современные, могут быть перенесены в законы нашей Республики, отражающие особенности ее истории, традиций, экономики и других условий, пренебрегать которыми недопустимо.

К тому же и между правилами юридического регулирования однотипных отношений ряда современных государств существуют весьма серьезные различия и даже противоречия. Особенно четко они проявляются при сравнении законов континентальных европейских государств с правовыми нормами Англии и Соединенных Штатов Америки.

При разработке Гражданского кодекса Республики Казахстан высказывались предложения о подготовке наряду с Гражданским также Хозяйственного кодекса. Высказывания подобного рода появлялись еще много десятилетий тому назад, в период полного господства системы централизованного, приказного управления народным хозяйством, и были направлены на оправдание и укрепление этой системы. Авторы идеи создания наряду с Гражданским Хозяйственного кодекса доказывали, что экономика страны должна строиться не на отношениях равенства и взаимонезависимости хозяйствующих субъектов, регулируемых гражданским правом, а на отношениях полного подчинения хозяйствующих субъектов спускаемым сверху указаниям и плановым заданиям. Поэтому Гражданскому кодексу отводилась лишь область отношений с участием граждан, а вся остальная экономическая сфера должна была регулироваться придуманным авторами Хозяйственным кодексом, проекты которого активно готовились. Но прежняя экономическая система рухнула, и почва для подготовки Хозяйственного кодекса, противопоставляемого Гражданскому кодексу, исчезла.

Однако и сейчас выдвигаются иногда предложения дуалистической правовой основы регулирования экономических отношений, то есть предложения о подготовке наряду с Гражданским кодексом параллельного ему Хозяйственного (или Торгового, или Коммерческого) кодекса.

В Казахстане эту идею пытались реализовать некоторые зарубежные правовые консультанты-советники. Они при этом ссылались на существование во многих странах наряду с гражданскими также торговых кодексов.

Но подобного рода рассуждения явно не учитывают характера современных экономических связей, узкий и подчиненный гражданскому кодексу характер зарубежных торговых кодексов. Идея хозяйственного кодекса пока не нашла поддержки ни в одной из республик СНГ (наиболее острая борьба по этой проблеме ведется на Украине).

Гражданский кодекс (Общая часть) действует в Республике Казахстан уже более двух лет. Кодекс активно работает и позволяет решать многие вопросы регулирования имущественных, коммерческих отношений, которые ранее решались очень сложно либо вообще не решались правовыми средствами.

Кодекс, как правило, высоко оценивается практическими работниками.

Вместе с этим применение Гражданского кодекса выявило его некоторые недоработки и недостатки. Иногда это — имеющие смысловое значение опечатки, попавшие в официально опубликованный текст, иногда обнаруженные уже в период действия Кодекса упущения разработчиков, иногда — отставание от последующего преобразования общественных отношений (например, введение новой Конституцией права частной собственности на землю). Следует также учитывать динамичность развития экономики, которая требует соответствующих изменений законодательства.

Поэтому в Гражданский кодекс уже внесены некоторые изменения, и процесс этот неизбежно будет продолжаться, что необходимо учитывать при пользовании Кодексом. Статьи Гражданского кодекса могут применяться только в их действующей — последней редакции.

В то же время изменения, вносимые в Гражданский кодекс, приняли в последнее время бессистемный и хаотический характер. Если раньше разработчики стремились основываться на положениях Гражданского кодекса, то теперь стремятся изменить Гражданский кодекс в части, противоречащей применяемым законам. В ряде случаев это правильно и соответствует развитию рыночных отношений в Казахстане. Но некоторые изменения, сделанные в отрыве от общей концепции Гражданского кодекса, вступают в противоречие с другими его частями, вносят путаницу в регулирование имущественных отношений.

Нам непонятно, например, исключение из Гражданского кодекса статей 137 и 138 (Чек и Вексель). В большинстве стран мира чек и вексель признаются ценными бумагами. Теперь правовая природа их непонятна. Не согласны мы с изменениями, внесенными в параграф о поручительстве и гарантии (статьи 329—336). В правовой системе стран СНГ поручительство всегда влекло за собой солидарную ответственность поручителя с должником, теперь вдруг ответственность поручителя стала субсидиарной. Можно привести и другие примеры.

Будучи обширным правовым законом, состоящим более чем из четырехсот статей, Г ражданский кодекс все же не может охватить всех деталей массы разнообразных отношений огромной сферы экономики. И поэтому наряду с Кодексом активно развиваются и частные законы, регулирующие отдельные отношения, входящие в состав предмета гражданского законодательства. Таких законов много. Достаточно назвать Законы или Указы Президента, имеющие силу Закона: «О хозяйственных товариществах», «О земле», «О недрах и недропользовании», «Об ипотеке недвижимого имущества», «Об иностранных инвестициях», «О страховании» и многие другие.

Процесс активно продолжается и должен продолжаться.

Но для эффективности действия всей системы законов требуется соблюдение, как минимум, трех условий: частные законы должны опираться на общие положения Гражданского кодекса; при обнаружении противоречий между нормами частного закона и нормами Гражданского кодекса применяться должны последние; сами эти частные законы должны быть согласованы между собой.

Общая часть Гражданского кодекса не завершает, конечно, всей его конструкции —подготовлена уже Особенная часть Гражданского кодекса, посвященная регулированию отдельных видов гражданских правоотношений: купля-продажа, подряд, аренда, возмещение причиненного вреда, интеллектуальная собственность, наследование и другие виды. По объему Особенная часть Гражданского кодекса значительно больше Общей части.

Подготовка Особенной части Гражданского кодекса потребовала внесения изменений и в Общую часть, которые учтены в настоящем издании.

Комментарий подготовлен в рамках программы научно-практических исследований Научно-исследовательского центра частного права Казахского государственного юридического университета.

Руководитель рабочей группы

по подготовке проекта Гражданского кодекса

Республики Казахстан (Общая часть)

член-корреспондент Академии наук

Республики Казахстан, профессор

СУЛЕЙМЕНОВ М.К.

Заместитель руководителя

профессор БАСИН Ю.Г.

Гражданский кодекс Республики Казахстан приводится с изменениями и дополнениями по состоянию на 1 июня 1998 г.

Авторы комментария:

Сулейменов М.К. ( руководитель авторского коллектива) — член-корреспондент Академии наук Республики Казахстан, доктор юридических наук, профессор: Предисловие (совместно с Басиным Ю.Г.), главы 12, 16, 17, § 3 главы 18 (совместно с Осиповым Е.Б.), главы 19, 21, 22, 23, 24;

Басин Ю.Г. — доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки Республики Казахстан: Предисловие (совместно с Сулейменовым М.К.), глава 1, часть I § 2 главы 2 (статьи 33— 44), главы 4, 20, комментарий к постановлению Верховного Совета Республики Казахстан от 27 декабря 1994 г. «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть)»;

Базарбаев Б.Б. — кандидат юридических наук: главы 6,7;

Жанайдаров И.У. — доктор юридических наук: часть V § 2, § 3 главы 2, главы 8, 9, 10;

Жакенов В.А. —кандидат юридических наук: часть II § 2 главы 2, § 3 главы 3, главы 13, 14, 15;

Маметова Р.А. — кандидат юридических наук: § 1 главы 3 (совместно с Покровским Б.В.);

Мукашева К.В — кандидат юридических наук: § 2 главы 3;

Осипов Е.Б. — кандидат юридических наук: главы 5, 18 (§ 3 — совместно с Сулейменовым М.К.);

Покровский Б.В. — кандидат юридических наук: § 1 главы 2, § 1 главы 3 (совместно с Маметовой Р.А.), глава 11;

Худяков А.И.—доктор юридических наук: части III, IV § 2 главы 2.

close_page

ПЕРЕЧЕНЬ ПРИНЯТЫХ СОКРАЩЕНИЙ

1. ГК — Гражданский кодекс Республики Казахстан /Общая часть/, принятый Верховным Советом Республики Казахстан 27 декабря 1994 г./Ведрмости Верховного Совета Республики,Казахстан, 1994 г., №23—24 /приложение/; 1995г., №15—16, ст.109; №20, ст.121; Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1996 г., №2, ст.187; №14, ст.ст.274, 277; № 19, ст. 370; Закон РК от 21 января 1997, г. «О признании утратившим силу Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу Закона, «О банкротстве» и внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан», опубликованный в газетах «Егемен Казакстан»и «Казахстанская правда» 25 января 1997 г.; Закон РК от 5 марта 1997 г. «О внесении изменений и дополнений в Г ражданский кодекс Республики Казахстан /Общая часть/», опубликованный в газетах «Егемен Казакстан»и «Казахстанская правда» 11 марта 1997 г.; Закон РК от 19 июня 1997 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан» , опубликованный в газетах «Егемен Казакстан» и «Казахстанская правда» 25 июня 1997 г.; Закон РК от 11 июля 1997 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан», опубликованный в газетах «Егемен Казакстан» и «Казахстанская правда» 17 июля 1997 г.; Закон РК от 2 марта 1998 г.  «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс (Общая часть), опубликованный в газетах «Егемен Казакстан»и «Казахстанская правда» от 11 апреля 1998 г.; Закон РК от 22 апреля 1998 г,.»О внесении-изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан», опубликованный в газетах «Егемен Казакстан» и «Казахстанская правда» 30 апреля 1998

2.ГК КазССР — Гражданский кодекс Казахской ССР, принятый Верховным Советом Казахской ССР 28 декабря 1963 года /Ведомости Верховного Совета и Правительства Казахской ССР, 1964 г., №2/; |

3.ГК РФ — Г ражданский кодекс Российской Федерации, часть первая, принятая Государственной думой Российской Федерации 21 декабря 1994 г., часть вторая, принятая Государственной думой Российской Федерации 22 декабря 1995 г. ;

4.ГПК — Гражданский процессуальный кодекс Казахской ССР, принятый Верховным Советом Казахской ССР 28 декабря 1963 г. /Ведомости Верховного Совета и Правительства Казахской ССР, 1964 г., №2/, с последующими изменениями и дополнениями;

5. КоБС — Кодекс КазССР о браке и семье от 6 августа 1969 г. /Ведомости Верховного Совета Казахской ССР, 1969 г., N933; Закон РК «О внесении изменений и дополнений в Кодекс о браке и семье КазССР» от 22 октября 1993 г. /Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1993 г., №19, ст.453/;

6. Основы, Основы гражданского законодательства — Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик, принятые Верховным Советом СССР 8 декабря 1961 г. /Ведомости Верховного Совета СССР, 1961 г., № 52, ст. 538/. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик /Ведомости съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР, 1991 г., №26, ст. 733/;

7. САПП — сборник актов Президента и Правительства РК.

8.УК — Уголовный кодекс РК, принятый Парламентом Республики Казахстан 16 июля 1997 г., опубликованный в газетах «Егемен Казахстан» и «Казахстанская правда»;

9. Закон об авторском праве — Закон РК «Об авторском праве и смежных правах» от 10 июня 1996 г, /Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1996 г. № 8,9, ст. 237/;

10. Закон о банкротстве — Закон РК от 21 января 1997 г. «О банкротстве», опубликованный в газетах «Егемен Казахстан» и «Казахстанская правда» 25 января 1997 г./;

11. Закон об инвестиционных фондах — Закон РК от 6 марта 1997 г. «Об инвестиционных фондах в Республике Казахстан», опубликованный в газетах «Егемен Казахстан» и «Казахстанская правда» 12 марта 1997 г.;

12. Закон об индивидуальном предпринимательстве — Закон РК «Об индивидуальном предпринимательстве» от 19 июня 1997 г., № 135-11 ЗРК;

13. Закон об иностранных инвестициях — Закон РК «Об иностранных инвестициях» от 27 декабря 1994 г. /Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1994 г., №23—24, ст.280; 1995 г., №20, ст.120; Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1996 г., №14, ст.274; Закон РК от 2 июня 1997 г. «О внесении изменений в Закон Республики Казахстан «Об. иностранных инвестициях»и в некоторые Указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу Закона», опубликованный в газетах «Егемен Казахстан» и «Казахстанская правда» 3 июня 1997 г./;

14. Закон об общественных объединениях — Закон РК «Об общественных объединениях» от 31 мая 1996 г., опубликованный в газетах «Егемен Казакстан» и «Казахстанская правда» 6 июня 1996 г.;

15. Закон о бюджетной системе — Закон РК от 24 декабря 1996 г. «О бюджетной системе» /Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1996 г., №20—21, ст.402; Закон РК от 16 июня 1997 г. «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Казахстан «О бюджетной системе», опубликованный в газетах «Егемен Казакстан» и «Казахстанская правда» 17 июня 1997 г./;’

16. Закон о валютном регулировании — Закон РК от 24 декабря

1996 г. «О валютном регулировании»/Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1996 г., № 20—21, ст.404/;

17. Закон о внешних заимствованиях — Закон РК от 10 апреля

1997 г. «О внешних заимствованиях и управлении внешним долгом», опубликованный в газетах «Егемен Казакстан» и «Казахстанская правда» 12 июня 1997 г.; Закон РК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской деятельности » от 11 июля 1997 г., опубликованный в газетах «Егемен Казакстан» и «Казахстанская правда» 17 июня 1997 г./;

18. Закон о жилищных отношениях — Закон РК от 16 апреля 1997 г. «О жилищных отношениях», опубликованный в газетах «Егемен Казакстан» и «Казахстанская правда»;

19. Закон о защите и поддержке частного предпринимательства — Закон РК от 4 июля 1992 г. «О защите и поддержке частного предпринимательства» /Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1992 г., №16, ст.424; 1995 г., №20, ст.120,121; Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1996 г., №14, ст.274/;

20. Закон о порядке разрешения хозяйственных споров — Закон РК от 17 января 1992 г. «О порядке разрешения хозяйственных споров арбитражными судами Республики Казахстан» /Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1992 г., №5, ст.102; 1993 г., №17, ст.417/;

21. Закон о регистрации сделок с ценными бумагами — Закон РК от 5 марта 1997 г. «О регистрации сделок с ценными бумагами в Республике Казахстан», опубликованный в газетах «Егемен Казахстан» и «Казахстанская правда» 11 марта 1997 г.;

22. Закон о религиозных объединениях — Закон РК от 15 января 1992 г. № 1128—XII «О свободе вероисповедания и религиозных объединениях» /Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1992 г., №4, ст. 84/;

23. Закон о ТОО — Закон РК от 22 апреля 1998 г. «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», опубликованный в газете «Казахстанская правда» 30 апреля 1998 г.;

24. Закон о ценных бумагах — Закон РК от 5 марта 1997 г. «О рынке ценных бумаг»/ опубликованный в газетах «Егемен Казахстан» и «Казахстанская правда» 11 марта 1997 г.;

25. Указ о банках и банковской деятельности — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 31 августа 1995 г. № 2444 «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан»/Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995 г.,№15—16,ст.Ю6; Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1996 г., №2, ст. 184; №15, ст.281; №19, ст.370; Закон РК от 6 марта 1997 г. «О внесении дополнения в Указ Президента Республики Казахстан/имеющий силу Закона, «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан», опубликованный в газетах «Егемен Казахстан» и «Казахстанская правда» 12 марта 1997 г./, с последующими изменениями;

26. Указ об ипотеке недвижимого имущества — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 23 декабря 1995 г. №2723 «Об ипотеке недвижимого имущества» /Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995 г., №24, ст.165/;

27. Указ о государственной регистрации юридических лиц — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 17 апреля 1995 г. № 2198 /Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995 г., №3—4, ст.35/;

28. Указ о государственном предприятии — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 19 июня 1995 г. № 2335 «О государственном предприятии» /Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995 г., №9—10, ст.66; №24, ст. 164; Закон РК от 19 июня 1997 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан», опубликованный в газетах «Егемен Казахстан» и «Казахстанская правда» 25 июня 1997 г./;

29. Указ о земле — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 22 декабря 1995 г. №2717 «О земле» /Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995 г., №24, ст.159/, с последующими изменениями и дополнениями;

30. Указ о лицензировании — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 17 апреля 1995 г., №2200 «О лицензировании»/ Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995 г., №3—4, ст. 37; №12, ст.88, №14, ст.93; №15—16, ст.109; № 24, ст.162; Закон РК от 21 января 1997 г. «О признании утратившим Силу Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу Закона, «О банкротстве» и внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан», опубликованный в газетах «Егемен Казакстан» и «Казахстанская правда» 25 января 1997 г.; Закон РК от 7 апреля 1997 г. «О внесении изменений и дополнений в Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона , «О лицензировании», опубликованный в газетах «Егемен Казакстан» и «Казахстанская правда» 9 апреля 1997 г., Закон РК от 9 июня 1997 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые Указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу Закона», опубликованный в газетах «Егемен Казакстан» и «Казахстанская правда» 12 июня. 1997 г.; Закон РК от 13 июня 1997 г. «О внесении изменений в Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, «О лицензировании», опубликованный в газетах «Егемен Казакстан» и «Казахстанская правда» 14 июня 1997 г./;

31. Указ о налогах — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 24 апреля 1995 г. № 2235 «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» /Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995 г., №6, ст.43; №12, ст.88; №23, ст.152; Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1996 г., №1, ст.180, 181; №11—12, ст.257; №15, ст.28; №23—24, ст.416; Закон РК от 28 февраля 1997 г. «О внесении дополнений в Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» и признании утратившими силу некоторых законодательных актов», опубликованный в газетах «Егемен Казакстан» и «Казахстанская правда» 1 марта 1997 г.; Закон РК от 11 апреля 1997 г. «О внесении изменений и дополнений в Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, «О налогах и других обязательных платежах в бюджет», опубликованный в газетах «Егемен Казакстан» и «Казахстанская правда» 15 апреля 1997 г.; Закон РК от 27 мая 1997 г. «О внесении дополнения в Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, «О налогах и других обязательных платежах в бюджет», опубликованный в газетах «Егемен Казакстан» и «Казахстанская правда» 28 мая 1997 г.; Закон РК от 19 июня 1997 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые Указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу Закона», опубликованный в газетах «Егемен Казакстан» и «Казахстанская правда» 12 июня 1997 г.;

32. Указ о Национальном Банке — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 30 марта 1995 г. № 2155 «О Национальном Банке Республики Казахстан»/Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995 г., №3—4, ст.23; №12, ст.88; №15—16, ст.100; №23, ст. 141; Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1996 г., №2,ст. 184; №11—12, ст.262; №19, ст.370/;

33. Указ о недрах — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 27 января 1996 г. «О недрах и недропользовании» №2828 / Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1996, №2, ст. 182/;

34. Указ о нефти — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 28 июня 1995 г. №2350 /Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995 г., №11, ст.77/; Закон РК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан»от 13 июня 1997 г., опубликованный в газетах «Егемен Казахстан» и «Казахстанская правда» 20 июня 1997 г.

35. Указ, о приватизации — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 23 декабря 1995 г. № 2721 /Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995, №24, ст.163, опубликованный в газетах «Егемен Казахстан» и «Казахстанская правда» 4 января 1996 г./;

36. Указ о производственном кооперативе — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 5 октября 1995 г. № 2486 «О производственном кооперативе» /Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995 г., №20, ст.119; Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1996 г., №14,ст.274; Закон РК от 19 июня 1997 г.»О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан», опубликованный в газетах «Егемен Казахстан» и «Казахстанская правда» 25 июня 1997 г./;

37. Указ о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 25 декабря 1995 г. № 2727 «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним / Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995 г., №24, ст. 168/;

38. Указ о страховании — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 3 октября 1995 г. №2475 «О страховании» /Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995 г., №19, ст.115; Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1996 г., №15, ст.279; Закон РК от 2 июня 1997 г. » О внесении изменений в Закон Республики Казахстан «Об иностранных инвестициях» и в некоторые указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу Закона», опубликованный в газетах «Егемен Казахстан» и «Казахстанская правда» 3 июня 1997 г./;

39. Указ о товарных биржах — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 7 апреля 1995 г. N2 2170 /Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995 г., №3—4, ст.26/;

40. Указ о хозяйственных товариществах — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 2 мая 1995 г., № 2255 «О хозяйственных товариществах»/Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995 г., №7, ст.49; №15—16, ст.109; Ведомости Парламент Республики Казахстан, 1996 г., №14, ст.274; №19, ст,370; Закон РК от 19 июня 1997 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан», опубликованный в газетах «Егемен Казахстан» и «Казахстанская правда» 25 июня 1997 г.; Закон РК от 22 апреля 1998 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан», опубликованный в газете «Казахстанская правда» 30 апреля 1998 г./.

close_page

ПОСТАНОВЛЕНИЕ ВЕРХОВНОГО СОВЕТА РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН

О ВВЕДЕНИИ В ДЕЙСТВИЕ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН (Общая часть)

Верховный Совет Республики Казахстан постановляет:

 Ввести Г ражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть) в действие с 1 марта 1995 года.

2. Г ражданский кодекс (Общая часть) применяется к гражданским правоотношениям, возникшим после введения в действие Гражданского кодекса, то есть с 1 марта 1995 года.

По гражданским правоотношениям, возникшим до 1 марта 1995 года, Гражданский кодекс применяется к тем правам и обязанностям, которые возникнут после введения в действие Гражданского кодекса (Общая часть).

3. Впредь до приведения законодательства Республики Казахстан в соответствие с Гражданским кодексом Республики Казахстан (Общая часть) законодательство Республики Казахстан применяется, поскольку оно не противоречит Гражданскому кодексу (Общая часть). При этом указы и постановления Президента Республики Казахстан, а также постановления Правительства Республики Казахстан по вопросам, которые согласно Гражданскому кодексу (Общая часть) могут регулироваться только законодательными актами, действуют впредь до введения в действие соответствующих законодательных актов.

4. К хозяйственным товариществам и производственным кооперативам, созданным до официального опубликования Г ражданского кодекса (Общая часть), применяются его нормы о соответствующем виде хозяйственного товарищества и производственного кооператива.

Юридические лица, образованные до официального опубликования Гражданского кодекса (Общая часть) в организационно-правовых Формах, не предусмотренных Гражданским кодексом (Общая часть) подлежат преобразованию в организационно-правовые формы, предусмотренные Гражданским кодексом (Общая часть), до 1 января 1998 года.

Юридические лица освобождаются от уплаты регистрационного сбора при их регистрации и перерегистраций в связи с приведением в соответствие с нормами Гражданского кодекса (Общая часть).

5. Новые сроки исковой давности, предусмотренные Гражданским кодексом, применяются к спорам, основанием которых послужили обстоятельства, возникшие после 1 марта 1995 года.

6. Новые установленные Гражданским кодексом (Общая часть) основания недействительности сделок и последствия Недействительности применяются к сделкам, заключенным после 1 марта 1995 года.

7. Действие статьи.240 Гражданского кодекса (Общая часть) (приобретательская давность) распространяется и на случаи, когда владение имуществом началось до 1 марта 1995 года и продолжалось до введения в действие настоящего Кодекса.

8. Судебное производство по делам о прекращении права собственности по основаниям, не предусмотренным Г ражданским кодексом (Общая часть), подлежит прекращению.

Вынесенные, но не исполненные судебные решения по таким делам после 1 марта 1995 года принудительно исполняться не должны.

9. Дела, отнесенные Гражданским кодексом (Общая часть) к ведению суда или арбитражного суда и не законченные производством в административных и иных органах к 1 марта 1995 года, подлежат рассмотрению судами или арбитражными судами в соответствии с их подведомственностью.

10. С момента введения в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть) признать утратившими силу:

преамбулу, статьи 1—223 Гражданского кодекса Казахской ССР /Ведомости Верховного Совета И Правительства Казахской ССР, 1964 г.,№ 2/;

статьи 1—73 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик /Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР, 1991 г., № 26/ст.733/;

Законы Республики Казахстан:

«О собственности» /Ведомости Верховного Совета Казахской ССР, .1991 г.., №1, ст. 18; Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1993 г., №8, ст.204/;

«О предприятиях» /Ведомости Верховного Совета Казахской ССР, 1991 г., №8, ст. 96; Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1992 г., №24, ст.594; 1993 г., №8, ст.179; 1993 г., № 10, ст.253/;

«О залоге» /Ведомости Верховного Совета Казахской ССР, 1991 г., №52, ст. 638/;

11. Поручить Кабинету Министров Республики Казахстан до 1 октября 1995 года:

— разработать и представить в установленном порядке проекты законов о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, об ипотеке недвижимого имущества, о государственном предприятии, о хозяйственных товариществах, о порядке регистрации юридических лиц, о производственном кооперативе;

— представить на рассмотрение Верховного Совета Республики Казахстан предложения о приведении законодательных актов Республики Казахстан в соответствие с Г ражданским кодексом Республики Казахстан (Общая часть);

— привести в соответствие с Г ражданским кодексом Республики Казахстан (Общая часть) постановления и распоряжения Правительства Республики Казахстан*.

Председатель Верховного Совета

Республики Казахстан

А.Кекилбаев

Алматы. Дом парламента.

27 декабря 1994 г.

№ 269—XIII

КОММЕНТАРИЙ К ПОСТАНОВЛЕНИЮ ВЕРХОВНОГО СОВЕТА РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН от 27 декабря 1994 г.

“О ВВЕДЕНИИ В ДЕЙСТВИЕ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН (ОБЩАЯ ЧАСТЬ)»

1. Правоотношения, возникшие до введения в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть), то есть до 1 марта 1995 г., регулируются законодательством, действовавшим в момент их возникновения, прежде всего — первой частью (ст.ст, 1—73) Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик, частью первой (ст.ст. 1—223) Гражданского кодекса Казахской ССР и другими законодательными актами, упомянутыми комментируемым Постановлением.

Это означает, что действительность или недействительность всех актов, имеющих гражданско-правовое значение, определяется по законодательству, действовавшему в момент их совершения.

Так, ст. 195 ГК КазССР предусматривала, что соглашение о задатке должно совершаться в письменной форме, но нарушение такой формы не влекло признания соглашения о задатке недействительным, стороны вправе были доказывать наличие названного соглашения любыми письменными доказательствами. По новому ГК (ст. 337) несоблюдение письменной формы соглашения о задатке влечет недействительность соглашения.

Применительно к п. 2 комментируемой статьи это означает, что если сегодня рассматривается спор о задатке, выданном в январе 1995 г., и вместо письменного соглашения задаткодателем в суд будет представлена расписка задаткополучателя с упоминанием о задатке, суд признает переданную в счет будущих расчетов денежную сумму задатком. А устное соглашение о задатке, выданном в 1996 году, при наличии такой же расписки будет признано недействительным.

2. Но права и обязанности, возникшие после 1 марта 1995 г. из действий, совершенных до этой даты (то есть до введения ГК в действие), подчиняются действию нового ГК.

Например, гражданин в феврале 1995 г. потерял дорогие часы* которые были найдены другим лицом, сдавшим находку на хранение надлежащему государственному органу. Часы были возвращены хозяину. С этого момента у нашедшего часы возникли права по отношению к собственнику. Если они возникли до 1 марта 1995 г., нашедший вправе претендовать только на возмещение расходов, связанных с хранением и передачей вещи (ст. 138 ГК КазССР). Если же часы были найдены и сданы на хранение в марте, нашедший приобретает также право на вознаграждение (ст. 245 ГК).

3. Особенностью нового ГК является четкое разграничение отношений, которые могут регулироваться только законодательными актами, и отношений, регулируемых иными актами законодательства (нормативными актами Президента РК, постановлениями Правительства) — ст. 3 ГК. Но на практике до сих пор встречаются случаи, когда отношения, которые согласно ГК должны регулироваться законодательными актами, все еще регулируются актами более низкого юридического уровня, к тому же изданными еще органами бывшего СССР.

Например, условия перевозки пассажиров и багажа разными видами транспорта должны регулироваться законодательными актами. Но в РК еще не принят закон о перевозке грузов, пассажиров и багажа по внутренним водным путям, и отношения регулируются Уставом внутреннего водного транспорта, утвержденным Советом Министров СССР еще в 1959 г.

Поэтому комментируемое Постановление предусматривает правило о том, что до принятия требуемых ГК законодательных актов должны сохранить силу те акты более низкого юридического уровня, которые прежде были изданы для регулирования соответствующих отношений.

4. Комментируемое Постановление установило, что юридические лица, созданные до введения в действие ГК, подлежат перерегистрации. При этом предусматриваются два варианта: А) в ГК сохранена правовая форма, в которой ранее было создано юридическое лицо; Б) ГК не предусматривает организационно-правовой формы, в которой ранее было создано юридическое лицо.

Целесообразность варианта А вообще вызывает сомнения. Если юридическое лицо было образовано в полном соответствии с действующим в то время законодательством, было зарегистрировано по действующим тогда правилам и организационно-правовая форма такого юридического лица сохранена новым ГК, перерегистрация приносит больше забот и расходов, нежели пользы, ибо создает для органов юстиции (регистрирующий орган) огромный дополнительный объем работ, с которым эти органы не справляются. Окончательные сроки перерегистрации уже неоднократно переносились, но многие юридические лица до сих пор еще не перерегистрированы. Поэтому Законом от 2 марта 1998 г. абзац первый п.4 Постановления, в котором был закреплен вариант А, исключен.

Б) Перерегистрация юридических лиц, организационно-правовые формы которых не предусмотрены новым ГК, должна производиться в обычном порядке, предусмотренном законодательством (см. ст.42 ГК и комментарий к ней).

5. Как известно, ГК изменил по сравнению с ГК КазССР продолжительность некоторых видов сроков исковой давности. Самое важное изменение касается продолжительности общего давностного срока по спорам между организациями. До введения на территории РК действия Основ гражданского законодательства такой срок составлял один год. Основы установили единый общий давностный срок, не зависящий от субъектов спора и составляющий три года. Так что сегодня ко всем спорам применяются сроки исковой давности, предусмотренные ГК, независимо от того, когда возникли основания споров, которые служат предметом судебного рассмотрения, — до или после 1 марта 1995 г.

6. Новый ГК радикально изменил правила об основаниях и последствиях признания сделки недействительной.

Так, некоторые из оснований недействительности сделок, которые были предусмотрены прежним ГК, новым ГК не предусмотрены (например, недействительность сделки юридического лица, противоречащей его целям, — ст. 48 ГК КазССР). И, напротив, в ГК появились основания недействительности, ранее не содержавшиеся в Кодексе, — например, совершение сделки с намерением уклониться от исполнения обязательства, без получения необходимой лицензии и т.п. (см. ст.ст. 158 и 159 ГК и комментарий к ним).

Сходная ситуация создается с последствиями признания сделки недействительной. По прежнему ГК подобные последствия могли заключаться в двусторонней реституции, односторонней реституции либо недопущении реституции (ст.ст. 44-53). Действующий же ГК устанавливает единый вид последствий: двусторонняя реституция (ст.ст. 153,157 ГК), хотя и допускает некоторые исключения.

Поэтому комментируемое Постановление устанавливает правило о том, что положения нового ГК и об основаниях, и о последствиях недействительности применяются только к сделкам, заключенным после введения в действие нового ГК. Мы полагаем, что сюда относятся и сделки, процесс заключения которых начался до 1 марта 1995 г., но был завершен после этой даты.

7. В комментируемом Постановлении уточнен порядок исчисления сроков приобретательной давности, истечение которых служит основанием возникновения права собственности (см. ст. 240 ГК и комментарий к ней).

8. Новый ГК значительно сократил перечень оснований принудительного прекращения права собственности. Прежний Кодекс, например, говорил о прекращении права собственности в случаях бесхозяйственного содержания дома (ст. 135 ГК КазССР), реквизиции драгоценных металлов и алмазов (ст. 142) и о некоторых других основаниях. Действующий ГК отказался от подобных оснований и вообще в соответствии с Конституцией РК явно ориентируется на максимальное ограничение принудительного прекращения права собственности, прежде всего — права частной собственности.

Именно поэтому комментируемое Постановление устанавливает, что если основания прекращения права собственности, не предусмотренные новым ГК, возникли до его введения в действие, но процесс изъятия имущества у прежнего собственника еще не завершился, такой процесс прекращается, и право собственности сохраняется за прежним собственником.

close_page

Раздел I

ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Глава 1

РЕГУЛИРОВАНИЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ

Статья 1. Отношения, регулируемые гражданским законодательством

1. Гражданским законодательством регулируются товарно-денежные и иные основанные на равенстве участников имущественные отношения, а также связанные с имущественными личные неимущественные отношения: Участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане, юридические лица, государство, а также административно-территориальные единицы.

2. Личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, регулируются гражданским законодательством, поскольку иное не предусмотрено законодательными актами либо не вытекает из существа личного неимущественного отношения.

3. К семейным, трудовым отношениям и отношениям по использованию природных ресурсов и охране окружающей среды, отвечающим признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, гражданское законодательство применяется в случаях, когда эти отношения не регулируются соответственно семейным, трудовым законодательством, законодательством об использовании природных ресурсов и охране окружающей среды.

4. К имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим бюджетным отношениям, гражданское законодательство не применяется, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.

1. Отношения, регулируемые гражданским законодательством, по общему правилу отличаются двумя существенными признаками:

а) они носят имущественный характер, т.е. связаны с приобретением какого-либо имущества, его использованием или передачей другим лицам, возмещению причиненного имущественного ущерба и т.п. Пункт 1 комментируемой статьи говорит о товарно-денежных отношениях, но предмет гражданско-правового регулирования такими отношениями не ограничивается, т.к. охватывает некоторые иные имущественные отношения, возникающие, например, при наследовании или дарении;

6) их участники не подчинены друг другу по управленческой и иной административной вертикали, какая бывает в некоторых иных имущественных отношениях, например, налоговых. Гражданские правоотношения отличаются тем, что ни один из участников не вправе принудительно навязать свою волю другому участнику. Поэтому общие вопросы, в которых каждый из них заинтересован, могут решаться лишь на основе взаимного соглашения.

2. Гражданское законодательство регулирует также личные отношения неимущественного характера, которые служат предпосылками имущественных либо вытекают из них. Так, написание кем-либо литературного произведения порождает неимущественные права авторства. Но автор вправе за вознаграждение предоставить другим лицам возможность использовать написанное им произведение, в частности, разрешая переводить его на другой язык, переделывать в пьесу или киносценарий и т.п.

3. Гражданское законодательство, наконец, регулирует и такие личные неимущественные отношения, которые непосредственно не связаны с имущественными. К ним, например, относится право на имя, на собственное изображение, на неприкосновенность чести и достоинства, на охрану тайны личной жизни и т.п. Здесь основное значение гражданского законодательства заключается не в определении содержания подобных отношений (достаточно признать их неприкосновенность), а в выработке средств их защиты, свойственных гражданскому праву. Более детальная характеристика личных неимущественных отношений, как связанных с имущественными, так й не связанных с ними, содержится во многих последующих статьях ГК и в комментариях к ним.

4. Понятие и правовая характеристика субъектов, выступающих участниками отношений, регулируемых гражданским законодательством, излагаются в главе 2 ГК и комментариях к ее статьям.

5. Семейное, трудовое, природно-ресурсовое (в т.ч. земельное, водное, лесное) и экологическое законодательство выделились в самостоятельные отрасли права, нормы которых, регулирующие соответственно семейные, трудовые и др. названные здесь отношения, имеют в случае расхождений между ними и гражданским законодательством преимущественную юридическую силу. Но при расхождении с нормами ГК норм иных законодательных актов преимущественную силу имеют нормы Кодекса (см. п. 2 ст. 3 ГК).

6. Есть, наконец, и такая группа имущественных отношений, к которым гражданское законодательство, как правило, вообще не применяется. Это — вертикальные имущественные отношения, в которых один из участников находится во властном подчинении другого участника (налоги, обязательные сборы, бюджет). Для таких отношений нормы гражданского законодательства применимы лишь тогда, когда налоговое, бюджетное и тому подобное законодательство прямо к ним отсылает.

Статья 2. Основные начала гражданского законодательства

1. Гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав,их судебной защиты.

2. Граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своих интересах. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

3. Товары, услуги и деньги свободно перемещаются и обращаются на всей территории Республики Казахстан. Ограничения перемещения товаров и услуг вводятся в соответствии с законодательными актами, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.

1. Комментируемая статья определяет по существу основные принципы гражданского законодательства, т.е. его самые главные положения, служащие фундаментом всей системы гражданского права. Формулируются эти положения весьма абстрактно, но имеют вполне конкретную практическую направленность .

Во-первых, они обязательно учитываются при разработке новых или изменении старых законодательных документов.

Во-вторых, именно на них нужно ориентироваться, если окажется, что какой-либо спорный случай не подпадает под действие существующих и применяемых юридических норм (так называемая аналогия права см. ст.5 ГК). Возникает, например, вопрос: сохраняется ли право собственности на Квартиру у лица, выехавшего на постоянное жительство в другое государство и вышедшего из казахстанского гражданства? Законодательство не содержит прямого ответа на такой вопрос. Но, опираясь на комментируемую статью, устанавливающую неприкосновенность собственности, мы можем утверждать, что право собственности на квартиру за выехавшими лицами сохраняется.

В-третьих, основные начала учитываются при толковании, т.е. выяснении подлинного содержания нормы права (ст. 6 ГК) либо договора (ст. 392 ГК).

2. Первым среди основных начал названо равенство участников гражданских правоотношений. Это означает, что участники, независимо от их общественного и социального положения, организационно-правовой формы и видов собственности, образующей имущественную основу их деятельности, равны в возможностях приобретения, использования и прекращения гражданских прав и обязанностей, что они (участники правоотношений) не подчинены друг другу и никто из них не вправе приказывать другому, какие условия включать в договор, в каком порядке его исполнять и т.п. Именно поэтому основным инструментом регулирования гражданских правоотношений служит не приказ, а добровольное соглашение. Некоторые исключения вытекают из особенностей регулирования деятельности государственных предприятий, из необходимости учета чрезвычайных обстоятельств и т.п.

3. Важнейшим принципом (основным началом) гражданского законодательства служит неприкосновенность собственности. Этот принцип опирается на конституционные начала (см. ст.ст. 6 и 26 Конституции РК).

Неприкосновенность собственности, прежде всего, означает недопустимость ее принудительного прекращения, независимо от того, выплачивается или не выплачивается собственнику какая-либо компенсация. Должно действовать непременное правило: принудительное прекращение права собственности допустимо лишь при наличии на это оснований, непосредственно предусмотренных законом (см., например, ст.249 ГК). Недостаточно поэтому ссылаться на то, что прекращение права собственности допустимо лишь по решению суда. Само решение должно опираться на точное законное основание.

Неприкосновенность собственности означает также недопустимость произвольного ограничения тех полномочий собственника, кроме тех, какие предусмотрены законом (см. ст. 188 ГК и комментарий к ней).

4. Важнейшим принципом гражданского законодательства служит свобода договора (см. также ст. 380 ГК). Это означат ет, что любое лицо по своему усмотрению и без принуждения извне вправе:

а) решать вопрос, вступать или не вступать ему в тот или иной договор;

б) избирать партнера, с которым оно желает заключить договор;

в) определять условия договора.

При этом, конечно, следует учитывать, что и договорный партнер обладает такими же правами. Поэтому подлинным гражданско-правовым договором может признаваться лишь добровольное и взаимно принятое соглашение.

5. С принципом свободы договора нельзя смешивать ограничения, которые возложили на себя сами участники договора, вступая в него. Подобные самоограничения становятся обязательными, и односторонний отказ от них недопустим. Свобода договора, но не свобода от договора.

Продавец какого-либо товара, например, как правило, вправе самостоятельно вступать в договор с покупателем, по своей воле соглашаться или не соглашаться с условиями договора при его заключении. Никто не вправе принудить продавца к принятию того или иного решения. Но если решение принято и продавец заключил договор на определенных условиях, они становятся для него обязательными, и в дальнейшем он не вправе, ссылаясь на свободу договора, односторонне отказаться от его исполнения, изменять его условия и т.п. Об этом прямо говорит ст. 404 ГК.

6. Свобода договора имеет еще одну границу в форме законодательных запретов либо императивных предписаний правовых норм.

Если законом запрещено совершать какие-либо действия (например, продажу оружия или наркотиков), то, разумеется, такие действия нельзя включать в договор в качестве его условия, хотя бы обе стороны были на это согласны. Договоры, содержащие подобные условия, должны признаваться недействительными по ст. 158 ГК.

Известно, что некоторые нормы гражданского законодательства носят императивный характер (см. комментарий к ст. 3 ГК), т.е. должны применяться в обязательном порядке. Среди них могут быть нормы, ограничивающие свободу договора для защиты, например, более слабой стороны, ограничения монополизма, борьбы с недобросовестной конкуренцией и т.п.

Условия, предусмотренные императивными законодательными нормами для данного вида договоров, обязательно входят в содержание каждого конкретного договора данного вида, независимо от того, включили или не включили стороны эти условия в текст своего договора.

7. Свобода договора заключается также в возможности заключать любые по содержанию виды договоров, независимо от того, предусмотрены они законодательством или не предусмотрены (см. ст.ст. 7, 380 ГК и комментарий к ним). Возможны также договоры, содержание которых охватывает элементы нескольких видов (ст. 381 ГК). Важно лишь, чтобы все условия договоров не нарушили запретов и ограничений, установленных законодательством.

8. Недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела означает запрет органам власти и управления, родителям, служебным руководителям и другим лицам влиять на то, как дееспособные граждане или юридические лица распоряжаются своим имуществом, делят свою прибыль, используют доходы. Не требуется получения чьих-либо разрешений, выяснения согласия, предоставления информации, если подобного рода требования не установлены законом.

Так, закон может предусматривать необходимость разрешения (лицензии) заниматься какой-либо деятельностью (ст.35 ГК), допускать ограничение дееспособности, следовательно — ограничение свободного совершения сделок (ст. 27 ГК), ограничивать возможность скрывать (засекречивать) некоторые учредительные документы (ст. 41 ГК) и другие. Но каждый случай вмешательства должен быть основан на законе.

9. Недопустимость вмешательства кого-либо в частные дела означает также запрет на вторжение в чужую личную жизнь, личные документы и отношения. Об этом говорят многие статьи ГК: 115, 125, 144 и др.

10. С рассмотренными принципами прямо связана норма о беспрепятственном осуществлении гражданских прав. Как уже отмечалось, в границах, определенных законодательными запретами, граждане и юридические лица могут свободно и беспрепятственно приобретать и осуществлять свои права.

Все рассмотренною основные начала гражданского законодательства наиболее точно можно выразить одной фразой: «В сфере отношений, регулируемых гражданским законодательством, граждане и юридические лица вправе совершать любые действия, кроме тех, которые запрещены законом».

11. При таком широком понимании свободы совершения гражданско-правовых действий необходимы средства обеспечения осуществления гражданских прав, восстановления нарушенных прав и Их надежной защиты.

Средства защиты предусмотрены ст.ст. 9 и 10 ГК (см. Статьи и комментарий к ним), а органом защиты назван суд. Это означает право субъекта гражданских правоотношении обращаться в суд за защитой нарушенного или даже оспариваемого права, независимо от того, кто является нарушителем ш другой субъект данного гражданского правоотношения, третье лицо, орган власти или управления. В большинстве случаев (если иное не установлено законом) для обращения в суд не требуется ни предварительного обращения к нарушителю права, ни жалоб его вышестоящим органам. Но для некоторых судебных споров законом предусмотрена необходимость попытки добиться от нарушителя добровольного устранения нарушения. Иногда необходимость предварительной примирительной процедуры предусматривался договором.

Гражданские споры решаются в государственных судах в соответствии с правилами о подведомственности и подсудности. Закон разрешает обращаться за защитой права к третейскому суду у то есть суду, добровольно избранному участниками конфликта (арбитраж).

Судебная процедура защиты права регулируется гражданско-процессуальным законодательством, а процедура обращения к третейскому суду и порядок рассмотрения этим судом дел, связанных с защитой нарушенного права, определяются по взаимному соглашению сторон либо специальным законодательством о третейских судах, регламентом данного третейского (арбитражного) суда. Для разрешения споров, связанных с внешнеэкономической деятельностью, нередко применяется процедура, рекомендованная ООН— ЮНСИТРАЛ.

12. В качестве одного из основных начал гражданского законодательства комментируемая статья предусматривает свободу перемещения денег, товаров и услуг на всей территории РК. Встречающиеся на практике запреты глав администраций вывозить за пределы своей области некоторые виды продовольствия, энергоносители и другие товары являются незаконными и не имеют юридической силы.

Ограничения свободы перемещения денег, товаров и услуг возможны лишь в силу законодательных актов по мотивам безопасности граждан или государства, охраны здоровья (ввоз или вывоз продуктов с подозрением на заражение их какой-либо болезнью, вещей с повышенной радиоактивностью), охраны природы (продукты, потребление которых наносит экологический ущерб), сохранения культурных, художественных, исторических ценностей.

close_page

Статья 3. Гражданское законодательство Республики Казахстан

1. Гражданское законодательство Республики Казахстан состоит из настоящего Кодекса, принятых в соответствии с ним иных законов Республики Казахстан, указов Президента Республики Казахстан, имеющих силу закона, постановлений Парламента, постановлений Сената и Мажилиса Парламента (законодательных актов), а также указов Президента Республики Казахстан, постановлений Правительства Республики Казахстан, регулирующих отношения, указанные в пунктах 1, 2 статьи 1 настоящего Кодекса.

2. В случае противоречия норм гражданского права, содержащихся в актах законодательства Республики Казахстан, кроме тех, что указаны в пункте 3 статьи 1 настоящего Кодекса, положениям настоящего Кодекса применяются положения настоящего Кодекса. Нормы гражданского права, содержащиеся в законодательстве Республики Казахстан и противоречащие нормам настоящего Кодекса, могут применяться только после внесения в Кодекс соответствующих изменений.

3. Отношения, связанные с созданием, реорганизацией, банкротством и ликвидацией банков, контролем за банковской деятельностью и ее аудиторской проверкой, лицензированием отдельных видов банковских операций, регулируются настоящим Кодексом в части, не противоречащей законодательным актам, регулирующим банковскую деятельность.

Отношения между банками и их клиентами, а также отношения между клиентами через банки регулируются гражданским законодательством в порядке, установленном пунктом 2 настоящей статьи.

4. Гражданские отношения могут регулироваться обычаями, в том числе обычаями делового оборота, если они не противоречат гражданскому законодательству, действующему на территории Республики Казахстан.

5. Министерства и иные центральные исполнительные органы, местные представительные и исполнительные органы могут издавать акты, регулирующие гражданские отношения, в случаях и пределах, предусмотренных настоящим Кодексом и иными актами гражданского законодательства.

6. Установленные настоящим Кодексом и иными законодательными актами Республики Казахстан права граждан и юридических лиц не могут ограничиваться актами органов государственного управления и местных представительных и исполнительных органов. Такие акты являются недействительными с момента их принятия и не должны применяться.

7. Иностранные физические и юридические лица, а также лица без гражданства вправе приобретать такие же права и обязаны выполнять такие же обязанности, какие предусмотрены гражданским законодательством для граждан и юридических Лиц Республики Казахстан, если законодательными актами не предусмотрено иное.

8. Если международным договором, участником которого является Республика Казахстан, установлены иные правила, чем те, которые содержатся в гражданском законодательстве Республики Казахстан, применяются правила указанного договора. Международные договоры, участником которых является Республика Казахстан, к гражданским отношениям применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутриреспубликанского акта.

1. Гражданским называется законодательство, регулирующее гражданские отношения, круг которых определен ст.1 ГК (см. статью и комментарий к ней).

В литературе и на практике нередко в одном и том же значении применяются термины «гражданское законодательство» и «гражданское право». Между тем здесь имеется весьма заметное различие. Гражданское право означает совокупность норм (правил), которыми регулируются гражданские правоотношения, а гражданское законодательство — совокупность тех правовых актов, в которых сформулированы, выражены указанные нормы (правила).

2. Комментируемая статья устанавливает, что гражданское законодательство должно единообразно применяться на всей территории РК, во всех министерствах и ведомствах. Министерства, иные центральные исполнительные органы, местные представительные и исполнительные органы не вправе по своей инициативе издавать акты, регулирующие гражданские правоотношения, даже если последние почему-либо остались неурегулированными законодательством. Они (министерства, иные центральные исполнительные органы, местные органы) могут издавать указанные акты, только если прямо уполномочены на это законодательством. Уполномочие определяет также пределы действия актов и степень их обязательности. Так, например, Указом о Национальном Банке последнему предоставлено право (ст. 4) издавать нормативные правовые акты по вопросам, отнесенным к его компетенции.

Ведомственные акты не должны противоречить законодательству.

Известно, что местные органы нередко издают постановления об ограничении купли-продажи недвижимости, о возможности изъятия у граждан какого-либо имущества, о запрете вывоза за пределы области тех или иных товаров и т.п. Все подобные акты противоречат ст. 3 ГК и являются недействительными.

3. Для Определения законодательных документов, регулирующих гражданские отношения, ГК пользуется двумя терминами:

а) «законодательные акты» — законы и постановления нормативного характера, принимаемые Парламентом Республики Казахстан, к ним должны быть отнесены также указы, принятые Президентом РК, имеющие силу закона.

б)’’законодательство», включающее помимо законодательных актов также нормативные указы Президента, нормативные постановления Правительства РК.

Таким образом, законодательство— это более широкое (родовое), а законодательные акты — более узкое (видовое) понятие. При этом законодательные акты имеют приоритет над обычными нормативными актами Президента, а оба вида названных актов — над постановлениями Правительства.

Чёткое разграничение понятий законодательных актов и законодательства имеет важное практическое значение. Так, отсылка ГК к законодательным актам означает, что соответствующая норма может быть принята только Парламентом (например, п. 2 ст. 8 ГК). Если же имеется отсылка к законодательству, то соответствующая норма может содержаться также в указе Президента либо в постановлении Правительства (например, ст. 5 ГК).

Следует отметить, что Модельный ГК и ГК РФ вместо термина «законодательный акт» применяют термин «закон», что, по нашему мнению, делает данное понятие менее четким.

4. Нормы гражданского законодательства могут быть императивными и диспозитивными. Первые из них применяются в обязательном порядке, который не может изменяться соглашением сторон. Например, ст. 178 ГК устанавливает, что общий срок исковой давности составляет три года (п. I). Это — императивное требование, и стороны в договоре не вправе предусматривать срок исковой давности иной продолжительности. Если же они это сделают, то в случае спора все равно будет применяться трехлетний срок исковой давности.

Иногда закон специально подчеркивает императивный характер предписаний. Так, п. 2 ст. 170 ГК гласит: «Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому выдана доверенность, отказаться от нее. Соглашение об отказе от этого права недействительно».

Диспозитивные же нормы ГК допускают возможность изменения заложенного в них правила соглашением (договором) участников правоотношения (например, п. 1 ст. 359 ГК). Диспозитивный характер правовых норм полностью согласуется с принципом свободы гражданского договора.

5. Под обычаями, упомянутыми комментируемой статьей, понимаются правила поведения, сложившиеся в данной местности или в данной этнической (социальной) группе населения по поводу имущественных или личных отношений, охватываемых в общей форме гражданско-правовым регулированием.

Обычаи делового оборота — это правила, сложившиеся при осуществлении предпринимательской деятельности. Например, о распределении между продавцом и покупателем, находящимися в разных государствах, расходов по доставке купленных товаров.

Статья 3 ГК допускает применение обычаев (обычаев делового оборота) при условии, что они не противоречат законодательству либо договору. Таким образом, обычаи подчинены законодательству и носят диспозитивный характер.

6. В силу признанных Казахстаном норм международного права все международные договоры (конвенции), участником которых является РК, имеют приоритет перед казахстанским законодательством. Это означает, что в случаях противоречия между международным договором и актом казахстанского законодательства должна применяться норма международного договора. При этом под международным договором применительно к настоящему ГК следует понимать договор между государствами, ратифицированный РК (см. п.З ст.4 Конституции). Сюда не относятся всякого рода межправительственные или межведомственные соглашения, а также договоры, заключаемые иногда Правительством с различными зарубежными корпорациями либо с конкретными частными фирмами. Если подобного рода соглашения (договоры) не ратифицированы РК, они не являются международными договорами, соответствующими п. 8 ст. 3 ГК, и должны подчиняться императивным нормам гражданского законодательства.

Надо иметь в виду, что договор между государствами становится международным договором только после вступления его в силу. Поэтому договор, ратифицированный РК, но не вступивший в силу, не может иметь приоритет перед законодательством РК.

Правило о приоритете международного договора перед местным законом вытекает из Венской конвенции о праве международных договоров от 23 мая 1969 г., к которой РК присоединилась в силу Постановления Верховного Совета РК от 31 марта 1993 г.

7. Комментируемая статья устанавливает приоритет норм ГК перед гражданско-правовыми нормами, которые могут содержаться в иных законодательных актах (например, в Законах о валютном регулировании, о защите и поддержке частного предпринимательства и других). Это положение имеет важное практическое значение, т.к. на практике нередко выявляются противоречия между иными законами и нормами ГК.

8. Комментируемая статья наделяет всех иностранных граждан и юридических лиц, а также лиц без гражданства при совершении ими действий, регулируемых гражданским законодательством, такими же правами и обязанностями, какими наделены граждане нашей республики. Исключения из этого правила возможны, но только тогда, когда они установлены непосредственно законодательными актами. Так, Законом об иностранных инвестициях предусмотрено, что в некоторых районах по соображениям обеспечения национальной безопасности может быть ограничена деятельность иностранных инвесторов (ст. 4). Указ о земле запретил передачу в частную собственность иностранных граждан земельных участков, предназначенных для ведения личного подсобного хозяйства, садоводства и дачного строительства (ст. 33). В остальном права должны быть равными.

9. Редакция п.З комментируемой статьи неоднократно изменялась. Действующая редакция проводит разграничение между властными и равноправными правоотношениями с участием банков.

10. В настоящее время гражданское законодательство должно применяться с учетом Закона «О нормативных правовых актах» от 24 марта 1998 г.

close_page

Статья 4. Действие гражданского законодательства во времени

1. Акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Юридическая сила акта гражданского законодательства на отношения, возникшие до введения его в действие, распространяется в случаях, когда это прямо им предусмотрено.

2. По отношениям, возникшим до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие. Отношения сторон по договору, заключенному до введения в действие акта гражданского законодательства, регулируются в соответствии со статьей 383 настоящего Кодекса.

1. Практическое значение правила о действии гражданского законодательства во времени сводится к нескольким принципиальным положениям:

а) если юридические акты, порождающие, изменяющие или прекращающие гражданские права и обязанности, новым законом определены иначе, нежели это было до возникновения правоотношения, то законность такого правоотношения оценивается по законодательству, действовавшему на день возникновения;

б) изменение законодательства не влечет автоматического изменения гражданских правоотношений, и они сохраняются такими, какими были в момент законного возникновения;

в) если закон запрещает совершение каких-либо действий, ранее не запрещенных, то такие действия должны быть прекращены.

Эти положения служат содержанием принципа «закон обратной силы не имеет».

2. Но из названного принципа возможны исключения, которые устанавливаются законодательством (но не соглашением сторон):

а) придание закону обратной силы и распространение его на отношения, возникшие до его принятия. Например, п. 4 Постановления Верховного Совета Республики Казахстан от 27 декабря 1994 г. «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть)» предусматривает, что организационно-правовые формы коммерческих юридических лиц, возникшие до введения ГК в действие, до 1 января 1998 г. должны быть преобразованы в формы, предусмотренные ГК;

б) иногда законодательный акт устанавливает, что изменения гражданского законодательства не распространяются на некоторые виды правоотношении, если такие изменения ухудшают положение субъекта права. Такое положение содержится, например, в ст. 6 Закона об иностранных инвестициях.

в) установление правила, в силу которого отношения, возникшие до принятия нового закона, сохраняются, но их содержание изменяется. Например, изменение размера квартирной платы, коммунальных платежей и т.п.

3. Нередко новым законодательством придается обратная сила срокам, имеющим правообразующее значение, например, срокам приобретательной давности. Напротив, согласно п. 5 Постановления Верховного Совета Республики Казахстан «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть)» сроки исковой давности, предусмотренные ГК, применяются к спорам, основанием для которых послужили обстоятельства, возникшие после введения в действие ГК.

Статья 5. Применение гражданского законодательства по аналогии

1. В случаях, когда предусмотренные пунктами 1 и 2 статьи 1 настоящего Кодекса отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствуют применимые к ним обычаи, к таким отношениям, поскольку это не противоречит их существу, применяются нормы гражданского законодательства, регулирующие сходные отношения (аналогия закона).

2. При невозможности использования в указанных случаях аналогии закона права и обязанности сторон определяются, исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости (аналогия права).

3. При аналогии закона восполнение его пробела достигается применением конкретной законодательной нормы, непосредственно регулирующей иные, но сходные отношения. Так, ст, 3 Закона об иностранных инвестициях гласит, что отношения, связанные с предоставлением зарубежных кредитов, регулируются специальным законодательством. Такое законодательство только складывается и содержит пока еще множество пробелов. На практике, например, возник вопрос: подлежат ли товарные кредиты, выполняемые по ранее заключенным договорам, обложению введенной позже таможенной пошлиной. Специалисты пришли к выводу, что, поскольку специальным кредитным законодательством этот вопрос не решается, можно применить к данным отношениям по аналогии ст. 6 Закона об иностранных инвестициях, не допускающую ухудшение положения иностранного инвестора в связи с позднейшими изменениями законодательства.

4. В некоторых случаях, однако, применение аналогии закона невозможно из-за отсутствия конкретных норм, регулирующих сходные правоотношения. В подобной ситуации применима аналогия права, позволяющая восполнить пробелы ссылкой на общие начала гражданского законодательства, прежде всего — на свободу договора.

Статья 6. Толкование норм гражданского законодательства

1. Нормы гражданского законодательства должны толковаться в соответствии с буквальным значением их словесного выражения. При возможности различного понимания слов, применяемых в тексте законодательных норм, предпочтение отдается пониманию, отвечающему положениям Конституции Республики Казахстан и основным принципам гражданского законодательства, изложенным в настоящей главе, прежде всего — в ее статье 2.

2. При выяснении точного смысла нормы гражданского законодательства необходимо учитывать исторические условия, при которых она вводилась в действие, и ее истолкование в судебной практике, если это не нарушает требований, изложенных в пункте 1 настоящей статьи.

1. Под толкованием правовых норм понимается точное установление их действительного смысла. Для этого, прежде всего, следует понимать каждое слово текста правовой нормы так, как оно понимается в обычной литературной речи. Но некоторые юридические термины имеют собственное содержание, которое не совпадает е общим пониманием слова. Так, например, в обычном понимании «ответственность’1 подразумевается как обязанность совершения определенных действий. В юридическом же значении (в том числе в нормах ГК) «ответственность» — это применение к лицу; нарушившему свои юридические обязанности, неблагоприятных для него мер взыскания (например, возмещение убытков). При обычном понимании словом «кредитор” обозначается лицо, одолжившее кому-нибудь денежные средства, а «должник» — тот, кто обязан возвратить полученные деньги. В нынешнем ГК «должник» — это лицо, обязанное совершать по требованию кредитора всякое действие, определенное законом или договором как денежного, так и неденежного характера (например, выполнить работу, передать какое-либо имущество в натуре), «Кредитор» же — это тот, кто вправе требовать совершения указанного действия.

2. В ГК немало терминов, редко встречающихся в обыденном разговорном языке, и потому непонятных многим читателям-неспециалистам. Как правило, вслед за применением подобного термина следует его разъяснение: ст. 10 (предпринимательство), ст. 17 (гражданская дееспособность), ст. 33 (юридическое лицо), ст. 299 (залог).

3. Большие затруднения в определении точного смысла нормы, подлежащей применению, возникают в случаях выявления противоречий между двумя или несколькими действующими правовыми нормами, по-разному решающими один и тот же вопрос. Здесь применимы несколько способов для снятия противоречия:

1) в случае противоречия между нормами разной юридической силы применению подлежит норма, содержащаяся в акте более высокой юридической силы, независимо от других обстоятельств. Например, если закон противоречит Конституции, то применяется Конституция; если указ Президента противоречит закону, то применяется закон; если постановление Кабинета Министров противоречит указу Президента, то применяется указ;

 2) если же возникает противоречие между двумя гражданско-правовыми актами равной юридической силы, приоритет обычно предоставляется акту, принятому позднее, перед актом, принятым ранее. Подтверждением служит Указ Президента РК, имеющий Силу конституционного закона, «О Президенте Республики Казахстан» от 26 декабря 1995 г., ст. 24 которого предусматривает: «В случае возникновения расхождений между актами Президента Республики, обладающими одинаковой юридической силой, следует руководствоваться актом, вступившим в силу позднее, если иное не установлено соответствующим актом Президента Республики». Сейчас это правило закреплено в Законе «О нормативных правовых актах».

close_page

Статья 7. Основания возникновения гражданских прав и обязанностей

Гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законодательством, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены им, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают:

1) из договоров и иных сделок, предусмотренных законодательством, а также из сделок, хотя и не предусмотренных им, но не противоречащих законодательству;

2) из административных актов, порождающих в силу законодательства гражданско-правовые последствия;

3) из судебного решения, установившего гражданские права и обязанности;

4) в результате создания или приобретения имущества по основаниям, не запрещенным законодательными актами;

5) вследствие создания изобретений, промышленных образцов, произведений науки, литературы и искусства и иных результатов интеллектуальной деятельности;

6) вследствие причинения вреда другому лицу, а равно вследствие неосновательного приобретения или сбережения имущества за счет другого лица (неосновательного обогащения);

7) вследствие иных действий граждан и юридических лиц;

8) вследствие событий, с которыми законодательство связывает наступление гражданско-правовых последствий.

1. Статья перечисляет основания, по которым возникают гражданские права и обязанности, т.е. возникают гражданские правоотношения. По таким же основаниям гражданские правоотношения могут изменяться или прекращаться. Эти основания в юридическом лексиконе принято называть юридическими фактами.

2. Перечень юридических фактов, названный комментируемой статьей, не является исчерпывающим. Поскольку одним из основных принципов гражданского права является свобода субъектов правоотношений («разрешено все, кроме того, что прямо запрещено законом»), то они могут создавать для себя гражданские права и обязанности, т.е. Вступать в гражданские правоотношения и такими своими действиями, которые прямо не названы комментируемой статьей, но и не запрещены законодательством. Например, спонсорство прямо не названо законом, но и не запрещено им. Поэтому спонсорство может порождать гражданские права и обязанности.

3. Юридические факты, перечисленные в комментируемой статье, в зависимости от механизма их воздействия на правоотношения принято делить на несколько групп: действия участников (в том числе будущих), действия третьих лиц, события.

Действия участников могут быть правомерными или неправомерными. Правомерные действия направлены на возникновение взаимных правоотношений. Это — сделки (см. комментарий к ст. 147 ГК), в том числе договоры. Комментируемая статья говорит о сделках (договорах) как прямо предусмотренных законом (например, купля-продажа, подряд, перевозка и т.п.), так и не предусмотренных.

4. Правомерными юридическими фактами могут быть действия, прямо не направленные на достижение правового результата, но порождающие его в силу установленных законодательством правил — например, постройка дома, написание книги, создание изобретения.

5. Правоотношения могут возникать и в силу целенаправленных действий третьих лиц. Обычно это — административный акт (например, передача государством-собственником имущества от одного государственного учреждения другому). К актам такого же рода относятся правоустанавливающие решения суда. Особенность данного вида юридических фактов заключается в том, что третьи лица, волевыми действиями которых порождаются гражданские правоотношения, сами не являются и не становятся их участниками.

6. Действия, порождающие гражданские правоотношения, могут быть неправомерными, т.е. прямо запрещенными законом. При этом, как правило, возникают правоотношения, не желательные для субъектов, совершающих действия, тем не менее возлагающие на них обязанность загладить ущерб, причиненный другим лицам. Например, повреждение чужого имущества либо его неправомерное удержание.

7. К юридическим фактам комментируемая статья, наконец, относит события, т.е. обстоятельства, возникающие не по воле участников. Здесь, прежде всего, следует назвать естественно-природные факты (смерть человека, пожар от удара молнии, порождающий обязанность оплатить стоимость застрахованного сгоревшего имущества, стихийные явления и пр.). Объективным событием для участников правоотношения может служить действие других лиц (умышленный поджог дома посторонним лицом является неправомерным действием для правоотношения поджигателя с потерпевшим собственником дома и событием для правоотношения собственника дома со страховой компанией).

Статья 8. Осуществление гражданских прав

1. Граждане и юридические лица по своему усмотрению распоряжаются принадлежащими им гражданскими правами, в том числе правом на их защиту.

2. Отказ граждан и юридических Лиц от осуществления принадлежащих им прав не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.

3. Осуществление гражданских Прав не должно нарушать прав и охраняемых законодательством интересов других субъектов права, не должно причинять ущерба окружающей среде.

4. Граждане и юридические лица должны действовать при осуществлении принадлежащих им прав добросовестно, разумно и справедливо, соблюдая содержащиеся в законодательстве требования, нравственные принципы общества, а предприниматели также правила деловой этики.

Эта обязанность не может быть исключена или ограничена договором. Добросовестность, разумность и справедливость действий участников гражданских правоотношений предполагаются.

5. Не допускаются действия граждан и юридических лиц, направленные на причинение вреда другому лицу, на злоупотребление правом в иных формах, а также на осуществление права в противоречии с его назначением.

В случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктами 3—5 настоящей статьи, суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права.

1. Осуществление гражданских прав — это сфера свободного усмотрения правообладателя. Только он вправе решить, требовать или не требовать от обязанного лица совершения действия, которое сводится к осуществлению права.

В ранее действовавшем законодательстве осуществление права нередко трактовалось в литературе в качестве обязанности правообладателя, особенно если таковым выступала государственная организация. Так, например, понималось право заказчика взыскивать штрафные санкции со строительной организации или поставщика, нарушивших сроки строительства (поставки). Здесь явно смешивались два правоотношения: гражданско-правовое, в котором взыскание санкций являлось правом кредитора, и административно-правовое, по которому данное взыскание служило содержанием обязанностей государственной организации перед государством.

2. Отказ кредитора от осуществления права не прекращает права как такового. В Алматы, например, был случай, когда писатель-драматург не разрешил Агентству по защите авторских прав предъявить в суде иск в его (писателя) пользу к театру о принудительном взыскании гонорара за публичное исполнение пьесы. Но право писателя на получение гонорара тем самым не прекратилось. И возможность принудительного осуществления права на будущее сохраняется. Однако воля кредитора, направленная не на отказ от осуществления права, а на отказ от права как такового, прекращает последнее см. ст. 373 ГК и комментарий к ней).

3. Требование п. 4 комментируемой статьи вносит в осуществление права этические принципы: справедливость, добросовестность. Нельзя требовать осуществления права, если это нарушает начала справедливости, например, несправедливо определять размеры долей расходов и доходов участников общей деятельности, если такие размеры будут явно не соответствовать степени участия в достижении результата. Недобросовестность может выражаться в сознательном пренебрежении чужими интересами ради собственной выгоды, т.е. это — поведение злонамеренное по отношению к другим лицам. Например, ст. 261 ГК определяет недобросовестного покупателя как лицо, которое знает, что приобретает имущество от того, кто не имеет права его отчуждать. Недобросовестность может проявляться в недостаточно заботливом отношении к чужому имуществу, доверенному близким человеком, и т.п.

Недобросовестность нередко смешивают с виновностью в нарушении обязанностей (см. п. 6 ст. 9 ГК), но это различные, хотя и перекрещивающиеся понятия. Виновность связана с нарушением конкретной юридической обязанности. Недобросовестность же может охватывать поведение, прямо не являющееся юридическим долженствованием. Например, получая лицензию на пользование чужим изобретением, лицензиат, видя, что лицензиар ставит ошибочную дату, удлиняющую обусловленный период пользования изобретением, не предупреждает лицензиара об этом.

Обычно виновность связана с действиями нарушителя права, а недобросовестность — с использованием чужих ошибок и промахов.

Справедливость и добросовестность действий участника гражданских правоотношений Предполагаются, т.е. он не обязан оправдываться при общем обвинении в недобросовестности (несправедливости), напротив, тот, кто обвиняет другого участника в недобросовестности либо несправедливости, должен доказать, в каких конкретных действиях заключалась такая недобросовестность или такая несправедливость.

4. Комментируемая статья требует также от обладателя права разумности его осуществления. Под разумностью, очевидно, следует понимать реальную оценку обстоятельств, при которых осуществляется право. Поэтому пренебрежительное отношение к такой оценке может признаваться неразумным. Неразумно, например, поручить составление специального сложного документа лицу хотя бы и добросовестному, но не обладающему знаниями в данной области.

Разумность требований, связанных с осуществлением права, предполагается и может быть опровергнута лишь убедительными доказательствами противной стороны.

5. Комментируемая статья запрещает действия по осуществлению права в противоречии с его назначением либо действия, специально направленные на причинение вреда другим лицам, т.е. действия, которые можно назвать злоупотреблением правом.

Примерами подобных злоупотреблений могут служить требования снести строение, незначительна препятствующее освещению соседнего земельного участка, сознательное использование на полную мощность громкоговорящих устройств с целью нарушения покоя соседей. Статья 158 ГК прямо говорит о недействительности сделок, противоречащих основам нравственности, а ст. 188 ГК запрещает осуществление собственником своих правомочий, если это нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц и государства.

6. Юридическое значение требований к рассмотренным условиям осуществления права заключается в том, что при их нарушениях (неразумности, несправедливости, недобросовестности, злоупотреблениях) требование правообладателя о защите права может быть судом не удовлетворено.

Статья 9. Защита гражданских прав

1. Защита гражданских прав осуществляется судом, арбитражным судом или третейским судом путем: признания прав; восстановления положения, существовавшего до нарушения права; пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; присуждения к исполнению обязанности в натуре; взыскания убытков, неустойки; признания сделки недействительной; компенсации морального вреда; прекращения или изменения правоотношений; признания недействительным или не подлежащим применению не соответствующего законодательству акта органа государственного управления или местного представительного либо исполнительного органа; взыскания штрафа с государственного органа или должностного лица за воспрепятствование гражданину или юридическому лицу в приобретении или осуществлении права, а также иными способами, предусмотренными законодательными актами.

2. Обращение за защитой нарушенного права к органу власти или управления не препятствует обращению в суд с иском о защите права, если законодательными актами не предусмотрено иное.

3. В случаях, специально предусмотренных законодательными актами, защита гражданских прав может осуществляться непосредственными фактическими или юридическими действиями лица, право которого нарушено (самозащита).

4. Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законодательными актами или договором не предусмотрено Иное.

Под убытками подразумеваются расходы, которые произведены или должны быть произведены лицом, право которого нарушено, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода)

5. Убытки, причиненные гражданину или юридическому лицу в результате издания не соответствующего законодательству акта органа государственной власти, иного государственного органа, а также действиями (бездействием) должностных лиц этих органов, подлежат возмещению Реопубликой Казахстан или соответственно административно-территориальной единицей.

6. Если наступление правовых последствий нарушения зависит от виновности нарушителя, предполагается его виновность, кроме случаев, когда законодательными актами предусмотрено иное.

1. Защита гражданских прав — это предусмотренная законом система мер, направленных на то, чтобы обеспечить неприкосновенность права, его осуществимость, восстановление в случае нарушения и ликвидацию последствий нарушения.

Комментируемая статья определяет органы, осуществляющие защиту права, средства (способы) и порядок защиты. К числу таких органов комментируемая статья относит не только государственный, но и третейский (арбитражный) суд, т.е. орган или лицо, избираемые участниками конфликта в качестве судьи, решение которого они обязуются признать и исполнить (см. ст. 17 ГПК, Положение о третейском суде, Приложение № 3 ГПК КазССР, Типовое положение о третейском суде для разрешения экономических споров, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Республики Казахстан от 4 мая 1993 г. № 356).

2. По устоявшемуся в нашем обществе порядку граждане и юридические лица часто обращаются за защитой нарушенных прав в различные государственные органы общей или специальной компетенции. Подобные обращения нередко привлекают тем, что не требуют уплаты государственной пошлины; упрощается и сокращается во времени вся процедура разрешения жалобы. Но такое обращение не лишает лиц, потерпевших от нарушения прав, судебной защиты. Обращение в суд возможно во всякое время как до вынесения государственным органом какого-либо решения по спорному вопросу, так и после такого вынесения. Суд при этом не связан решением, вынесенным в административном порядке. Исключение из этого правила может устанавливаться только законодательными актами.

Так; ст. 165 Указа о налогах предусматривает обязательное обжалование неправильных действий налоговой службы в административном порядке прежде, чём иск о возврате неправильно взысканного налога может быть предъявлен в суд.

3. Комментируемая статья перечисляет также основные способы защиты гражданских прав. Первым Среди них названо признание права, что означает подтверждение компетентным органом факта принадлежности данного гражданского права данному лицу. Признание может предотвратить нарушение права, пресечь споры о том, кому принадлежит то или иное право, прекратить неопределенность в принадлежности имущества и т.п. Возможно, например, признание права собственников на жилое строение, признание кого-либо автором литературного произведения и т.п.

Нередко признание служит предпосылкой применения других способов защиты права. Например, рассматривая иск гражданина об изъятии имущества, незаконно находящегося у другого лица, Суд вначале признает истца собственником спорной вещи, а затем выносит решение об изъятии ее из чужого владения и передаче собственнику. Но возможно признание права, непосредственно не связанное с применением других способов его защиты. Признание права допустимо и до его нарушения, если оно кем-либо оспаривается либо если появляется реальная угроза его нарушения в будущем.

4. Восстановление положения, существовавшего до нарушения права, как способ его защиты, заключается в совершении действий, устраняющих результаты нарушения, вследствие чего правомочие восстанавливается в прежнем (существовавшем до нарушения) состоянии. Например, собственнику возвращается незаконно конфискованное имущество.

Пресечение действий, нарушающих право, заключается в запрете или воспрепятствовании их совершению. Обычно такая мера защиты ведет к прекращению противоправного поведения и к восстановлению положения, существовавшего до нарушения права.

5. Присуждение к исполнению обязанности в натуре означает защиту права путем принудительного совершения именно того действия, которое первоначально составляло предмет обязанности другого лица. Такой способ защиты права обеспечивает осуществление реального исполнения гражданского обязательства.

6. Прекращение правоотношения сводится к прекращению правомочий и обязанностей его участников. Нарушитель при этом лишается блага, которым он до этого пользовался. Угроза такого лишения побуждает к прекращению нарушения права, принадлежащего другому участнику обязательства, чем обеспечивается его защита. Например, расторгается договор найма жилого помещения при его использовании не по назначению.

Изменение правоотношения означает изменение его содержания в таком направлении, какое обеспечивает более полную защиту нарушаемого права. При систематической, например, поставке продукции ненадлежащего качества ее покупатель имеет право изменить порядок исполнения договора: вместо оплаты продукции до ее получения перейти к оплате лишь после того, как продукция будет принята и проверено ее качество.

7. Распространенным способом защиты права служит возмещение причиненных нарушением убытков. При этом в денежной форме компенсируется тот материальный ущерб, какой был причинен нарушителем. Применение этой меры вытекает непосредственно из закона. Поэтому убытки могут взыскиваться во всех случаях причинения нарушителем имущественного вреда. Взыскание убытков не применяется лишь в прямо предусмотренных законом случаях, когда защита права обеспечивается иными средствами.

Понятие неустойки как способа защиты права определено ст. 293 ГК (см. статью и комментарий к ней). От убытков неустойка отличается тем, что она взыскивается лишь в случаях, предусмотренных законом или договором. Размер ее определяется заранее применительно к тому или иному виду нарушения.

8. Признание сделки недействительной как способ защиты гражданских прав детально рассмотрено в главе 4 ГК, посвященной сделкам.

Комментируемая статья предусматривает также признание недействительным акта государственного органа (очевидно как нормативного, так и ненормативного акта), противоречащего законодательству. Но такое признание как способ защиты гражданского права должно быть связано с конкретным нарушением и сводится к тому, что суд осуществляет меры защиты права, не принимая во внимание незаконный акт, т.е. считая его недействующим.

9. Особым способом защиты нарушенного гражданского права служит возмещение морального вреда, т.е. денежная компенсация причиненных лицу физических или нравственных страданий. Возмещение морального вреда не препятствует возмещению имущественного ущерба, хотя бы моральный и материальный вред были причинены одним и тем же действием нарушителя.

10. По общему правилу самозащита нарушенного права (в том числе, конечно, и гражданского) не допускается. Более того, самовольное действие, направленное на защиту права, представляет собой правонарушение, которое может вызвать применение к такому лицу мер государственного воздействия, вплоть до привлечения его к уголовной ответственности за самоуправство (см. ст. 327 УК).

Но в особых случаях закон разрешает при определенных условиях гражданам и юридическим лицам, права которых нарушены, восстанавливать их собственными действиями, не прибегая к содействию особых органов защиты. Такие действия можно назвать средствами самозащиты. Точнее, самозащита права — это допускаемые законом односторонние действия заинтересованного лица, направленные на то, чтобы обеспечить неприкосновенность права, его осуществление, восстановление в случае нарушения и ликвидацию последствий нарушения. Статья 919 ГК, например, признает законной мерой необходимую оборону, т.е. совершение действий, направленных на защиту правомерных интересов от преступного посягательства путем причинения вреда посягающему.

К средствам самозащиты относятся, прежде всего, действия самого потерпевшего, непосредственно обращенные к нарушителю и обеспечивающие восстановление нарушенных гражданских прав: удержание комиссионным магазином причитающегося ему вознаграждения из сумм, подлежащих передаче гражданину, сдававшему вещь в магазин для продажи (ст. 872 ГК), оставление задаткополучателем у себя суммы задатка при нарушений договора задаткодателем (п. 2 ст. 338 ГК).

11. Впервые ГК в комментируемой статье подтверждает законность такого средства защиты права как возмещение убытков, причиненных изданием органом государственной власти незаконного акта либо действиями должностного лица таких органов. Основанием предъявления иска служит сам факт издания соответствующего акта (совершения соответствующего действия) и причинная связь между этими действиями и убытками. Не имеет значения, кто подготовил или издал акт, важно только, чтобы он был противозаконным. Не принимается во внимание также имущественное положение соответствующего государственного органа или должностного лица, поскольку возмещение идет за счет государственного бюджета.

Возмещение убытков не препятствует взысканию штрафа, предусмотренного комментируемой статьей, с соответствующего должностного лица или государственного органа. Размеры штрафа и четкие основания для его взыскания должны быть определены законодательными актами.

12. Возможность защиты права зависит иногда от вины нарушителя. Понятие вины и ее формы рассматриваются ст. 359 ГК. Лицо, потерпевшее от нарушения права, не должно доказывать вину нарушителя, поскольку она предполагается в силу самого факта нарушения.

Таким образом, в отличие от уголовного права, исходящего из презумпции невиновности обвиняемого, гражданское законодательство строится на презумпции виновности нарушителя чужого права. Потерпевший, доказавший сам факт нарушения, не обязан доказывать вину нарушителя. Напротив, нарушитель для освобождения от ответственности должен доказать, что не виновен в нарушении.

 При защите права может учитываться не только вина нарушителя, но и вина самого потерпевшего. Влияние вины потерпевшего на защиту права от нарушения и на ответственность нарушителя основывается на положениях ст. 364 ГК.

close_page

Статья 10. Защита прав предпринимателей и потребителей

1. Предпринимательство — это инициативная деятельность граждан и юридических лиц, независимо от формы собственности, направленная на получение чистого дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги), основанная на частной собственности (частное предпринимательство) либо на праве хозяйственного ведения государственного предприятия (государственное предпринимательство) Предпринимательская деятельность осуществляется от имени, за риск и под имущественную ответственность предпринимателя.

2. Государство гарантирует свободу предпринимательской деятельности и обеспечивает ее защиту и поддержку.

3. Права предпринимателей, осуществляющих деятельность, не запрещенную законодательством, защищаются:

1) возможностью осуществления предпринимательской деятельности без получения чьих-либо разрешений, кроме лицензируемых видов деятельности;

2) максимально простым явочным порядком регистрации всех видов предпринимательства во всех сферах экономики в одном регистрирующем органе;

3) ограничением законодательными актами проверок предпринимательской деятельности, осуществляемых государственными органами;

4) принудительным прекращением предпринимательской деятельности только по решению суда, вынесенному по основанию, предусмотренному законодательным актом;

5) установлением законодательными актами перечня работ, видов товаров и услуг, которые запрещены для частного предпринимательства, запрещены или ограничены для экспорта или импорта;

6) привлечением государственных органов, должностных лиц, а также иных лиц и организаций к установленной законодательством имущественной ответственности перед предпринимателями за неправомерное воспрепятствование их деятельности;

7) иными средствами, предусмотренными законодательством.

4. Производство и продажа некоторых видов товаров, работ или услуг по соображениям государственной безопасности, обеспечения правопорядка, защиты окружающей среды, собственности, жизни и здоровья граждан осуществляются по государственным лицензиям. Перечень таких товаров, работ или услуг, порядок выдачи государственных лицензий определяются законодательными актами.

5. Коммерческая (предпринимательская) тайна охраняется законом. Порядок определения сведений, составляющих коммерческую тайну, средства ее защиты, а также перечень сведений, которые не должны входить в состав коммерческой тайны, устанавливаются законодательством.

6. Защита прав потребителей обеспечивается средствами, предусмотренными настоящим Кодексом или иными законодательными актами.

Каждый потребитель имеет, в частности, право на:

— свободное заключение договоров на приобретение товаров, использование работ и услуг;

— надлежащее качество и безопасность товаров (работ, услуг);

— полную и достоверную информацию о товарах (работах, услугах);

— объединение в общественные организации потребителей*.

1. Развитие предпринимательства является необходимым условием функционирования стабильной, активной и эффективной рыночной экономики. Статья 26 Конституции РК устанавливает: «Каждый имеет право на свободу предпринимательской деятельности».

Поэтому комментируемая статья обеспечивает защиту прав и правомерных интересов предпринимателей.

2. Из определения предпринимательской деятельности вытекает, что это хозяйственная деятельность, характеризующаяся следующими необходимыми признаками:

а) она направлена на получение дохода (прибыли) путем производства и свободной продажи на рынке продукции, услуг, работ;

б) она является инициативной, т.е. может осуществляться только по собственному желанию предпринимателя в соответствии с его интересами и его усмотрением. Осуществление действий по приказу или прямому указанию каких-либо руководящих органов или лиц нельзя считать предпринимательством;

в) такая деятельность осуществляется на базе полной имущественной самостоятельности предпринимателя. Как правило, он является собственником ее имущественной базы и он же несет полный риск возможных в ходе предпринимательства имущественных потерь и расходов (специально о предпринимательском риске говорит ст. 360 ГК);

г) предприниматель выступает в гражданском обороте от своего имени.

Таковы основные признаки предпринимательства, при отсутствии хотя бы одного из которых хозяйственную деятельность нельзя считать предпринимательством, даже если она является возмездной, хозяйственной и т.п.

3. Но не все перечисленные признаки присущи всем предпринимателям в равной степени, что зависит прежде всего от того, на основе какого вида собственности развивается предпринимательство. Наиболее полно рассмотренные признаки проявляются в частном предпринимательстве, т.е. в предпринимательстве, основанном на частной собственности, независимо от того, выступает предпринимателем гражданин или негосударственное юридическое лицо.

Значительно менее полно данные признаки проявляются в деятельности предприятий, принадлежащих на праве собственности государству. Государство в лице уполномоченных органов вправе ограничивать и инициативу государственных предприятий; и круг их предпринимательской деятельности.

4. Государственная поддержка и гарантии предпринимательской деятельности выражаются в основном в законодательных запретах ограничивать свободу предпринимательства и в судебной защите прав и законных интересов предпринимателей от всяких нарушений со стороны государственных органов или должностных лиц, партнеров по хозяйственным договорам или посторонних субъектов.

5. Более конкретные способы защиты и поддержки предпринимательства предусмотрены п. 3. комментируемой статьи. В частности, п. 3 предусматривает упрощенный порядок допуска к предпринимательской деятельности. Некоторые ее видь! могут осуществляться Гражданами вообще без обращения к каким-либо официальным органам, т.е. чисто явочным путем.

6. Указом о государственной регистрации юридических лиц установлен общий порядок регистрации юридических лиц, в том числе занимающихся предпринимательской деятельностью.

Особенности государственной регистрации граждан, занимающихся предпринимательством без образования юридического лица, показаны в ст. 19 ГК.

При регистрации проверяете законность занятия предпринимательской деятельностью. Запрещается отказ в регистрации со ссылкой на нецелесообразность ее в данных условиях (нет спроса на товары и услуги, большая конкуренция и т.п.). Для регистрации предприниматель-заявитель должен обратиться только в один регистрирующий орган. Если все требуемые Указом о государственной регистрации юридических лиц документы составлены в надлежащей форме, регистрирующий орган не имеет права отказать в регистрации либо требовать от заявителя предоставления каких-либо дополнительных виз, согласований, разрешений и т.п.

7. Основной задачей лицензирования предпринимательской деятельности является ограничение таких ее видов, какие могут либо сами по себе, либо при ее осуществлении в ненадлежащих условиях нарушить государственные интересы или интересы граждан. Законодательной основой предпринимательского лицензирования служит Указ о лицензировании.

Но лицензирование не заменяет повседневного контроля. Поэтому уже выданная лицензия при ненадлежащем соблюдении условий разрешенной предпринимательской деятельности может быть прекращена досрочно, отозвана либо приостановлена. В случае нарушения условий выдачи лицензии она может быть признана недействительной. Все основания досрочного прекращения, отзыва, приостановления, действия лицензии либо ее признания недействительной должны быть определены законодательными актами исчерпывающим образом.

8. По тем видам лицензируемой деятельности, осуществление которых содействует развитию конкуренции на рынке и повышению удовлетворения спроса потребителей, но не нуждается в специальном государственном ограничении, лицензии должны выдаваться без препятствий всем лицам, отвечающим установленным требованиям. В тех же случаях, когда государственные интересы требуют ограничить круг предпринимателей (например, при разведке и добыче нефти, извлечении из недр драгоценных металлов), возникает необходимость выбрать из общего числа претендентов лишь тех возможных лицензиатов, какие могут принести больше пользы республике. Для подобных случаев представляется более целесообразной выдача лицензий путем их продажи на аукционе либо путем конкурсного отбора среди претендентов. Так, п. 4 ст. 13 Указа о лицензировании устанавливает продажу лицензий на экспорт товаров коммерческими посредниками (т. е. не производителями таких товаров) через открытые аукционы или конкурсы. Поправки к Указу о лицензировании, внесенные Указом Президента от 23 декабря 1995 г., допускают установление особенностей лицензирования деятельности по использованию природных ресурсов и охране окружающей среды специальным законодательством.

Об особенностях лицензирования предпринимательской деятельности граждан без образования юридического лица см. ст. 19 ГК и комментарий к ней.

9. Важной мерой защиты интересов предпринимателей служит законодательное обеспечение сохранения их коммерческой тайны. Согласно ст. 21 Закона о защите и поддержке частного предпринимательства под коммерческой тайной понимаются не являющиеся государственными секретами сведения, связанные с производством, технологической информацией, управлением финансами и другой деятельностью хозяйствующего субъекта, разглашение (передача, утечка) которых может нанести ущерб его интересам. Если иное не предусмотрено законодательством, состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну, определяются хозяйствующими субъектами. Нередко к коммерческой тайне относят новые технологии, систему проверки качества изделий, источники снабжения, стоимость приобретенного имущества и т.п. В качестве коммерческой тайны защищаются также ноу-хау, т.е. технологическая, организационная или коммерческая информация, составляющая секреты производства.

Лица, которые имеют доступ к коммерческой тайне в силу выполняемых ими государственных контрольных функций, следственных или судебных действий, служебного положения и .т.п., обязаны не разглашать ее другим лицам. Ответственность за разглашение коммерческой тайны предусмотрена ст. 28 Закона о защите и поддержке частного предпринимательства.

10. Но закон не допускает злоупотребления коммерческой тайной для недобросовестного нарушения чужих интересов, введения хозяйственных партнеров в заблуждение, уклонения от ответственности и т.п. Поэтому Закон о защите и поддержке частного предпринимательства содержит специальную статью 23 «Сведения, не составляющие коммерческую тайну». Запрещено, в частности, делать секретными итоги годовой предпринимательской деятельности, в том числе сальдо счета прибылей и убытков, сумму уставного капитала, сводные суммы кредиторской и дебиторской задолженности и т.п.

11. В РК действует ряд нормативных правовых актов, Направлейных на развитие предпринимательства. Назовем среди них Законы «О свободе хозяйственной деятельности й развитии предпринимательства в Казахской ССР» от 11 декабря 1990 г., «О защите и поддержке частного предпринимательства» от 4 июля 1992 г.; .»О государственной поддержке малого Предпринимательства» от 19 июня 1997 г;,’ «Об индивидуальном предпринимательстве» от 19 июня 1997 г.; Указы Президента РК «О дополнительных мерах по реализации государственных гарантий свободы предпринимательской деятельности» от 14 июня 1996 г., «О мерах по усилению государственной поддержки и активизации развития малого предпринимательства» от 6 марта 1997 г., «О защите прав граждан и юридических лиц на свободу предпринимательской деятельности» от 27 апреля 1998 г. и др.

12. Весьма важным принципом цивилизованного функционирования рыночных отношений является защита прав потребителей, т,е. покупателей, заказчиков, пассажиров и других лиц, пользующихся на возмездной основе плодами предпринимательской деятельности. Вполне понятно стремление предпринимателя получить при реализации товаров и услуг, т.е. получить с потребителя, возможно больший доход. В условиях неограниченной рыночной свободы такой доход достигается, нередко экономическим принуждением потребителя пользоваться услугами только одного производителя (предпринимателя), что позволяет последнему навязывать потребителю условий реализации продукции, работ, услуг, весьма для него невыгодные. Поэтому главным рычагом защиты интересов потребителя в рыночном обороте является борьба с монополизмом производителей; максимальное развитие конкуренции, при которой не потребитель вынужден искать производителя (продавца/исполнителя работ и Т.п.), а производитель должен искать потребителя. Об этом специально говорится в статье 11 ГК.

13. Но право предусматривает и другие принудительные способы защиты интересов потребителя. Об этом, в частности, говорится в ст. 387 (Публичный договор) и ст. 389 (Договор присоединения) ГК и в других законодательных правилах.

14. В Казахстане действует специальный Закон «О защите прав потребителя» от 5 июня 1991 г., которым, равно как и ГК, предусмотрена ответственность производителей (предпринимателей) перед потребителем за нарушение его прав и законных интересов.

15. Для более полной и эффективной защиты своих прав потребители могут создавать общественные объединения и организации потребителей. Организации такого рода образованы и действуют как в масштабе всей республики, так и во многих ее областях. Подобные организации разъясняют потребителям их права, помогают их защите, оказывают юридическую помощь, ставят перед государственными органами вопросы контроля за качеством выпускаемой продукции или качеством работ и т.п.

close_page

Статья 11. Недопустимость злоупотребления свободой предпринимательства

1. Монополистическая и всякая иная деятельность, направленная на ограничение или устранение законной конкуренции, получение необоснованных преимуществ, ущемление прав и законных интересов потребителей, не допускается.

2. Не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами,.использование предпринимателями гражданских прав в целях ограничения конкуренции, в том числе:

1) злоупотребление предпринимателями своим доминирующим положением на рынке, в частности, путем ограничения или прекращения производства либо изъятия из обращения товаров для создания их дефицита Или повышения цен;

2) заключение и исполнение лицами, осуществляющими аналогичную предпринимательскую деятельность, соглашений о ценах, разделе рынков, устранении других предпринимателей и об иных условиях, существенно ограничивающих конкуренцию;

3) совершение недобросовестных действий, направленных на ущемление законных интересов лица, ведущего аналогичную предпринимательскую деятельность, и потребителей (недобросовестная конкуренция), в частности, путем введения потребителей в заблуждение относительно изготовителя, назначения, способа и места изготовления, качества и иных свойств товара другого предпринимателя, путем некорректного сравнения товаров в рекламной и иной информации, копирования внешнего оформления чужого товара и иными способами.

Меры по борьбе с недобросовестной конкуренцией устанавливаются законодательными актами.

1. В комментарии к ст. 10 говорилось, что необузданная свобода предпринимательства может привести к удовлетворению неправомерных интересов предпринимателей за счет ущемления интересов потребителей и всего общества. Особенно опасны такие действия при монополистическом положении на рынке того или иного предпринимателя, без обеспеченной свободы конкуренции. Во всех сферах рыночной экономики свободная конкуренция на равных защищает не только интересы потребителей, позволяя им выбирать наиболее удобные и выгодные для них условия приобретения товаров, но также интересы всей республики в целом, позволяя отбирать наиболее выгодные варианты развития производительных сил (при выборе иностранных инвесторов, недропользователей, исполнителей строительных программ, покупателей приватизируемых предприятий и пр.). Именно поэтому комментируемая статья запрещает монополистическую и всякую иную деятельность, направленную на ограничение или устранение конкуренции, на получение необоснованных рыночных преимуществ.

2. Статья 26 Конституции РК предусматривает, что монополистическая деятельность регулируется и ограничивается законом, а недобросовестная конкуренция запрещается.

3. В РК действуют специальные Законы «О свободе хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства» от 11 декабря 1990 г. и «О развитии конкуренции и ограничении монополистической деятельности» от 11 июня 1991 г.

Именно с этой целью законодательством предусмотрено запрещение отказывать в регистрации новых предпринимательских структур по мотивам насыщенности рынка определенными товарами, отказывать в выдаче лицензии на те виды деятельности, которые усиливают конкуренцию.

4. Комментируемая статья предусматривает конкретные меры борьбы с монополизмом, недобросовестной конкуренцией.

Но при этом следует учитывать, что во многих сферах экономики монополистическое положение предприятий сложилось исторически, поскольку вся экономика десятилетиями находилась в руках одного глобального монополиста — государства. Поэтому борьба с монополизмом во многом проводится путем приватизации государственных предприятий, переходящих от единого собственника-государства в собственность разных частных лиц, которые будут конкурировать на рынке.

5. Вместе с этим практика выдвинула понятие «естественного монополизма», т.е. сосредоточения в руках одного собственника системы производственных объектов, неразрывно связанных технологическим процессом в единый производственно-технологический комплекс, обслуживающий весь данный регион либо даже всю республику. К подобным комплексам, например, следует относить единую энергосистему, общую сеть железных дорог, систему телефонной, почтовой и т.п. связи. В этих сферах, по крайней мере в современных экономических условиях, монополизм сохраняется.

Глава 2. СУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ.

§ 1. ГРАЖДАНЕ РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН И ДРУГИЕ ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА

Статья 12. Понятие физического лица

Под физическими лицами понимаются граждане Республики Казахстан, граждане других государств, а также лица без гражданства. Положения настоящей главы применяются ко всем физическим лицам, если иное не установлено настоящим Кодексом.

1. Понятие физического лица используется в разных отраслях законодательства РК. В гражданском законодательстве, как видно из названия главы второй ГК, в которой помещена комментируемая статья, физическое лицо рассматривается в качестве субъекта гражданских прав.

2. Понятие физического лица является общим для понятий гражданина РК, иностранного гражданина и лица без гражданства. Поэтому все они в смысле гражданского законодательства являются физическими лицами.

ГК обычно использует термин «гражданин», а не «физическое лицо». Но когда в нем говорится о гражданах, имеются в виду не только граждане РК, но и другие физические лица, если иное не предусмотрено ГК.

3. В зависймости от места жительства законодательство о валютном регулировании и налоговое законодательство подразделяет физических лиц на резидентов и нерезидентов. С этим разграничением физических лиц связаны различия в правах на проведение валютных операций с иностранной валютой и особенности налогообложения физических лиц.

По Закону о валютном регулировании (ст. 1) резидентами признаются физические лица, имеющие место жительства в РК, в том числе временно находящиеся за границей или находящиеся на государственной службе РК за ее пределами, а нерезидентами являются все физические лица, не охватываемые понятием резидентов.

Понятие резидента — физического лица, применительно к налоговому законодательству уточнено в Указе о налогах (п. 22 ст. 5). Резидентом признается физическое лицо, которое находится в Казахстане в течение 183 дней и более в любом последовательном 12-месячном периоде, начинающемся или оканчивающемся в налоговом году, или находится на государственной службе РК за границей. Физическое лицо рассматривается как резидент для периода, предшествующего его прибытию, только если это лицо было резидентом Казахстана в год, предшествующий году его прибытия. Физическое лицо рассматривается как резидент для периода, следующего за последним днем пребывания в Казахстане, только если это лицо стало резидентом в году, следующим за годом, в котором заканчивается пребывание этого лица в Казахстане.

4. Свойство быть субъектом права, в том числе гражданского — одно из важнейших свойств человека и гражданина. Согласно п. 1 ст. 13 Конституции РК, каждый имеет право на признание его правосубъектности и вправе защищать свои права и свободы всеми не противоречащими закону способами.

Термин «правосубъектность» в ГК не используется. Но в науке права под правосубъектностью понимается совокупность, единство правоспособности и дееспособности, а эти понятия раскрываются в ст.ст. 13 и 17 ГК.

Статья 13. Правоспособность граждан

1. Способность иметь гражданские права и нести обязанности (гражданская правоспособность) признается в равной мере за всеми гражданами.

2. Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью.

‘1. Правоспособность граждан — это их особое юридическое свойство, их признанная законодательством общая [способность иметь конкретные субъективные гражданские права (например, право собственности на то или иное имущество) и нести конкретные субъективные обязанности (например, обязанности по заключенному договору).

2. Иностранные граждане и лица без гражданства имеют одинаковую с гражданами РК правоспособность, если законодательными актами и международными договорами не предусмотрено иное (пп. 6 и 7 ст. 3 ГК). Число ограничений правоспособности иностранных граждан незначительно. Например, в частной собственности иностранных граждан, в силу п. 4 ст. 33 Указа о земле, не могут находиться земельные участки, предоставленные (предоставляемые) для ведения личного подсобного хозяйства, садоводства и дачного строительства.

3. В отличие от конкретных субъективных прав и обязанностей, набор которых у каждого гражданина — их обладателя может быть весьма разнообразным, гражданская правоспособность в полном объеме принадлежит каждому гражданину. В особых случаях возможны лишь отдельные ее ограничения, прямо предусмотренные законодательными актами (см. п.1 ст.18 ГК). Возможность ограничения правоспособности только законодательными актами и притом только в исключительных случаях прямо вытекает из нормы п. 1 ст. 39 Конституции РК, по которой права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только законом и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения.

4. Гражданская правоспособность признается за всеми гражданами в равной мере. Она не зависит от происхождения гражданина, социального, должностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства, образования, умственных способностей и любых иных обстоятельств.

5. Следует различать правоспособность и способность к ее реализации как разные юридические свойства гражданина.

Общим условием реализации правоспособности самим гражданином является его дееспособность, которая в полном объеме наступает с достижением гражданином восемнадцатилетнего возраста. Реализовать правоспособность недееспособных, граждан можно через законных представителей, которые совершают сделки от имени недееспособных (см. ст. 164 ГК).

Помимо общих условий законодательство в ряде случаев устанавливает особые условия реализации правоспособности граждан; например, наличие специального образования или квалификации, получение лицензии или иного разрешения и других предусмотренных законодательством обстоятельств.

Реализовать свою правоспособность, если особые условия ее осуществления не соблюдены, гражданин не может ни лично, ни через представителе, Так, например, членом производственного кооператива может быть лишь лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста и способное принимать личное трудовое участие в его деятельности (п. 2 ст. 8 Указа о производственном кооперативе). Виды вещей, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо приобретение и отчуждение которых допускается по специальному разрешению, в частности оружия, определяется законодательством ( см. ст. 116 ГК).

6. Правоспособность гражданина неотделима от самого факта существования человека. С момента рождения и до смерти человек признается субъектом гражданских прав. Смертью гражданина юридически считается не только сам реальный факт смерти, но и объявление гражданина умершим в порядке, установленном законом (см. ст. 31 ГК).

Согласно ст. 143 КоБС, рождение и смерть гражданина подлежат государственной регистрации в государственных органах записи актов гражданского состояния. Регистрация производится в целях охраны интересов граждан, их личных и имущественных прав, а также интересов государства и имеет доказательственное значение. Порядок регистрации актов гражданского состояния, изменения, восстановления и аннулирования соответствующих записей определяется семейным законодательством.

close_page

Статья 14. Основное содержание правоспособности граждан

Гражданин может иметь на праве собственности имущество, в том числе иностранную валюту, как в пределах Республики Казахстан, так и за ее границами; наследовать и завещать имущество; свободно передвигаться по территории республики и выбирать место жительства; свободно покидать пределы республики и возвращаться на ее территорию; заниматься любой не запрещенной законодательными актами деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не запрещенные законодательными актами сделки и участвовать в обязательствах; иметь право интеллектуальной собственности на изобретения, произведения науки, литературы и искусства, иные результаты интеллектуальной деятельности; требовать возмещения материального и морального вреда; иметь другие имущественные и личные права.

1. Гражданская правоспособность — это абстрактная, но не бессодержательная способность иметь конкретные субъективные права и нести обязанности. Поэтому содержание правоспособности — это совокупность всех имущественных и личных гражданских прав и обязанностей, субъектом которых может быть гражданин в соответствии с законодательством.

2. В комментируемой статье указано лишь основное содержание правоспособности гражданина. Поэтому перечень видов правоспособности гражданина, приводимый в комментируемой статье, не является исчерпывающим. Полный объем гражданской правоспособности граждан раскрывается гражданским и иным законодательством, включающим в себя нормы гражданского права (см. сТ. 3 ГК и комментарий к ней), а также международными договорами, ратифицированными РК. Например, правоспособность гражданина иметь имущество на праве собственности применительно к такому важному объекту имущественных прав, как земельный участок, раскрывается в Указе о земле. Указ предусматривает право граждан иметь в частной собственности земельные участки, предоставляемые для ведения личного подсобного хозяйства, садоводства, дачного строительства, а также участки, предоставленные под застройку или застроенные производственными и непроизводственными, в том числе жилыми зданиями, сооружениями и их комплексами (см. пп. 1 и 2 ст.33 упомянутого Указа).

3. Комментируемая статья перечисляет основные права, которые может иметь гражданин. Но в содержание правоспособности входят также обязанности, которые может нести гражданин. В комментируемой статье эти обязанности особо не перечисляются, поскольку они обычно корреспондируют соответствующим правам других граждан или юридических лиц. Так, праву иметь имущество на праве собственности корреспондирует обязанность любого гражданина и юридического лица не нарушать это право. Вступая в обязательства в качестве должников, граждане реализуют свою правоспособность по несению обязанностей.

Ряд обязанностей, входящих в объем правоспособности граждан, прямо указан в законе. Так, согласно п. 3 ст. 8 ГК, осуществление гражданских прав не должно нарушать прав и охраняемых законодательством интересов других субъектов права, не должно причинять ущерба окружающей среде. По п. 4 ст. 8 ГК, граждане должны действовать при осуществлении их прав добросовестно, разумно и справедливо. Эта обязанность не может быть исключена или ограничена договором.

Не допускаются действия граждан, направленные на причинение вреда другому лицу, на злоупотребление правом в иных формах (п. 5 ст. 8 ГК).

Правоспособность граждан РК за пределами ее границ, например, право иметь имущество за границей на праве собственности или право свободно выезжать за пределы РК реализуется с учетом норм национального законодательства соответствующих государств и международного частного права.

Статья 15. Имя гражданина

1. Гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включая фамилию и собственное имя, а также по желанию — отчество.

2. Законодательством могут быть предусмотрены случаи анонимного приобретения гражданами прав и осуществления обязанностей или использования псевдонима (вымышленного имени).

3. Имя, полученное гражданином при рождении, а также изменение имени подлежат регистрации в порядке, установленном законодательством о регистрации актов гражданского состояния.

4. Гражданин вправе переменить свое имя в порядке, установленном законодательными актами. Перемена имени не является основанием для прекращения или изменения его прав и обязанностей, приобретенных под прежним именем, анонимно или под псевдонимом.

5. Гражданин обязан принимать необходимые меры для извещения своих должников и кредиторов о перемене его имени и несет риск последствий, вызванных отсутствием у этих лиц сведений о перемене его имени.

6. Гражданин, переменивший имя, вправе требовать внесения соответствующих изменений в документы, оформленные на его прежнее имя.

7. Приобретение прав и обязанностей под именем другого лица не допускается.

8. Гражданин вправе требовать запрещения использования его имени, когда это было сделано без его согласия.

9. Вред, причинённый гражданину в результате неправомерного использования его имени, подлежит возмещению в соответствии с положениями настоящего Кодекса,

При искажении или использовании имени гражданина способами или в форме, затрагивающими его честь, достоинство, и деловую репутацию, применяются правила, предусмотренные статьей 143 настоящего Кодекса.

1. Имя человека — Это средство его индивидуализации в общении с другими людьми. Имя человека имеет важное значение для конкретизации, регистраций и защиты его прав и осуществления обязанностей.

Термин «имя» закон применяет в широком смысле слова, понимая под ним полное имя человека, т.е. единство фамилий, собственно имени, а также отчества, когда оно имеется у гражданина.

Юридическое значение имеет только официально присвоенное человеку имя, зафиксированное в предусмотренных законодательством документах (свидетельстве о рождении, удостоверении личности, паспорте).

Первоначально имя человеку присваивается в порядке, установленном семейным законодательством, после рождения человека, которое регистрируется в книгах регистрации актов гражданского состояния с фиксацией имени новорожденного, которое также указывается в свидетельстве о рождении.

Право на имя является личным правом человека.

2. Как правило, гражданин приобретает и осуществляет права и реализует обязанности под своим именем. Приобретение прав и обязанностей под чужим именем не допускается (п. 7 комментируемой статьи). Сделки, заключенные под чужим именем, как не соответствующие закону, недействительны (ст. 158 ГК). Однако в ряде случаев права и обязанности могут приобретаться и осуществляться анонимно или с использованием псевдонима (вымышленного имени), Так, например, большинство сделок купли-продажи, если они совершаются в устной форме, не требующей фиксации имени лиц, заключающих сделку, совершаются анонимно. Законодательством могут быть предусмотрены специальные правила анонимного или под псевдонимом осуществления прав и приобретения обязанностей. Например, автору в отношении его произведения принадлежит право издавать его под псевдонимом или анонимно (подпункт 2 п. 1 ст. 15 Закона об авторском праве).

3. Гражданин вправе переменить свое имя лишь в порядке, установленном законодательными актами.

Перемена имени происходит либо в общем порядке, установленном статьей 175 КоБС, либо в порядке, установленном законодательством для отдельных случаев.

По общему порядку перемена фамилии, имени, отчества гражданина РК допускается лишь по достижении им шестнадцатилетнего возраста. Эта перемена и ее регистрация производятся органами записи актов гражданского состояния по месту жительства заявителя с разрешения областных и приравненных к ним управлений юстиции.

Ходатайства о перемене фамилии, имени, отчества рассматриваются в порядке, установленном Правительством РК. Правительством 26 сентября 1996 г. утверждено Положение о порядке рассмотрения ходатайств о перемене гражданами РК фамилий, имен и отчеств. Этим Положением предусмотрено, что разрешения на перемену фамилий, имен, отчеств выдаются территориальными органами юстиции лишь в тех случаях, когда для этого имеются уважительные причины. Эти причины могут быть разнообразными, например, неблагозвучность фамилии.

Отказ в перемене фамилии, имени, отчества может быть обжалован в суд в установленные законодательными актами сроки.

Специальные случаи перемены имени также предусмотрены семейным законодательством. Они касаются прежде всего изменения фамилии при заключении брака и разводе. По ст. 18 КоБС, при заключении брака супруги по своему желанию выбирают фамилию одного из супругов в качестве их общей фамилии либо каждый из супругов сохраняет свою добрачную фамилию.

При разводе супруг, изменивший свою фамилию при вступлении в брак, вправе после расторжения брака именоваться этой фамилией либо, по его требованию при регистрации расторжения брака органами записи актов гражданского состояния, ему присваивается добрачная фамилия (ст. 41 КоБС).

Правом выбора фамилии супруги могут воспользоваться только при регистрации брака или развода. Смена собственного имени И отчества при этом не допускается.

Особые правила в семейном законодательстве существуют в отношении фамилии детей и усыновленных лиц. Если родители носят общую фамилию, то эта фамилия устанавливается и для детей. Если родители не носят общей фамилии, фамилия детей устанавливается соглашением родителей. Разногласия между родителями в этом случае разрешаются органами опеки и попечительства (ст.59 КоБС). Следует признать, что спор о фамилии детей в указанном случае в соответствии с п. 2 ст. 13 Конституции РК может разрешаться судом.

Порядок определения имени, отчества и фамилии усыновленного ребенка установлен ст. 106 КоБС. Имя ребенка в этом случае, как правило, сохраняется. Оно может быть изменено лишь с согласия органа, разрешающего усыновление. Усыновленному по просьбе усыновителя присваивается его фамилия и отчество по его имени. При усыновлении ребенка женщиной отчество усыновленному присваивается по ее указанию.

Присвоение усыновляемым детям, достигшим 10-летнего возраста, нового имени, отчества и фамилии без их согласия не допускается.

4. От перемены имени следует отличать изменение написания фамилий и отчеств лиц казахской национальности. В соответствии с Указом Президента РК от 24 апреля 1996 г. «О порядке решения вопросов, связанных с написанием фамилий и отчеств лиц казахской национальности» эти лица по их желанию вправе изменить написание своих фамилий и отчеств с исключением несвойственных казахскому языку аффиксов, но сохранением корневых основ фамилий и отчеств. При этом к имени отца при написании отчества слитно добавляются окончания «улы» или «кызы» в зависимости от пола лица.

Изменение написания фамилий и отчеств производится в упрощенном порядке органами внутренних дел при выдаче паспортов и удостоверений личности без внесения изменений в акты записи гражданского состояния.

5. Перемена имени, равно как и изменение написаний имен и отчеств, не прекращает и не изменяет прав и обязанностей лица, приобретенных под прежним именем, анонимно или под псевдонимом.

6. Перемена или изменение написания имени гражданина не должны затрагивать интересов его кредиторов и должников. Поэтому гражданин обязан своевременно известить этих лиц о перемене или изменении написания имени и несет риск последствий, вызванных отсутствием у кредиторов и должников сведений о такой перемене.

7. В соответствии с п. 6 комментируемой статьи гражданин, переменивший имя, вправе требовать внесения соответствующих изменений в документы, оформленные на его прежнее имя. К таким документам, в частности, относятся документы, подтверждающие его права, учредительные, финансовые и другие документы. В ст. 15 ГК не указано, за чей счет производятся изменения в документах. В ГК РФ (п. 2 ст. 19) имеется указание, что изменения в документы гражданина, связанные с переменой его имени, производятся за счет гражданина. Аналогичное правило, хотя и не включено в ГК РК, применимо и к случаям перемены или изменения написания имени граждан РК, если иное не предусмотрено законодательством.

Перемена имени или изменение его написания происходят по инициативе и в интересах лица, переменившего имя. Поэтому он и должен нести расходы, связанные с таким изменением.

8. Имя гражданина может быть использовано другими лицами только с его согласия. Пункт 9 комментируемой статьи определяет правовые последствия неправомерного использования его имени. Здесь может применяться защита как имущественных, так и неимущественных прав.

Статья 16. Место жительства гражданина

1. Местом жительства признается тот населенный пункт, где гражданин постоянно или преимущественно проживает.

2. Местом жительства лиц, не достигших четырнадцати лет, или граждан, находящихся под опекой, признается место жительства их родителей, усыновителей или опекунов.

1. Выяснение места жительства гражданина имеет важное юридическое значение, поскольку может повлечь определенные правовые последствия. Так, гражданин может быть признан безвестно отсутствующим или умершим в тех случаях, когда в течение определенного срока в месте жительства гражданина нет сведений о нем (ст. ст. 28 и 31 ГК). Некоторые обязательства должны быть исполнены в месте жительства кредитора (ст. 281 ГК). Местом открытия наследства признается последнее место жительства наследодателя. Иск о защите права предъявляется, как правило, в суде по месту жительства нарушителя. С определением места жительства гражданина могут быть связаны и другие юридические последствия.

2. Понятие населенного пункта раскрывается в Законе от 8 декабря 1993 г. «Об административно-территориальном устройстве Республики Казахстан». По ст. 2 этого Закона, населенный пункт— часть компактно заселенной территории республики с численностью населения не менее 50 человек, учтенная и зарегистрированная в установленном порядке. Населенные пункты подразделяются на городские и сельские. К городским населенным пунктам относятся города и поселки. К сельским — все остальные населенные пункты (аулы, села и т.д,).

Поселения с численностью менее 50 человек включаются в состав ближайшего населенного пункта. Место жительства свободно выбирается гражданином. Свободный выбор места жительства — это конституционное право гражданина. Согласно п.1 ст. 21 Конституции РК, каждому, кто законно находится на территории республики, принадлежит право свободного передвижения и свободного выбора места жительства, кроме случаев, оговоренных законом.

По смыслу п.1 комментируемой статьи, у гражданина не может быть юридически одновременно двух или более мест жительства, хотя бы фактически гражданин и проживал то в одном, то В другом населенном пункте. Поэтому местом жительства считается тот населенный пункт, в котором гражданин постоянно или преимущественно проживает, независимо от его временного отсутствия в этом населенном пункте.

3. Пункт 2 комментируемой статьи говорит о месте жительства лиц, не достигших 14 лет и лиц, находящихся под опекой. Место жительства этих лиц называется необходимым местом жительства, поскольку его выбор не зависит от указанных лиц.

Несовершеннолетние, не достигшие 14 лет, и лица, находящиеся под опекой, являются недееспособными (ст.ст. 23 и 26 ГК). Поэтому их место жительства определяется по месту жительства родителей или опекунов. Если родители лица, не достигшего 14 лет, проживают в разных населенных пунктах, то местом жительства лица, не достигшего 14-летнего возраста, считается место жительства родителя, с которым он фактически проживает.

Если фактически несовершеннолетний до 14 лет или лицо, находящееся под опекой, проживают вне необходимого места жительства, например, ребенок проживает у бабушки, а не у родителей, то юридически местом жительства лиц, не достигших 14-летнего возраста или находящихся под опекой, является Их необходимое место жительства.

close_page

Статья 17. Дееспособность граждан

 1. Способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста.

2. В случае, когда законодательными актами допускается вступление в брак до достижения восемнадцати лет, гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак.

3. Все граждане имеют равную дееспособность, если иное не установлено законодательными актами.

1. Дееспособность, как и правоспособность, представляет собой составную часть правосубъектности (см. п. 4 комментария к ст. 12 ГК). В отличие от правоспособности как юридического свойства человека, непосредственно не связанного с его психическим состоянием, дееспособность требует наличия у гражданина достаточно развитых интеллекта и воли, способности осознавать свой действия и отдавать себе отчет в этих действиях. Поэтому дееспособность возникает у гражданина в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста, когда человек может, как правило, поступать достаточно сознательно и разумно.

2. Дееспособность гражданина включает способность своими действиями приобретать гражданские права и осуществлять их, а также создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. В частности, понятием дееспособности охватывается способность совершать сделки и другие правомерные действия, а также способность нести ответственность за гражданские правонарушения. При этом дееспособность представляет именно юридическую способность совершать действия, а не само совершение действий, имеющих юридическое значение, которые являются юридическими фактами.

3. Из общего правила о наступлении дееспособности в полном объеме с достижением гражданином восемнадцатилетнего возраста законодательство делает ряд исключений. Одно из них указано в п. 2 комментируемой статьи. В случае вступления в брак гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак.

Поскольку в силу ст. 13 КоБС права и обязанности супругов порождает лишь брак, заключенный в установленном законом порядке, следует сделать вывод, что фактический брак (сожительство) несовершеннолетнего, не достигшего восемнадцати лет, не влечет за собой приобретения дееспособности в полном объеме.

Пункт 2 комментируемой статьи ничего не говорит об утрате полной дееспособности в случае расторжения брака лицом, не достигшим восемнадцатилетнего возраста. Поэтому следует сделать вывод, что в указанном случае дееспособность за несовершеннолетним, расторгшим брак, сохраняется в полном объеме.

4. В пункте 3 комментария к настоящей статье сказано, что из общего правила о достижении дееспособности в полном объеме с достижением восемнадцатилетнего возраста законодательство устанавливает ряд исключений. Обычно такие исключения касаются отдельных сфер гражданских отношений. Так, в силу ст. 25 ГК несовершеннолетние вправе вносить вклады в банки и самостоятельно распоряжаться внесенными ими вкладами (см. ст. 25 ГК и комментарий к ней). Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе самостоятельно распоряжаться своими заработками, стипендией, иными доходами и созданными ими объектами права интеллектуальной собственности (п. 2 ст. 22 ГК). Законодательство устанавливает и другие исключения из общего правила о наступлении дееспособности в полном объеме с восемнадцатилетнего возраста.

5. Как и гражданская правоспособность, дееспособность признается за всеми гражданами в равной мере. Исключения из этого правила могут быть установлены законодательными актами.

6. Как и правоспособность, дееспособность имеет свою меру в законодательстве, которое может устанавливать запреты на совершение некоторых действий. Так, например, запрещены действия, направленные на ущемление законных интересов лиц, ведущих аналогичную предпринимательскую деятельность (недобросовестная конкуренция — см. ст. 11 ГК).

Статья 18. Недопустимость лишения и ограничения правоспособности и дееспособности

1. Никто не может быть ограничен в правоспособности и дееспособности иначе, как в случаях и порядке, предусмотренных законодательными актами.

2. Несоблюдение установленных законодательными актами условий и порядка ограничения правоспособности и дееспособности граждан или их права заниматься предпринимательской либо иной деятельностью влечет недействительность акта государственного или иного органа, установившего соответствующее ограничение.

3. Полный или частичный отказ гражданина от правоспособности или дееспособности и другие сделки, направленные на ограничение правоспособности или дееспособности, недействительны, за исключением случаев, когда такие сделки допускаются законодательными актами.

1. При применении комментируемой статьи следует исходить из положений ст.ст. 39 и 74 Конституции РК, по которым права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только законом и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения, а также о том, что законы и иные нормативные правовые акты, признанные ущемляющими закрепленные Конституцией права и свободы челрвека и гражданина, отменяются и не подлежат применению. Следует учитывать также, что в соответствии со ст. 78 Конституции, суды не вправе применять законы и иные нормативные правовые акты, ущемляющие закрепленные Конституцией права и свободы человека и гражданина.

2. Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает общее правило о недопустимости ограничения как правоспособности, так и дееспособности граждан, иначе как в случаях и порядке, предусмотренных законодательными актами. Никакими другими нормативными правовыми актами, кроме законодательных, такие ограничения вообще не могут устанавливаться. Применение же ограничений дееспособности отдельных граждан в соответствии с законодательными актами осуществляется судом. ГК и иные законодательные акты предусматривают существенные различия в ограничении правоспособности и дееспособности.

Правоспособность гражданина в принципе неотделима от самого факта его существования и не зависит от его личных качеств (см. комментарий к ст. 12 ГК). Поэтому полное лишение правоспособности законом не допускается. Могут быть ограничены лишь отдельные проявления правоспособности и только на определенный срок, а не бессрочно. Так, за совершение преступлений уголовным законодательством может быть предусмотрено ограничение отдельных проявлений правоспособности. Это ограничение устанавливается в качестве меры наказания. Ограничение правоспособности влечет за собой и ограничение соответствующего проявления дееспособности.

3. В отличие от правоспособности, дееспособность гражданина тесно связана с возможностями понимать значение своих действий и руководить ими. Поэтому при отсутствии указанных умственных качеств человека или их существенном снижении гражданин может быть признан судом недееспособным (см. ст. 26 ГК) или ограничен в дееспособности (см. ст. 27 ГК).

4. От случаев лишения и ограничения дееспособности следует отличать такие, когда дееспособность в полном объеме или частично еще не возникла из-за недостижения гражданином установленного законом возраста (см. ст.ст. 22 и 23 ГК).

5. Установленный п. 2 комментируемой статьи запрет на ограничение правоспособности и дееспособности граждан действиями государственных и иных органов, противоречащими законодательным актам, является частным случаем общего запрета, установленного п. 5 ст. 3 ГК, на ограничения актами министерств, иных центральных исполнительных органов, местных представительных и исполнительных органов прав граждан и юридических лиц, установленных законодательными актами (см. ст. 3 ГК и комментарий к ней). Поэтому п. 2 комментируемой статьи должен применяться с учетом нормы п. 5 ст. 3 ГК.

В п. 2 комментируемой статьи указаны основания, по которым ограничения правоспособности и дееспособности граждан, включая право на занятие предпринимательской и иной деятельностью, должны признаваться недействительными. Это — несоблюдение условий и порядка ограничения правоспособности и дееспособности, установленных законодательными актами. Так, например, акимы областей и районов иногда устанавливают запреты на вывоз или ввоз тех или иных товаров на территорию области или района по основаниям, не предусмотренным законодательными актами. В частности, подобные запреты устанавливаются иногда на вывоз с территории области или района продукции сельского хозяйства. Они противоречат п. 3 ст. 2 ГК о свободном перемещении товаров, услуг и денежных средств на всей территории республики.

6. Правоспособность и дееспособность граждан неотделимы от их личности и неотчуждаемы. Поэтому любые сделки, в том числе договоры, направленные на отказ гражданина от своей правоспособности и дееспособности, их полная или частичная уступка или ограничение недействительны, за исключением случаев, когда такие сделки допускаются законодательными актами. Граждане вправе отказываться или переуступать свои субъективные имущественные права, например, на принадлежащий гражданину дом или автомобиль, но не от права иметь в собственности эти вещи, приобретать и отчуждать их.

Статья 19. Предпринимательская деятельность граждан

1. Граждане вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными законодательными актами.

2. Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей носит явочный характер и заключается в постановке на учет в качестве индивидуального предпринимателя.

3. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из законодательства или существа правоотношения.

4. Обязательной государственной регистрации подлежат индивидуальные предприниматели, которые отвечают одному из следующих условий:

1) используют труд наемных работников на постоянной основе;

2) имеют от предпринимательской деятельности совокупный годовой доход, исчисляемый в соответствии с налоговым законодательством, в размере, превышающем необлагаемый налогом размер совокупного годового дохода, установленный для физических лиц законодательными актами Республики Казахстан.

Деятельность перечисленных индивидуальных предпринимателей без государственной регистрации запрещается.

5. Если индивидуальный предприниматель осуществляет деятельность, подлежащую лицензированию, он обязан иметь лицензию на право осуществления такой деятельности.

Лицензия выдается в порядке, установленном законодательством о лицензировании.

Правительство Республики Казахстан вправе устанавливать упрощенный порядок выдачи лицензий индивидуальным предпринимателям.

1. Индивидуальное предпринимательство помимо ГК регламентируется рядом нормативных правовых актов, среди которых наибольшее значение имеют Закон об индивидуальном предпринимательстве, Закон о государственной поддержке малого предпринимательства от 19 июня 1997 г., Закон о крестьянском (фермерском) хозяйстве от 31 марта 1998 г., Указ Президента РК от 27 апреля 1998 г. «О защите прав граждан и юридических лиц на свободу предпринимательской деятельности.

2. Понятие индивидуального предпринимательства сформулировано в ст. 1 Закона об индивидуальном предпринимательстве. Оно соответствует родовому понятию предпринимательства, данному в ст. 10 ГК, охватывающей собой предпринимательскую деятельность как граждан, так и юридических лиц.

Под индивидуальным предпринимательством как видом частного предпринимательства ст. 1 упомянутого закона понимает инициативную деятельность граждан, Направленную на получение дохода, основанную на собственности самих граждан и осуществляемую от имени граждан за их риск и под их имущественную ответственность. Таким образом, индивидуальная предпринимательская деятельность характеризуется совокупностью следующих признаков: а) она представляет собой инициативную деятельность; б) направлена на получение дохода; в) основана на собственности самих граждан, занимающихся предпринимательством; г) осуществляется от имени граждан за их риск и под их имущественную ответственность.

3. Индивидуальную предпринимательскую деятельность необходимо отличать от иной деятельности граждан, приносящей им доходы, но не являющейся предпринимательством, так как в ней отсутствуют признаки, указанные в п.2 комментария к настоящей статье. Так, не относятся к предпринимательству работы по договору трудового найма, нельзя считать предпринимательством и работы, выполняемые за вознаграждение собственным трудом граждан на основе гражданско-правовых договоров, если такие работы проводятся на имущественной базе контрагентов, а не собственном деле (имуществе) работников или не являются их инициативной деятельностью. Так, нельзя отнести к предпринимательству работы, выполняемые по авторским договорам, труд экспертов, консультантов, например, труд лиц, выполняющих законопроектные работы по заданиям заказчика и на его имущественной базе, и тому подобную личную трудовую деятельность по гражданско-правовым договорам, если она не основана на собственном деле (имуществе) работника или не является инициативной. Законодательство об индивидуальном предпринимательстве на указанную деятельность, не имеющую признаков предпринимательства, не распространяется.

4. Видами индивидуального предпринимательства, согласно ст. 3 Закона об индивидуальном предпринимательстве, являются личное и совместное. Личное предпринимательство осуществляется одним гражданином самостоятельно. Совместное предпринимательство осуществляется группой граждан без образования юридического лица. Закон устанавливает, что формами совместного предпринимательства являются:

а) предпринимательство супругов, осуществляемое на базе совместной собственности; б) семейное предпринимательство, осуществляемое на базе совместной собственности крестьянского (фермерского) хозяйства или совместной собственности на приватизированное жилище; в) простое товарищество, при котором предпринимательская деятельность осуществляется на базе общей долевой собственности.

5. Индивидуальное предпринимательство, как правило, относится к малому предпринимательству, которому государство оказывает особую поддержку (см. ст. 3 Закона о государственной поддержке малого предпринимательства. Этим законом определены критерии малого предпринимательства и установлен ряд льгот для субъектов малого предпринимательства).

6. Индивидуальные предприниматели занимаются предпринимательской деятельностью, приобретают и осуществляют права и обязанности под своим именем. При совместном индивидуальном предпринимательстве все сделки, связанные с предпринимательской деятельностью, Осуществляются от имени всех участников совместного предпринимательства за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 25 Закона об индивидуальном предпринимательстве).

7. Индивидуальный предприниматель вправе осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, если иное не установлено законом.

8. Индивидуальное предпринимательство осуществляется на основе и за счет имущества, принадлежащего гражданам на праве собственности или иных правах, допускающих пользование и /или распоряжение имуществом для занятия предпринимательством. Впервые в законодательстве Казахстана Закон об индивидуальном предпринимательстве сформулировал понятие предпринимательского дела (ст. 15). Предпринимательское дело — это совокупность Имущества, включая имущественные права, на основе и посредством которого индивидуальный предприниматель осуществляет свою деятельность. Предпринимательское дело в целом или его часть может быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением или прекращением прав.

9. Комментируемая статья в пп. 2 и 4 говорит о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, а Закон об индивидуальном предпринимательстве посвящает этой регистрации ряд статей главы 2 «Государственная регистрация и лицензирование индивидуального предпринимательства».

Пункт 4 настоящей статьи устанавливает случаи обязательной регистрации индивидуального предпринимателя, без которой его деятельность запрещена. В остальных случаях такая деятельность, включая торговлю, может осуществляться без регистрации. Но при этом возможна государственная регистрация по желанию предпринимателя.

10. Обязательность государственной регистрации индивидуального предпринимателя предусмотрена в двух случаях. Во-первых, при использовании предпринимателем наемных работников на постоянной основе. При этом достаточно использования на постоянной основе труда хотя бы одного наемного работника. Однако периодическое краткосрочное привлечение труда наемных работников возможно без регистрации индивидуального предпринимателя.

Во-вторых, государственная регистрация индивидуального предпринимателя обязательна вне зависимости от использования труда наемных работников, если предприниматель получает совокупный годовой доход от предпринимательской деятельности, превышающий установленный налоговым законодательством для физических лиц необлагаемый налогом размер совокупного годового дохода.

11. Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей носит явочный характер, не требует каких-либо разрешений, за исключением случаев, указанных в п. 12 комментария к статье, и заключается в постановке на учет в качестве индивидуального предпринимателя в территориальном налоговом органе по месту жительства гражданина. Однако деятельность индивидуального предпринимателя не ограничивается его местом жительства.

Для государственной регистрации индивидуальный предприниматель предъявляет регистрирующему органу заявление по установленной форме и документ о внесении сбора за государственную регистрацию.

Истребование от предпринимателя каких-либо иных документов при его регистрации запрещается.

При наличии необходимых документов регистрирующий орган обязан провести регистрацию в день их предоставления. При этом индивидуальному предпринимателю выдается свидетельство о государственной регистрации (ст.ст. 9,10 и 11 Закона об индивидуальном предпринимательстве).

12. Для осуществления деятельности, подлежащей лицензированию, согласно п. 5 комментируемой статьи индивидуальный предприниматель обязан иметь лицензию. Индивидуальные предприниматели получают лицензию в порядке, установленном для юридических лиц Указом о лицензировании. Правительство РК вправе устанавливать упрощенный порядок выдачи лицензий индивидуальным предпринимателям. За выдачу лицензии с индивидуального предпринимателя взымается сбор, размер и порядок уплаты которого определяются налоговым законодательством. Лицензия на право осуществления лицензируемого вида деятельности выдается вне зависимости от того, зарегистрирован ли гражданин в качестве индивидуального предпринимателя или нет.

Наряду с упомянутым Указом о лицензировании некоторые вопросы лицензирования индивидуальной предпринимательской деятельности регламентированы Законом об индивидуальном предпринимательстве. Так в п. 4 ст. 9 этого закона предусмотрены сроки, на которые выдается лицензия. Например, лицензия на право осуществления индивидуальной медицинской, врачебной, ветеринарной деятельности выдается без ограничения срока, лицензия на право осуществления транспортной деятельности — на срок не менее пяти лет, а иных видов индивидуальной лицензируемой предпринимательской деятельности (за исключением лицензии на экспорт и импорт товаров) — на срок не менее года.

13. По п. 3 комментируемой статьи, к индивидуальной предпринимательской деятельности граждан применяются правила ГК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из законодательства или существа правоотношения. В настоящее время многие вопросы индивидуального предпринимательства урегулированы специальным законодательством, но к деятельности индивидуальных предпринимателей применим ряд норм, касающихся как коммерческих организаций, так и индивидуальных предпринимателей. В частности, на индивидуальных предпринимателей распространяется п. 2 ст. 359 ГК об ответственности предпринимателей по своим обязательствам без вины, правила ст. 360 ГК о предпринимательском риске.

14. Налогообложение индивидуальных предпринимателей осуществляется в порядке, устанавливаемом налоговым законодательством .

15. Статьей 31 Закона об индивидуальном предпринимательстве установлено, что в случаях нарушения прав и законных интересов индивидуальных предпринимателей при их регистрации, выдаче лицензии, проверке их деятельности, предъявлении требований о ее прекращении или приостановлении, а также в других аналогичных случаях индивидуальный предприниматель вправе обжаловать действия соответствующего органа и /или должностного лица в суде по месту нахождения органа (должностного лица) или (по выбору заявителя жалобы) месту осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности.

close_page

Статья 20. Имущественная ответственность гражданина

1. Гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законодательными актами не может быть обращено взыскание.

2. Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается Гражданским процессуальным кодексом Республики Казахстан.

1. Комментируемая статья регламентирует лишь одну из сторон имущественной ответственности гражданина, устанавливая правило, что граждане отвечают по своим обязательствам всем своим имуществом. Иные стороны имущественной ответственности гражданина определяются другими нормами гражданского права, в частности, главой 20 ГК об ответственности за нарушение обязательств.

2. В состав имущества гражданина, которым он отвечает по своим обязательствам, входит все движимое и недвижимое имущество, включая вещные права и обязательственные требования, в частности, вклады в банках, средства в акциях и облигациях, вещные права на земельные участки, за исключением имущества, на которое по закону не может быть обращено взыскание.

3. Ряд особенностей имеет порядок обращения взыскания на доли граждан в имуществе товариществ. Так, в силу ст. 69 ГК обращение взыскания на долю участника в полном товариществе по его личным долгам допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Сказанное относится и к коммандитному товариществу.

Обращение взыскания на долю гражданина — участника товариществ с ограниченной и дополнительной ответственностью по его личным долгам не допускается. При недостаточности имущества участника товариществ и с ограниченной и с дополнительной ответственностью для покрытия его личных долгов кредиторы могут требовать в установленном порядке выделения доли участника — должника (ст. 83 ГК).

4. Гражданин отвечает по своим обязательствам как имуществом, принадлежащем ему лично, так и долями, принадлежащими ему в общем имуществе. По ст. 222 ГК кредитор участника долевой или совместной собственности при недостаточности у последнего другого имущества вправе предъявить требование о выделении доли должника в общем имуществе для обращения на нее взыскания.

5. Особенности наложения взыскания на имущество гражданина — индивидуального предпринимателя при его банкротстве определены ст. 21 ГК.

6. Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, а также порядок и очередность взыскания определяются ГПК.

Статья 21. Банкротство индивидуального предпринимателя

1. Несостоятельность индивидуального предпринимателя (статья 52 настоящего Кодекса) является основанием для признания его банкротом.

2. Банкротство индивидуального предпринимателя признается в добровольном или принудительном порядке по правилам, установленным статьей 53 настоящего Кодекса. С момента признания индивидуального предпринимателя банкротом утрачивает силу регистрация его в качестве индивидуального предпринимателя.

3. При применении к индивидуальному предпринимателю процедур банкротства его кредиторы по обязательствам, не связанным с предпринимательской деятельностью, также вправе предъявить свои требования, если срок исполнения по таким обязательствам наступил. Требования указанных кредиторов, не заявленные ими в таком порядке, а также требования, которые не были удовлетворены в полном объеме из конкурсной массы, сохраняют силу и могут быть предъявлены к взысканию после завершения процедур банкротства должнику как к физическому лицу. Размер этих требований уменьшается на сумму полученного удовлетворения в процессе банкротства должника.

4. До удовлетворения требований кредиторов из конкурсной массы покрываются судебные расходы, а также расходы по выплате вознаграждения администратору, конкурсному и реабилитационному управляющим, при условии их назначения. Удовлетворение требований кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом осуществляется за счет принадлежащего ему имущества в следующей очередности:

1) в первую очередь удовлетворяются требования по взысканию алиментов, а также требования по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью;

2) во вторую очередь удовлетворяются требования кредиторов, обеспеченные залогом имущества, принадлежащего индивидуальному предпринимателю, в пределах суммы обеспечения;

3) в третью очередь погашается задолженность по обязательным .платежам в бюджет и внебюджетные фонды;

4) в четвертую очередь производятся расчеты по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

5) в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законодательными актами.

Удовлетворение требований кредиторов каждой очереди производится по правилам, предусмотренным законодательным актом о банкротстве юридических лиц.

5. После завершения расчетов с кредиторами должник, признанный банкротом, освобождается от исполнения оставшихся обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, кроме требований граждан, перед которыми лицо, объявленное банкротом, несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также иных требований личного характера, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан*.

1. Банкротство индивидуального предпринимателя независимо от вида индивидуального предпринимательства регулируется комментируемой статьей, а также ст.ст. 52-56 ГК, главой 7 Закона об индивидуальном предпринимательстве и некоторыми другими нормативными правовыми актами. Нормы Закона о банкротстве могут применяться к банкротству индивидуальных предпринимателей лишь в прямо указанных в законодательстве случаях, поскольку в самом Законе о банкротстве (п. 2 ст. 2) указано, что на банкротство индивидуальных предпринимателей этот закон не распространяется. Поэтому в Законе об индивидуальном предпринимательстве имеются специальные оговорки относительно применения норм о банкротстве, установленных для юридических лиц, к индивидуальным предпринимателям. Так, согласно ст.ст. 40 и 41 Закона об индивидуальном предпринимательстве, возбуждение и рассмотрение дел о банкротстве, а также реабилитационные процедуры по делам о банкротстве индивидуальных предпринимателей, с особенностями, предусмотренными этим законом, осуществляется по правилам, установленным для юридических лиц. А такие правила установлены не только ГК, но и Законом о банкротстве.

2. Согласно п. 1 комментируемой статьи, основанием для признания банкротом индивидуального предпринимателя является его несостоятельность.

Под несостоятельностью ст. 52 ГК понимает неспособность должника удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, провести расчеты по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, а также обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды за счет принадлежащего ему имущества.

Банкротством же ст. 52 ГК называет признанную решением суда или официально объявленную во внесудебном порядке на основании соглашения с кредиторами несостоятельность должника, являющуюся основанием для его ликвидации.

3. По п. 2 комментируемой статьи существует два порядка признания банкротства индивидуального предпринимателя: добровольный и принудительный. Эти порядки предусмотрены ст. 53 (см. ст. 53 ГК и комментарий к ней).

4. С момента признания индивидуального предпринимателя банкротом утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя, а следовательно, и его право заниматься индивидуальной предпринимательской деятельностью. Начинать заниматься предпринимательской деятельностью заново гражданин может в общем порядке, предусмотренном ст. 19 ГК.

5. В отличие от Обязательств юридического лица, занятого предпринимательством, которые всегда считаются связанными с ним, обязательства гражданина — индивидуального предпринимателя могут быть связаны, а могут быть не связаны с его предпринимательской деятельностью. Обязательства гражданина, возникшие до начала его предпринимательской деятельности, всегда не связаны с этой деятельностью. Но обязательства, гражданина — индивидуального предпринимателя могут быть не связаны с предпринимательской деятельностью, даже если они возникают в период, когда гражданин занимается предпринимательством, например алиментные обязательства, долги, возникшие в связи с вступлением в брак или разводом, и т. п

По норме п. 3 комментируемой статьи в процессе признания банкротом индивидуального предпринимателя его кредиторы по обязательствам, не связанным с осуществлением им предпринимательской деятельности, вправе, но не обязаны предъявить свои требования в порядке, установленном для кредиторов предпринимателя, если срок исполнения по таким обязательствам наступил. Пунктом 3 комментируемой статьи установлено, что требования кредиторов предпринимателя, не связанные с его предпринимательской деятельностью, но заявленные в порядке, установленном для кредиторов предпринимателя, а также требования, которые не были удовлетворены в точном объеме из конкурсной массы, сохраняют силу и могут быть предъявлены к взысканию после применения процедур банкротства к индивидуальному предпринимателю. Однако размер этих требований уменьшается на сумму полученного удовлетворения в процессе банкротства должника.

Удовлетворение требований кредиторов, если эти требования связаны с предпринимательской деятельностью должника, с момента возбуждения ликвидационного производства могут быть предъявлены должнику только в рамках этого производства (ст. 55 ГК). После завершения расчетов с кредиторами индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, освобождается от исполнения оставшихся обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, кроме требований граждан, перед которым лицо, объявленное банкротом, несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также иных требований личного характера, предусмотренных законодательными актами (п. 5 комментируемой статьи).

6. Пунктом 4 комментируемой статьи установлена очередность удовлетворения требований к индивидуальному предпринимателю. Эта очередность раньше отличалась от очередности, предусмотренной ст. 51 ГК для удовлетворения требований кредиторов, предъявляемых к юридическим лицам, в частности в отношении требований, обеспеченных залогом. В отношении этих требований кредиторы банкротов — индивидуальных предпринимателей были поставлены в худшие условия, чем кредиторы юридических лиц. В первом случае требования кредиторов, обеспеченные залогом, удовлетворялись в четвертую очередь, а во втором случае — во вторую очередь. Законом от 2 марта 1998 г. это положение было исправлено, при банкротстве индивидуальных предпринимателей установлена такая же очередность, как при банкротстве юридических лиц.

7. Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает приоритет требований к индивидуальному предпринимателю, связанных с признанием его банкротом. Требования по таким долгам удовлетворяются прежде требований иных кредиторов, очередность которых предусмотрена комментируемой статьей.

8. Подробно порядок признания индивидуальных предпринимателей банкротом регламентирован Законом об индивидуальном предпринимательстве.

Статья 22. Дееспособность несовершеннолетних в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет

1. Несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет совершают сделки с согласия родителей, усыновителей или попечителей. Форма такого согласия должна соответствовать форме, которая установлена законодательством для сделки, совершаемой несовершеннолетним.

2. Несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет вправе самостоятельно распоряжаться своим заработком, стипендией, иными доходами и созданными ими объектами права интеллектуальной собственности, а также совершать мелкие бытовые сделки.

3. При наличии достаточных оснований орган опеки и попечительства может ограничить или лишить несовершеннолетнего права самостоятельного распоряжения своим заработком, стипендией, иными доходами и созданными им объектами права интеллектуальной собственности.

4. Несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет самостоятельно несут ответственность по сделкам, совершенным ими в соответствии с правилами настоящей статьи, и несут ответственность за вред, причиненный их действиями, по правилам настоящего Кодекса.

1. Несовершеннолетние, достигшие четырнадцати лет, обладают дееспособностью не в полном объеме, т.е. частичной дееспособностью. Они могут совершать сделки сами, но, как правило, с согласия родителей, усыновителей или попечителей. Форма такого согласия должна соответствовать форме, установленной законодательством для того вида сделок, к которому относится сделка, совершаемая Несовершеннолетним.

Согласно ст. 151 ГК, сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной). Большинство сделок заключаются в устной форме. Соответственно и согласие законных представителей на совершение устных сделок несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет может даваться в устной форме. Лишь в случаях, когда законодательством для того вида сделок, к которому относится сделка, совершаемая несовершеннолетним, установлена простая письменная или нотариальная форма, и согласие на сделку должно быть дано соответственно в простой письменной или нотариальной форме.

2. ГК не знает института эмансипации, т.е. объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным по решению компетентного государственного органа. Такой институт предусмотрен, например, ст. 27 ГК РФ. По этой статье несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору или занимается предпринимательством. Единственный случай, когда по законодательству Казахстана несовершеннолетний, не достигший 18 лет, приобретает дееспособность в полном объеме, предусмотрен п. 2 ст. 17 ГК.

3. В изъятие из общего правила п. 1 комментируемой статьи, несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, в соответствии с п. 2 комментируемой статьи, вправе самостоятельно распоряжаться своим заработком, стипендией, иными доходами, к которым относятся и доходы от предпринимательской деятельности или работы в кооперативе в качестве его члена. Несовершеннолетние в указанном возрасте вправе самостоятельно распоряжаться созданными ими объектами интеллектуальной собственности (ст. 125 ГК), например, литературными произведениями, объектами изобретательского права и т.п. Кроме того, несовершеннолетние могут совершать мелкие бытовые сделки независимо от того, исполняются ли эти сделки при их совершении или нет.

О праве несовершеннолетних на внесение вкладов в банк и распоряжение ими см. ст. 25 ГК.

4. Согласно п. 3 комментируемой статьи, при наличии достаточных оснований, например, употреблении несовершеннолетним наркотиков, пьянстве, расточительстве, органы опеки и попечительства могут либо ограничить право несовершеннолетнего распоряжаться своими доходами и объектами интеллектуальной собственности, либо вообще лишать несовершеннолетнего такого права. Ограничение (включая лишение права) может быть установлено как по просьбе законных попечителей и иных заинтересованных лиц, так и по собственной инициативе органов опеки и попечительства. Указанные ограничения могут быть оспорены в судебном порядке.

5. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет самостоятельно на общих основаниях несут ответственность по сделкам, заключенным ими в соответствии с правилами комментируемой статьи, а также несут ответственность за вред, причиненный их действиями, по правилам гражданского законодательства. В случаях, когда у несовершеннолетнего в указанном возрасте нет имущества или доходов, достаточных для возмещения вреда, в соответствующей части он должен быть возмещен его родителями (усыновителями) или попечителем, если они не докажут, что вред возник не по их вине.

Статья 23. Дееспособность несовершеннолетних в возрасте до четырнадцати лет

1. За несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, сделки совершают от их имени родители, усыновители или опекуны, если иное не предусмотрено законодательными актами.

2. Несовершеннолетние в возрасте до четырнадцати лет вправе самостоятельно совершать лишь соответствующие их возрасту мелкие бытовые сделки, исполняемые при самом их совершении.

1. Несовершеннолетние до 14 лет из-за уровня своего развития далеко не в полной мере могут понимать значение своих действий и руководить ими. Поэтому сделки от их имени совершают родители, усыновители или опекуны, если иное не предусмотрено законодательными актами. Иное правило, чем правило комментируемой статьи, установлено, например, ст. 25 ГК.

В некоторых случаях на совершение сделки от имени несовершеннолетнего требуется предварительное согласие органа опеки и попечительства (см. комментарий к ст. 24 ГК).

2. В п. 2 комментируемой статьи установлены некоторые изъятия из общего правила, предусмотренного п. 1 этой статьи. Несовершеннолетние, не достигшие 14 лет, вправе совершать соответствующие их возрасту мелкие бытовые сделки, под которыми следует понимать сделки, связанные с удовлетворением текущих бытовых потребностей самого несовершеннолетнего или его близких. К мелким бытовым сделкам относится, например, покупка продуктов в магазине, приобретение газет, школьных принадлежностей, приобретение билетов на проезд в городском транспорте и т.п. При этом сумма таких сделок не может быть значительной. Сделки, которые несовершеннолетний вправе совершать самостоятельно, во-первых, должны соответствовать его возрасту, во-вторых, исполняться при их совершении.

В случае спора вопрос о том, была ли сделка мелкой и соответствовала ли она возрасту несовершеннолетнего, решается судом.

3. За вред, причиненный несовершеннолетним в возрасте до 14 лет, отвечают его родители, усыновители или опекуны, если не докажут, что вред возник не по их вине.

close_page

Статья 24. Согласие органов опеки и попечительства на совершение сделок несовершеннолетним и за несовершеннолетнего

Законодательными актами могут быть установлены случаи, когда на совершение сделки несовершеннолетним и за несовершеннолетнего требуется предварительное согласие органа опеки и попечительства.

1. В комментируемой статье говорится о сделках, совершаемых несовершеннолетним и за несовершеннолетних от их имени в соответствии со ст.ст. 22 и 23 ГК.

2. Случаи, когда требуется согласие органов опеки и попечительства на совершение сделок несовершеннолетним и за несовершеннолетнего от его имени, предусмотрены ст.ст. 134 и 135 КоБС КазССР, ст.ст. 13 и 30 Закона о жилищных отношениях от 16 апреля 1997 г.

К таковым относятся сделки по отчуждению имущества стоимостью свыше определенной КоБС суммы, сделки по отчуждению жилища, выдача долговых обязательств, отказ от принадлежащих несовершеннолетнему прав, от наследства по закону и завещанию, а также сдача имущества в аренду на срок свыше года.

В перечисленных случаях требуется согласие органов опеки и попечительства на совершение сделок за несовершеннолетнего и от его имени со стороны законных представителей несовершеннолетнего в соответствии со ст. 23 ГК.

Статья 25. Право несовершеннолетних на внесение вкладов в банки и распоряжение вкладами

1. Несовершеннолетние вправе вносить вклады в банки и самостоятельно распоряжаться внесенными ими вкладами.

2. Вкладами, внесенными кем-либо на имя несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, распоряжаются их родители или иные законные представители, а несовершеннолетние, достигшие четырнадцати лет, самостоятельно распоряжаются вкладами, внесенными кем-либо на их имя.

1. Комментируемая статья различает внесение вкладов в банки: а) самим несовершеннолетним и на свое имя; б) каким-либо иным лицом на имя несовершеннолетнего.

2. Пунктом 1 комментируемой статьи предусмотрено право несовершеннолетних, независимо от их возраста, вносить вклады в банки и распоряжаться ими самостоятельно, т.е. без согласия своих законных представителей, иных лиц и организаций.

3. В п. 2 комментируемой статьи говорится о последствиях внесения кем-либо вклада на имя несовершеннолетнего. В этом случае порядок распоряжения вкладом различается в зависимости от того, достиг ли несовершеннолетний 14-летнего возраста или нет.

Если вклад внесен на имя несовершеннолетнего не самим несовершеннолетним, а иным лицом, то распоряжаться самостоятельно вкладом может лишь несовершеннолетний, достигший 14 лет. Если несовершеннолетний не достиг указанного возраста, то вкладом распоряжаются его родители или иные законные представители, независимо от того, кем, кроме самого несовершеннолетнего, внесен вклад.

Статья 26. Признание гражданина недееспособным

1. Гражданин, который вследствие психического заболевания или слабоумия не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным, в связи с чем над ним устанавливается опека.

2. От имени гражданина, признанного недееспособным, сделки совершает его опекун.

3. В случае выздоровления или значительного улучшения здоровья недееспособного, суд признает его дееспособным, после чего с него снимается опека.

1. Под душевнобольными (психически больными) понимаются те граждане, которые вследствие болезни потеряли способность понимать значение своих действий или руководить этими действиями. Для признания человека душевнобольным достаточно одного из указанных признаков. В обоих случаях можно говорить о психическом расстройстве гражданина.

2. Признание гражданина недееспособным в связи с психическим расстройством осуществляется только по суду в соответствии с правилами ст.ст. 255-259 ГПК по заявлениям членов его семьи и других лиц, указанных в ГПК, в порядке особого производства. По этим делам обязательно проведение судебно-психиатрической экспертизы.

3. Признание судом гражданина недееспособным в связи с психическим расстройством служит основанием для установления над ним опеки (см. ст. 120 КоБС КазССР).

4. От имени гражданина, признанного недееспособным в связи с психическим расстройством, сделки совершает его опекун. На совершение сделок, которые могут существенно затронуть интересы подопечного, требуется предварительное согласие органа опеки и попечительства. Перечень таких сделок указан в ст. 134 КоБС.

5. Сделка, совершенная лицом, признанным недееспособным из-за душевной болезни или слабоумия, недействительна (п. 5 ст. 159 ГК с последствиями, предусмотренными п. 3 ст. 157 ГК).

6. В случае выздоровления или значительного улучшения здоровья недееспособного, создавшего ему возможность понимать значение своих действий и руководить ими, суд признает его дееспособным. Порядок такого признания определен ст. 260 ГПК. После признания недееспособного лица дееспособным с него снимается опека.

Статья 27. Ограничение дееспособности гражданина

1. Гражданин, который вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими веществами ставит свою семью в тяжелое материальное положение, может быть ограничен судом в дееспособности в порядке, установленном Гражданским процессуальным кодексом Республики Казахстан. Над ним устанавливается попечительство. Он вправе самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки. Совершать другие сделки, а также получать заработок, пенсию и иные доходы и распоряжаться ими он может лишь с согласия попечителя.

2. При прекращении гражданином злоупотребления спиртными напитками или наркотическими веществами суд отменяет ограничение его дееспособности. На основании решения суда отменяется установленное над гражданином попечительство.

1. Систематическое пьянство, равно как и пристрастие к наркотикам, приводящие к тяжелому материальному положению семьи гражданина, злоупотребляющего спиртными напитками или наркотиками, служит самостоятельным основанием для ограничения его дееспособности. Единичные случаи пьянства или употребления наркотиков не могут влечь за собой ограничения дееспособности гражданина, хотя могут быть основанием привлечения к ответственности в тех случаях, когда такая ответственность предусмотрена законодательством.

Для ограничения дееспособности гражданина в случаях, предусмотренных комментируемой статьей, не имеет значения число членов его семьи. Важно, что в результате злоупотребления спиртными напитками или наркотиками гражданин ставит семью в тяжелое материальное положение. Это может быть связано как с использованием доходов гражданина не на нужды семьи, так и использованием имущества для приобретения спиртных напитков или наркотиков. Тяжелое материальное положение семьи должно находиться в причинной связи с фактом злоупотребления спиртными напитками или наркотиками.

2. Для ограничения дееспособности гражданина, злоупотребляющего спиртными напитками или наркотиками, существенно то, что в тяжелое материальное положение попадает семья гражданина. Если он не имеет семьи, а ставит в тяжелое материальное положение лишь самого себя, то это не является основанием для ограничения его дееспособности.

3. Под тяжелым материальным положением семьи гражданина, злоупотребляющего спиртными напитками или наркотиками, следует понимать как существенное снижение ее жизненного уровня, так и невозможность существенного повышения этого уровня, обусловленные указанными злоупотреблениями.

4. Вопрос о том, поставлена ли семья гражданина в тяжелое материальное положение и связано ли это положение семьи с фактами злоупотребления гражданином спиртными напитками или наркотиками, решается судом.

5. Дела об ограничении дееспособности гражданина вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотиками рассматриваются судом в порядке особого судопроизводства, определенного главой 29 ГПК (ст.ст. 255-259).

6. Над гражданином, признанным судом ограниченно дееспособным, устанавливается попечительство (ст. 121 КоБС).

7. Лица, признанные судом ограниченно дееспособными вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотиками, вправе совершать все сделки, кроме мелких бытовых, а также получать заработную плату, стипендию, пенсию или иные виды доходов и распоряжаться ими лишь с согласия попечителя. На совершение сделок, указанных в ст. 134 КоБС, согласие попечителя может быть дано лишь с разрешения органов опеки и попечительства (см. ст. 135 КоБС).

8. Мелкие бытовые сделки, в том числе и исполняемые не в момент их совершения, ограниченно дееспособные граждане вправе совершать самостоятельно, т.е. без согласия попечителя.

9. Порядок отмены ограничения дееспособности гражданина при прекращении злоупотребления спиртными напитками и наркотиками определен в ст. 260 ГПК.

close_page

Статья 28. Признание гражданина безвестно отсутствующим

1. Гражданин может быть по заявлению заинтересованных лиц признан судом безвестно отсутствующим, если в течение одного года в месте его жительства нет сведений о нем.

2. При невозможности установить день получения последних сведений об отсутствующем началом безвестного отсутствия считается первое число месяца, следующего за тем, в котором были получены последние сведения об отсутствующем, а при невозможности установить этот месяц — первое января следующего года.

1. Правоотношения с участием гражданина, который неизвестно где находится, не могут нормально существовать и развиваться. Признание гражданина безвестно отсутствующим — это юридическая форма устранения неопределенности в правовых отношениях с его участием, базирующаяся на презумпции нахождения лица в живых.

2. Признание гражданина безвестно отсутствующим производится только судом в порядке, предусмотренном разделом об особом производстве ГПК (глава 28), и только по заявлению заинтересованных лиц.

3. Одного факта отсутствия гражданина, а также сведений о нем в месте жительства в течение одного года или большего промежутка времени недостаточно для признания его безвестно отсутствующим. Такое признание возможно, если не дали результата активные попытки установить место его нахождения.

4. Признание гражданина безвестно отсутствующим влечет за собой ряд существенных правовых последствий, предусмотренных как ГК, так и другим законодательством. Над имуществом такого лица устанавливается опека (см. ст. 29 ГК), прекращается действие выданной им или ему доверенности (пп. 7 и 8 п. 1 ст. 170 ГК), прекращается договор поручения. Супруг лица, признанного безвестно отсутствующим, может расторгнуть брак в органах записи актов гражданского состояния (см. ст. 39 КоБС). Законодательство предусматривает и иные последствия признания лица безвестно отсутствующим.

Статья 29. Охрана имущества безвестно отсутствующего

1. Над имуществом лица, Признанного безвестно отсутствующим, на основании решения суда устанавливается опека. Из этого имущества выдается содержание лицам, которых безвестно отсутствующий был обязан содержать, и погашается задолженность по налогам и другим обязательствам безвестно отсутствующего.

2. По заявлению заинтересованных лиц орган опеки и попечительства может назначать опекуна для охраны и управления имуществом и до истечения одного года со дня получения последних сведений о местопребывании отсутствующего лица.

1. Опека над имуществом существенно отличается от опеки над несовершеннолетними, не достигшими 14-летнего возраста, и над совершеннолетними гражданами, признанными судом недееспособными вследствие душевной болезни или слабоумия, хотя и обозначены одним термином. Эти два вида опеки регулируются разными статьями КоБС (ст.ст. 120 и 123). Назначение опеки над имуществом преследует цель охраны интересов заинтересованных лиц, а также самого безвестно отсутствующего.

2. Учреждение опеки над имуществом влечет за собой ряд юридических последствий, указанных, в частности, в комментируемой статье.

3. Опека над имуществом, как правило, назначается на основании решения суда о признании гражданина безвестно отсутствующим. Но в двух случаях такая опека может быть установлена и до признания лица безвестно отсутствующим. Первый случай предусмотрен п. 2 комментируемой статьи, когда опека может быть установлена и до признания гражданина безвестно отсутствующим, причем органом опеки и попечительства по заявлению заинтересованных лиц. Это делается, например, если есть угроза пропажи имущества, необходимости поддерживать его в надлежащем состоянии и других случаях, когда надо обеспечить сохранность имущества. Второй случай — это предусмотренное ГПК право судьи после принятия заявления о признании гражданина безвестно отсутствующим предложить органу опеки и попечительства назначить опекуна для охраны имущества отсутствующего.

Статья 30. Отмена решения о признании безвестно отсутствующим

В случае явки или обнаружения местопребывания лица, признанного безвестно отсутствующим, суд отменяет решение о признании его безвестно отсутствующим и об установлении опеки над его имуществом.

1. При явке или обнаружении лица, признанного судом безвестно отсутствующим, решение суда о таком признании отменяется новым судебным решением того же суда по заявлению самого гражданина, признанного безвестно отсутствующим, других заинтересованных лиц или прокурора в порядке, предусмотренном ст. 254 ГПК. Это новое решение суда служит основанием для снятия с имущества опеки. При этом сделки, совершенные опекуном до отмены решения суда, сохраняют силу для явившегося гражданина.

2. Все юридические последствия, возникшие в связи с признанием лица безвестно отсутствующим, в случае отмены соответствующего решения суда, новым решением суда отменяются, кроме сделок, заключенных опекуном в пределах своих полномочий. Так, если брак безвестно отсутствующего на этом основании был расторгнут и ни один из супругов не вступил в новый брак, брак может быть восстановлен органами записи актов гражданского состояния по совместному заявлению супругов. Если брак был расторгнут судом, он может быть восстановлен органами записи актов гражданского состояния после отмены решения суда о разводе (см. ст. 34 КоБС).

Статья 31. Объявление гражданина умершим

1. Гражданин может быть, по заявлению заинтересованных лиц, объявлен судом умершим, если в месте его жительства нет сведений о нем в течение трех лет, а если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от несчастного случая, в течение шести месяцев.

2. Военнослужащий или иное лицо, пропавшее без вести в связи с военными действиями, может быть объявлено умершим не ранее, чем по истечении двух лет со дня окончания военных действий.

3. Днем смерти лица, объявленного умершим, считается день вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим. В случаях объявления умершим лица, пропавшего без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от несчастного случая, суд может признать днем смерти этого лица день его предполагаемой гибели.

4. На основании вступившего в законную силу решения суда об объявлении лица умершим производится запись о его смерти в книгах записей актов гражданского состояния. Последствия записи такие же, как и записи о фактической смерти.

1. Возможность объявления гражданина умершим закон связывает с достаточно достоверным предположением о его смерти.

Порядок такого объявления определен специальной главой ГПК (глава 28).

2. Объявление гражданина умершим следует отличать от признания факта смерти гражданина, хотя для обоих случаев установлен судебный порядок.

Установление факта смерти лица, в отличие от объявления гражданина умершим, ГК не регламентируется. Порядок установления факта смерти определен в ГПК (глава 27 »Установление фактов, имеющих юридическое значение»). Суд устанавливает такой факт, когда имеются доказательства смерти гражданина в определенное время и при Определённых обстоятельствах, но органы записи актов гражданского состояния отказывают в регистрации смерти (п. 7 ст. 244 ГПК). При установлении факта смерти не требуется соблюдение сроков, установленных комментируемой статьей для объявления гражданина умершим.

3. Объявление гражданина умершим не требует предварительного признания его безвестно отсутствующим, равно как наличие судебного решения о признании гражданина безвестно отсутствующим не препятствует рассмотрению дела об объявлении его умершим.

4. Комментируемая статья устанавливает общие И специальные основания и Сроки для объявления гражданина умершим.

Общие основания и общий срок предусмотрены п. 1 комментируемой статьи. Это — отсутствие в месте жительства гражданина, объявляемого умершим, сведений о нем в течение трех лет или большего срока.

Специальные основания и сроки предусмотрены пп. 1 и 2 комментируемой статьи. В п. 1 указан случай пропажи гражданина без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от несчастного случая. К обстоятельствам, угрожающим смертью, относят стихийные явления, например, землетрясения, сели, наводнения и т.п. К обстоятельствам, дающим основание предполагать гибель от несчастного случая, — пожары, взрывы, авиакатастрофы и т. п., Срок в этом случае установлен в 6 месяцев.

Перечисленные основания, а не факт смерти должны доказываться при судебном разбирательстве.

5. Объявление гражданина судом умершим с последующей записью о его смерти в книге записей актов гражданского состояния влечет за собой, те же последствия, что и зарегистрированная смерть гражданина, в частности, прекращение брака (ст. 33 КоБС), открытие наследства. Но при этом сам гражданин, объявленный умершим, если он окажется живым, сохраняет правоспособность и дееспособность. Он, например, не лишается права вступать в договоры, иметь вещи в собственности и т.п.

close_page

Статья 32. Последствия явки лица, объявленного умершим

1. В случае явки или обнаружения местопребывания лица, объявленного умершим, соответствующее решение отменяется судом.

2. Независимо от времени своей явки гражданин может потребовать от любого лица возврата сохранившегося имущества, которое безвозмездно перешло к этому лицу после объявления гражданина умершим.

3. Если имущество лица, объявленного умершим; было отчуждено его правопреемником третьим лицам, которые к моменту явки лица не уплатили полностью покупной цены, то к явившемуся переходит право требования неуплаченной суммы.

4. Лица, к которым имущество гражданина, объявленного умершим, перешло по возмездным сделкам, обязаны возвратить ему это имущество, а при отсутствии у них имущества — возместить его стоимость, если будет доказано, что в момент приобретения имущества они знали, что гражданин, объявленный умершим, находится в живых.

5. Отчуждатель имущества, знавший в момент отчуждения, что лицо, объявленное умершим, находится в живых, несет солидарную с приобретателем обязанность возврата или возмещения стоимости имущества.

6. Если имущество лица, объявленного умершим, перешло по праву наследования к государству и было реализовано, то после отмены решения об объявлении лица умершим ему возвращается сумма, вырученная от реализации имущества с учетом его рыночной стоимости на день выплаты.

4. Лица, которые приобрели имущество по возмездным сделкам от правопреемников лица, объявленного умершим, обязаны возвратить ему имущество или возместить его стоимость только в том случае, если они знали в момент приобретения имущества, что последний жив. В этом случае отчуждатель имущества несет солидарную ответственность с его приобретателем (см. ст. 287 ГК).

§ 2. ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Статья 33. Понятие юридического лица

1. Юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам. может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету.

2. Юридическое лицо имеет печать со своим наименованием.

1. Основополагающий признак юридического лица — его имущественная обособленность и вытекающая из этого самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам.

Юридические лица образуются во многих сферах общественной и хозяйственной деятельности, но необходимость и важность этого института прежде всего определяется тем, что он позволяет отделить субъекта имущественных отношений от тех, кто образовал юридическое лицо. И поскольку юридическое лицо — это самостоятельный и имущественно обособленный субъект прав и обязанностей, его учредители, как правило, не отвечают по его долгам. (Равно как и юридические лица не отвечают по долгам учредителей.)

Учредители юридического лица имеют возможность ограничить свой предпринимательский риск суммами, какие они считают для себя допустимыми. Таким образом, практическое значение юридическое лицо имеет, прежде всего, для имущественных гражданско-правовых отношений.

2. Имущественная обособленность юридического лица проявляется в закреплении за ним имущества, которым (иногда в установленных пределах) юридическое лицо вправе распоряжаться. Форма закрепления различна. Чаще всего — это такая форма, при которой имущество принадлежит юридическому лицу на праве собственности, потому юридическое лицо имеет в отношении этого имущества все права и все обязанности, свойственные собственнику (см. ст. 188 ГК и комментарий к ней). В других случаях имущество принадлежит юридическому лицу на праве хозяйственного ведения. Таковыми могут быть только государственные предприятия. Поскольку право собственности на то же имущество принадлежит собственнику, право распоряжения предприятия имуществом имеет определенные ограничения (см. главу 9 ГК и комментарий к ней). Право же владения и пользования сохраняется за юридическим лицом в полной мере.

Наконец, за некоторыми юридическими лицами, также в большинстве своем государственными, имущество закрепляется на праве оперативного управления. Такие права в части распоряжения являются еще более ограниченными даже по сравнению с правом хозяйственного ведения (см. главу 10 ГК и комментарий к ней).

Но во всех случаях имущество:

а) принадлежит юридическому лицу;

б) служит материальной базой его самостоятельной деятельности;

в) закрепление фиксируется самостоятельным балансом данного юридического лица (самостоятельной сметой);

г) имущество (кроме того, что закреплено за юридическим лицом на праве оперативного управления) служит источником погашения задолженности и материальной ответственности юридического лица по его обязательствам с другими субъектами.

3. По своим обязательствам юридическое лицо отвечает всем принадлежащим ему имуществом, т.е. не только тем, что принадлежит ему на основании вещного права, но и тем, какое охватывается его обязательственными правомочиями, например, деньгами, которые должны юридическому лицу другие лица.

4. Юридическое лицо выступает в гражданском обороте, то есть во всех имущественных (в ряде случаев — и неимущественных) правоотношениях от своего имени. Юридическое лицо не может действовать от имени своего руководителя, или создателя, или государства, но только от своего имени — от имени юридического лица как такового. Это имеет важное практическое значение, ибо позволяет точно определить истинного субъекта и прав, и обязанностей, и ответственности.

Так, по одному арбитражному делу было установлено, что директор совхоза выдал от имени совхоза гарантийное обязательство. Через некоторое время директор совхоза был заменен другим лицом. Когда наступила необходимость исполнять гарантийное обязательство, новый директор заявил о недействительности гарантийного письма, подписанного его (директора) предшественником. Арбитражный суд в решении по данному делу указал, что директор является органом юридического лица (см. ст. 37 ГК и комментарий к ней), которое выступает в гражданском обороте от своего имени; обязательство возникло не у директора, а у юридического лица; отвечать по обязательству должен не директор, а юридическое лицо. Поэтому замена директора не влияет ни на действительность обязательства, ни на его исполнимость, ни на ответственность за неисполнение.

5. Комментируемая статья говорит, что юридическое лицо должно иметь печать со своим наименованием. Печать подтверждает в необходимых случаях, что документ действительно выдается данным юридическим лицом, поэтому она служит средством индивидуализации юридического лица в гражданском обороте.

Закон говорит и об иных средствах индивидуализации юридического лица (наименование, товарный знак и т.п.), но о них будет сказано ниже.

6. Ни одно коллективное образование, не обладающее вместе взятыми признаками имущественной обособленности, самостоятельной имущественной ответственности и правом выступать в обороте от своего имени, не может быть признано юридическим лицом, то есть не может быть субъектом гражданских правоотношений.

7. Закон говорит о юридическом лице как об организации. Обычно организация понимается как коллектив граждан, группа граждан, поэтому она (организация) противопоставляется индивидуальному субъекту, физическому лицу. Прежний ГК не допускал существования юридического лица, состоящего из одного участника. Настоящий ГК изменил это положение и признал возможность образования некоторых юридических лиц, имеющих только одного участника (см. ст.ст. 58, 77, 85 ГК; п. 5 ст. 3 Указа о хозяйственных товариществах; п. 1 ст. 2 Закона о ТОО).

Статья 34. Виды и формы юридических лиц

1. Юридическим лицом может быть организация, преследующая извлечение дохода в качестве основной цели своей деятельности (коммерческая организация) либо не имеющая извлечение дохода в качестве такой цели и не распределяющая полученный чистый доход между участниками (некоммерческая организация).

2. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, может быть создано только в форме государственного предприятия, хозяйственного товарищества, производственного кооператива.

3. Юридическое лицо, являющееся некоммерческой организацией, может быть создано в форме учреждения, общественного объединения, потребительского кооператива, общественного фонда, религиозного объединения и в иной форме, предусмотренной законодательными актами.

Некоммерческая организация может заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это соответствует ее уставным целям.

4. Юридические лица могут создавать объединения.

5. Юридическое лицо действует на основе настоящего Кодекса, закона о каждом из видов юридических лиц, иных законодательных актов и учредительных документов*.

1. Комментируемая статья различает два вида юридических лиц: коммерческие и некоммерческие организации.

Для коммерческого юридического лица основной целью является получение дохода. При этом, конечно, могут преследоваться также иные, например благотворительные цели, но основной целью служит именно доход.

Поскольку получение дохода юридическим лицом возможно лишь в ходе осуществления предпринимательской деятельности (ст. 10 ГК и комментарий к ней), стремление к доходу, получаемому, разумеется, законными средствами, является полезным и для общества.

2. Закон (комментируемая статья) определяет исчерпывающий перечень организационно-правовых форм, в которых могут создаваться коммерческие юридические лица. Необходимость такой организационно-правовой четкости вызвана стремлением предпринимателей создавать различные нестандартные и комбинированные экономические образования (например, фирма, корпорация, трест, трастовая компания, холдинг и т.п.) без точной характеристики их организационно-правовой формы. Поскольку же права, обязанности, внутренняя структура, компетенция органов и обязанности по обязательствам во многом зависят от организационно-правовой формы, особенности которой, как правило, определяются «своим» законом, создание «бесформенных» юридических лиц затрудняет определение их подлинного юридического статуса. Поэтому Постановлением Верховного Совета Республики Казахстан от 27 декабря 1994 г.- «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть)» установлено, что юридические лица, образованные до официального опубликования Гражданского кодекса (Общая часть) в организационно-правовых формах, не предусмотренных Гражданским кодексом (Общая часть), подлежат преобразованию в организационно-правовые формы, предусмотренные Гражданским кодексом (Общая часть), до 1 января 1998 года.

Что же касается организационно-правовых форм некоммерческих юридических лиц, то они возможны в более широких вариантах, нежели те, какие названы комментируемой Статьей, но и они должны определяться не бесконтрольным желанием учредителей, а соответствующими законными границами.

3. В этих границах вполне возможно образование некоммерческого юридического лица и в организационно-правовой форме акционерного общества, но требуется, чтобы такая форма была четко установлена законодательным актом о данном виде юридических лиц. Указ о хозяйственных товариществах предусматривает, что «в случаях, установленных законодательными актами, в организационно-правовой форме акционерного общества могут создаваться некоммерческие организации».

Адекватным подтверждением служит текст п. 1 Ст. 37 Закона о ценных бумагах: «Фондовая биржа является некоммерческой саморегулируемой организацией, создаваемой профессиональными участниками рынка ценных бумаг в форме акционерного общества».

4. Проведение полного разграничения между коммерческими и некоммерческими организациями бывает на практике затруднительным. Во-первых, потому, что отдельные коммерческие юридические лица, особенно в первые годы после их образования, все получаемые доходы расходуют на развитие материальной базы, совершенствование технологии и т.п. и не выплачивают учредителям дивидендов. Во-вторых, некоторые некоммерческие юридические лица ведут весьма активную предпринимательскую деятельность, предусмотренную их уставами. И, в-третьих, наконец, «возможно образование некоммерческого юридического лица в организационно-правовой форме, применяемой обычно, как это было показано в п. 3, для коммерческих юридических лиц.

5. Поэтому самым надежным критерием разграничения служит юридическая возможность или невозможность распределения чистого дохода между участниками (учредителями) юридического лица. Если юридическое лицо вправе в силу закона или учредительных документов распределять чистый доход между участниками (выплачивать дивиденды), то оно должно быть признано коммерческой организацией, независимо от того, производятся или не производятся очередные выплаты дивидендов. Если же юридическое лицо в силу законодательства или учредительных документов не вправе выплачивать дивиденды, оно должно быть признано некоммерческой организацией. И все его доходы, если таковые появляются, должны быть направлены на достижение уставных целей.

Казахстанское законодательство последовательно проводит такое разграничение, тогда как ГК РФ допускает отклонения. Например, ст. 116 ГК РФ устанавливает возможность распределения между членами потребительского кооператива, который относится к некоммерческим организациям, доходов, полученных от деятельности кооператива.

6. Различными являются возможности предпринимательства для коммерческих и некоммерческих юридических лиц.

Коммерческие юридические лица могут заниматься любыми видами предпринимательской деятельности, кроме тех, что прямо запрещены в общей форме или специально для каких-либо видов юридических лиц. Запреты могут содержаться в законодательных актах или учредительных документах юридического лица. В остальных случаях коммерческое юридическое лицо вправе совершать любые сделки, не запрещенные законом или учредительными документами (см. п. 1 ст. 35 ГК).

Напротив, некоммерческое юридическое лицо вправе заниматься лишь теми видами предпринимательства, какие соответствуют его уставным целям.

7. В терминологии актов законодательства и официальных документов нередко различаются государственные и негосударственные юридические лица. Под государственными следует понимать только такие юридические лица (предприятия и учреждения), имущество которых не разбито на доли или акции и полностью как единое целое принадлежит на праве собственности государству (см. ст. 102 ГК).

Все остальные юридические лица относятся к негосударственным. Даже те, в уставном капитале которых государство имеет какие-то доли, какое-то количество акций.

8. Специально следует определить место среди юридических лиц предприятий с иностранным участием, т.е. совместных (СП) или иностранных предприятий.

В обиходной практике словами «совместное предприятие» обозначают иногда предприятия, созданные несколькими субъектами, независимо от их государственной принадлежности. Такое обозначение не содержит никакой социальной юридической характеристики. Но и для предприятий с иностранным участием термины «СП» или «иностранное предприятие» характеризуют лишь участие иностранного капитала, но не их организационно-правовую форму, которая должна подчиняться правилам ст. 34 ГК. На практике предприятия с иностранным участием образуются в РК либо в форме товарищества с ограниченной ответственностью, либо в форме акционерного общества.

9. Важное правовое значение имеет различие между юридическими лицами — резидентами и нерезидентами. Такое различие определяется прежде всего Законом о валютном регулировании. Согласно ст. 1 этого закона к резидентам относятся юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РК и с местом нахождения в РК. К резидентам, следовательно, относятся не только юридические лица, образованные казахстанскими учредителями, но также предприятия с иностранным участием, о которых говорится в предыдущем пункте комментария, если они образованы, прошли государственную регистрацию в РК и здесь же имеют место нахождения (о месте нахождения юридических лиц см. ст. 39 ГК и комментарий к ней).

К юридическим лицам-нерезидентам относятся все другие юридические лица, действующие на территории РК или за ее пределами, если они не охватываются приведенным выше понятием «резидент».

Соответственно филиалы и представительства юридических лиц (см. ст. 43 ГК и комментарий к ней) считаются резидентами или нерезидентами в зависимости от того, являются ли резидентами или нерезидентами те юридические лица, в состав которых входят соответствующие филиалы и представительства.

Различение резидентов от нерезидентов имеет практическое значение для валютных операций, открытия валютных счетов, расчетов в иностранной валюте, налоговых отношений, а также в некоторых других случаях, предусмотренных законодательством.

close_page

Статья 35. Правоспособность юридического лица

1. Юридическое лицо может иметь гражданские права и нести связанные с его деятельностью обязанности в соответствии с настоящим Кодексом. Коммерческие организации, за исключением государственных предприятий, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых, не запрещенных законодательными актами или учредительными документами видов деятельности.

В случаях, предусмотренных законодательными актами, для юридических лиц, осуществляющих определенные виды деятельности, может быть исключена или ограничена возможность заниматься другой деятельностью.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законодательными актами, юридическое лицо может заниматься только на основании лицензии.

2. Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации. Правоспособность юридического лица в сфере деятельности, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии и прекращается в момент ее изъятия, истечения срока действия или признания недействительной в установленном законодательными актами порядке.

1. Правоспособность юридического (как и физического) лица — это его способность приобретать права и обязанности в различных сферах общественной жизни. Поскольку же гражданские права и обязанности возникают в результате юридических фактов, прежде всего — сделок, совершаемых юридическими лицами, содержание и границы правоспособности во многом определяются кругом сделок, какие вправе совершать юридические лица.

Хорошо известно, что прежде действовавшее законодательство запрещало всем юридическим лицам совершать не разрешенные им сделки, то есть сделки, не соответствующие установленным целям их деятельности (ст. 27 ГК КазССР). Нарушение данного правила вело к недействительности подобных сделок (ст. 48 старого ГК). Общепринятым поэтому было мнение, что юридические лица в отличие от граждан, обладавших общей правоспособностью, наделялись правоспособностью специальной.

2. С принятием нового ГК положение радикально изменилось. Как отмечалось в комментарии к статье 34 ГК, коммерческие юридические лица могут, как правило, совершать все незапрещенные действия, следовательно, они обладают общей и равной правоспособностью.

Иное положение с некоммерческими юридическими лицами. Поскольку они вправе совершать лишь то, что предусмотрено их уставами, их правоспособность является специальной.

3. В особом положении находятся государственные предприятия. Предприятия, имущество которых принадлежит им на праве хозяйственного ведения, обладают более узкой правоспособностью, нежели та, которой обладают негосударственные коммерческие юридические лица (см. ст. 200 ГК, а также Указ о государственном предприятии).

Предприятия же, за которыми имущество закреплено на праве оперативного управления (казенные предприятия), создаются для осуществления лишь определенных видов деятельности и потому должны признаваться субъектами- со специальной правоспособностью (см. главу 3 того же Указа).

4. Помимо общих границ правоспособности, которые применимы ко всем юридическим лицам, образованным в той или иной организационно-правовой форме, закон для некоторых видов юридических лиц ограничивает правоспособность с учетом содержания их деятельности. Ограничение проводится либо путем разрешения заниматься той или иной деятельностью только определенным юридическим лицам, либо, напротив, путем запрета юридическим лицам, указанным законодательством, заниматься определенными видами деятельности.

Например, п.З ст. 1 Указа о банках и банковской деятельности запрещает любым юридическим лицам, не получившим официального статуса банка, именовать себя банком и заниматься банковской деятельностью.

Вот пример противоположного характера. В п. 2 ст. 2 Указа о товарных биржах сказано: «Биржам запрещается осуществлять торговую, торгово-посредническую и любую иную деятельность, не связанную с биржевой торговлей».

5. Правоспособность юридических лиц в сфере предпринимательства (как, впрочем, и правоспособность граждан) может ограничиваться системой лицензирования определенных видов деятельности.

Как отмечалось в ст. 10 ГК, производство и продажа ряда товаров и услуг по соображениям государственной безопасности, обеспечения правопорядка, защиты окружающей среды, собственности, жизни и здоровья граждан могут осуществляться только по государственным лицензиям. Перечень видов деятельности, требующих лицензирования, а также порядок выдачи лицензий установлены Указом о лицензировании с последующими изменениями и дополнениями.

Указом о лицензировании установлены также законодательные основания для отказа в выдаче лицензии, ее отзыва, приостановления и прекращения ее действия. Лицензия, как и всякий юридический акт, может быть признана недействительной.

Законодательными актами, регулирующими отдельные виды деятельности, могут быть предусмотрены иные основания и иной порядок отзыва лицензии и приостановления ее действия (см., например, Указ о нефти, а также Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, от 20 июля 1995 г. «О государственном регулировании отношений, связанных с драгоценными металлами и драгоценными камнями» и др.).

6. Необходимость лицензирования некоторых видов деятельности требует уточнения времени возникновения и прекращения правоспособности юридических лиц, а также определения ее границ.

Как говорится в комментируемой статье, правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент его ликвидации. Но права совершать действия, требующие лицензирования, в содержание такой правоспособности не входят. Лишь после получения лицензии указанные права вводятся в содержание правоспособности, расширяя ее границы. При признании же лицензии недействительной, ее прекращении, отзыве либо приостановлении ее действия содержание правоспособности юридического лица возвращается в его прежние общие границы.

Лицензии — непередаваемы и неотчуждаемы, кроме случаев, когда законодательными актами предусмотрено иное.

Статья 36. Права учредителей (участников) на имущество созданных ими юридических лиц

1. В отношении обособленного имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные или вещные права.

2. К юридическим лицам, на имущество которых их участники (учредители) сохраняют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и кооперативы.

3. К юридическим лицам, на имущество которых их учредители сохраняют право собственности или иное вещное право, относятся организации, обладающие имуществом на праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления.

4. К юридическим лицам, на имущество которых их учредители (участники) не сохраняют имущественных прав, относятся общественные объединения, общественные фонды и религиозные объединения.

1. Каждое юридическое лицо имеет обособленное имущество. Комментируемая статья определяет, какими правами на это имущество обладают его создатели, его учредители (см. ст. 40 ГК).

Здесь возможны три варианта:

а) обладают вещными правами (прежде всего — правом собственности);

б) обладают обязательственными правами;

в) не обладают ни вещными, ни обязательственными правами.

Вещными правами (правом собственности) обладает государство в отношении имущества государственных предприятий и учреждений. Именно государство как собственник может в определенных границах распоряжаться имуществом государственных предприятий и учреждений. К государству же (собственнику) это имущество возвращается при ликвидации государственных юридических лиц.

Сами же государственные юридические лица имеют на закрепленное за ними Имущество право хозяйственного ведения (ХВ) или право оперативного управления (ОУ). Названные права неотделимы от государственной собственности. Это означает, что приобретение каким-либо государственным юридическим лицом того или иного имущества ведет к одновременному возникновению на это имущество как права ХВ или ОУ, Так и права государственной собственности. Причем это распространяется и на случай, когда имущество попадает к государственному юридическому лицу по договору дарения или по завещанию.

Продажа или иное отчуждение своего имущества каким-либо государственным юридическим лицом негосударственному субъекту ведет к одновременному прекращению права государственной собственности на имущество.

2. Правом собственности на имущество негосударственного учреждения обладает учредитель такого учреждения. Содержание его права собственности сходно с содержанием права государства на имущество государственного учреждения.

3. В отношении имущества хозяйственного товарищества или кооператива его создателям (учредителям, участникам) принадлежит только обязательственное право, но не право собственности. Это значит, что любой участник может претендовать на свою долю в суммарном выражении, но не может требовать передачи ему части здания, какой-либо машины, земельного участка и т.п. Право же собственности на все имущество принадлежит хозяйственному товариществу или кооперативу как юридическому лицу.

Нужно четко себе представлять, что имущество хозяйственного товарищества или кооператива — это не общая собственность членов товарищества (кооператива), а моносубъектная собственность юридического лица.

4. Но есть и такой вид товарищества, участники которого имеют на его имущество более сложные правомочия, нежели обязательственные — это акционерное общество.

Член АО — акционер — не имеет никаких вещных прав по отношению к имуществу действующего акционерного общества. Собственником имущества является акционерное общество как таковое, а у акционера есть право собственности только на ценные бумаги, на акции. Обладая акциями, акционер приобретает право на управление обществом, на получение дивидендов и некоторые другие права, но не право денежной реализации своей доли в имуществе. Иначе говоря, акционер, желающий выйти из общества, не вправе требовать, чтобы последнее купило его акции (если иное не предусмотрено уставом общества). Его (акционера) имущественные интересы при желании выйти из общества могут быть обеспечены только путем продажи своих акций другому лицу, согласному купить их.

5. Особый случай возникает, когда в АО преобразуется государственное предприятие, причем государство оставляет за собой контрольный пакет акций либо даже все акции.

Кому же принадлежит право собственности на имущество такого акционерного общества?

Нередко считают, что, даже будучи преобразованным в АО, такое предприятие принадлежит государству. Его так и называют: государственное АО.

Но, говоря языком юридическим, это — неправильно. АО, даже образованное государством, становится субъектом права собственности на свое имущество, государство же в лице того, кто управляет акциями, превращается в собственника акций. Экономически это не ослабляет власти государства над имуществом юридического лица, так как, обладая большинством акций, государство, давая указания тому, кто управляет акциями от имени государства, имеет возможность принимать через органы АО любое решение по распоряжению имуществом. Но юридически подобное распоряжение осуществляется не через административные решения министерства (ведомства, госкомитета), а через решение органов управления АО.

Аналогичным образом осуществляется управление имуществом дочернего юридического лица со стороны родительской фирмы.

6. Существуют и такие юридические лица, учредители (участники) которых вовсе не имеют ни вещных, ни обязательственных прав на имущество юридического лица. Они названы в п. 4 комментируемой статьи. Это значит, что члены, организаторы, учредители, участники общественных объединений, общественных фондов и религиозных объединений не вправе предъявлять никаких имущественных претензий к названным объединениям, в том числе и о возврате денег, переданных в виде вступительных или членских взносов, пожертвований и пр.

Даже при ликвидации подобного юридического лица оставшееся после уплаты долгов имущество не переходит к членам, участникам, учредителям, организаторам, а направляется на цели, определенные уставом юридического лица.

close_page

Статья 37. Органы юридического лица

2. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности только через свои органы, действующие в соответствии с законодательными актами и учредительными документами.

2. Виды, порядок назначения или избрания органов юридического лица и их полномочия определяются законодательством и учредительными документами*.

1. К органам юридического лица относятся должностные лица и коллективные звенья юридического лица, уполномоченные законодательством или учредительными документами решать вопросы, определяющие правовое положение юридического лица, а также выступать от имени юридического лица перед другими субъектами и органами государства.

Орган юридического лица не является самостоятельным субъектом права. Поэтому он лично (если это физическое лицо), действуя в качестве органа, не приобретает для себя никаких прав и обязанностей. Таковые непосредственно приобретает юридическое лицо.

Отсюда вывод: смена конкретных физических лиц, осуществляющих функции органа юридического лица, а также реорганизация самих органов не влечет изменения или прекращения тех прав и обязанностей, которые уже приобретены юридическим лицом через действия органов.

2. Органы юридического лица могут быть индивидуальными (директор, президент, управляющий) либо коллективными (коллегиальными). Так, в АО органами могут быть: общее собрание акционеров, наблюдательный совет, президент общества и т.п.

Здесь возникает задача разграничения компетенции органов. Если законом или учредительными документами установлено, что какие-либо сделки заключаются директором только при согласии на это наблюдательного совета, то такие сделки директор самостоятельно заключать не должен.

При этом следует учитывать, что п, 4 ст. 44 ГК устанавливает, что юридическое лицо несет ответственность за действия своих органов, даже превысивших свои полномочия, кроме, конечно, случаев, когда орган, будучи физическим лицом, действует от своего имени, но не от имени юридического лица.

3. Орган юридического лица не является представителем последнего, поэтому выполнение функций органа не требует какой-либо доверенности. Достаточно предъявления служебного документа, подтверждающего должностное положение.

4. Исключение из комментируемой статьи пункта о возможности для юридического лица приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников и представителей не означает, что юридическое лицо не вправе делать этого. В этом случае действуют общие положения о представительстве (см. главу 5 ГК).

Статья 38. Наименование юридического лица

1. Юридическое лицо имеет свое наименование, позволяющее отличить его от других юридических лиц.

Наименование юридического лица включает в себя его название и указание на организационно-правовую форму. Оно может включать в себя дополнительную информацию, предусмотренную законодательством.

Наименование юридического лица указывается в его учредительных документах.

В наименовании юридического лица не допускается использование названий, противоречащих требованиям законодательства или нормам общественной морали; собственных имен лиц, если они не совпадают с именем участников либо если участники не получили разрешения этих лиц (их наследников) на использование собственного имени.

Использование в наименовании юридического лица указаний на официальные названия государств и наций (как полные, так и сокращенные) допускается в порядке, определяемом Правительством Республики Казахстан.

2. Наименование юридического лица, являющегося коммерческой организацией, после регистрации юридического лица является его фирменным наименованием. Под определенным фирменным наименованием юридическое лицо вносится в единый государственный регистр юридических лиц.

Юридическое лицо имеет исключительное право использования фирменного наименования. Лицо, неправомерно использующее чужое фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить использование такого наименования и возместить причиненные убытки.

Права и обязанности юридического лица, связанные с использованием фирменного наименования, определяются законодательством*.

1. Наименование юридического лица — это его словесное обозначение, позволяющее индивидуализировать юридическое лицо, то есть выделить его из массы всех других юридических лиц того же или иного профиля, того же или иного региона, того же или иного вида. Наименование может давать точную характеристику деятельности юридического лица, например, Казахский государственный юридический университет. Может, напротив, быть чисто символическим обозначением: например, производственный кооператив «Утро». Важно лишь, чтобы среди всех других зарегистрированных юридических лиц не было иного юридического лица с таким же полным словесным обозначением, в частности с теми ключевыми словами, которые индивидуализируют данное юридическое лицо.

В обычной практике юридические лица нередко обозначаются сокращенно, но во всех официальных документах наименование должно быть полным.

2. Помимо обязательных сведений, названных комментируемой статьей, наименование юридического лица должно содержать некоторые сведения, установленные законодательными актами для определенных видов юридических лиц. Так, ст. 7 Указа о государственном предприятии устанавливает, что наименование государственного предприятия должно содержать указания на собственника имущества, на принадлежность к виду государственной собственности и на ведомственную подчиненность.

3. Наименование юридического лица помещается на его бланках и всех официальных документах, направляемых от имени данного юридического лица государственным органам, хозяйственным партнерам и иным третьим лицам.

4. Наименование коммерческих юридических лиц называется комментируемой статьей фирменным наименованием. С разрешения юридических лиц, предоставляемого, как правило, за деньги, фирменное наименование может быть использовано другим юридическим лицом.

5. Помимо фирменного наименования коммерческое юридическое лицо может пользоваться и такими средствами индивидуализации, как товарный знак или знак обслуживания. Соответствующий зарубежный термин переводится на русский язык как торговая марка. Закон Республики Казахстан «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров» принят 18 января 1993 г. Статья 4 Закона определяет товарный знак (знак обслуживания) как зарегистрированное словесное, изобразительное, объемное или другое обозначение, служащее для отличия товаров или услуг одних хозяйствующих субъектов от однородных товаров и услуг других хозяйствующих субъектов. По товарному знаку мы можем определить, кто изготовил данный товар и, следовательно, отобрать товар, изготовленный нужным нам производителем. Вместе с этим при помощи товарного знака мы можем узнать, к кому обратиться с претензиями и требованиями, если товар окажется недоброкачественным, некомплектным и т.п.

Статья 39. Место нахождения юридического лица

1. Местом нахождения юридического лица признается место нахождения его постоянно действующего органа.

2. Место нахождения юридического лица указывается в его учредительных документах с записью полного почтового адреса.

3. В отношениях с третьими лицами юридическое лицо не вправе ссылаться на несоответствие своего фактического адреса адресу, внесенному в единый государственный регистр юридических лиц. При этом третьи лица вправе направлять юридическому лицу почтовую и иную корреспонденцию как по адресу, внесенному в государственный регистр, так и по фактическому адресу.

1. Практическое значение точного определения места нахождения юридического лица заключается в обозначении места, по которому можно определить, куда направлять деловую и официальную корреспонденцию, адресованную юридическому лицу. Поэтому место нахождения юридического лица указывается в регистрационных документах, на бланках, в тексте договоров, заключаемых данным юридическим лицом, И Т.П,

2. Место нахождения юридического лица определяет важные условия его создания и деятельности — выбор регистрирующего органа, выбор судебного органа при предъявлении иска юридическим лицом либо к юридическому лицу, определение места исполнения обязательства (ст. 281 ГК) и во многих других случаях. Иногда даже применимо право.

close_page

Статья 40. Учредители юридического лица

1. Юридическое лицо может учреждаться одним или несколькими учредителями.

2. Учредителями юридического лица могут быть собственники имущества либо уполномоченные ими органы или лица, а в случаях, специально предусмотренных законодательными актами,— иные юридические лица. При этом юридические лица, которые владеют имуществом на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, могут быть учредителями других юридических лиц с согласия собственника или уполномоченного им органа.

1. Учредители юридического лица это инициаторы его создания и непосредственные создатели. Учредителями могут быть и юридические лица, и граждане. Но некоторые юридические лица могут создаваться только гражданами (полное товарищество — п. 3 ст. 58 ГК), другие — только юридическими лицами (ст. 110 ГК).

2. Все расходы, связанные с учреждением юридического лица, учредители покрывают собственными средствами. Все договоры в интересах будущего юридического лица (аренда помещения для деятельности, приобретение инвентаря и оргтехники) заключаются учредителями от своего имени, так как юридического лица как субъекта права еще не существует. По этой причине и ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких договоров несут учредители, причем солидарную ответственность.

3. Но как только юридическое лицо образовано, его высший орган управления (обычно — общее собрание) выносит

решение о переводе на юридическое лицо всех обязательств и всей ответственности за действия учредителей, совершенные в интересах юридического лица до его создания, если, конечно, такие действия были целесообразными.

4. Учредители юридического лица сохраняют свой статус и после образования юридического лица, продолжая управлять его делами. Они уже могут называться участниками. При этом состав участников может изменяться. Лица, вновь принятые в состав участников, приобретают такие же права (на участие в управлении, получение дивидендов, долю в имуществе после ликвидации юридического лица), что и первоначальные учредители, если иное не установлено учредительными документами либо решением высшего органа управления юридического лица. Изменение состава учредителей не означает реорганизацию юридического лица (о реорганизации см. ст. 45 ГК).

5. От учредителей (участников) юридического лица следует отличать его работников и должностных лиц, которые получают вознаграждение за свою работу, совершают в пределах своей должностной компетенции действия, порождающие права и обязанности для юридического лица, но не вправе принимать участие с правом голоса в общем собрании участников, получать дивиденды и т.п., если иное не предусмотрено учредительными документами или решением общего собрания.

В свою очередь и учредители (участники) могут быть рабочими, служащими, должностными сотрудниками юридического лица. И несут при этом все трудовые права и обязанности, не смешиваемые с правами и обязанностями учредителя (участника) юридического лица.

Все изложенные соображения не распространяются на правовое положение учредителей государственных предприятий и учреждений, где государство выступает как собственник имущества образуемых им юридических лиц и в дальнейшем не сливается с этими юридическими лицами, продолжая управлять ими «сверху» — методами, установленными законодательством.

Статья 41. Учредительные документы юридического лица

1. Юридическое лицо осуществляет свою деятельность на основании устава либо учредительного договора и устава, если иное не оговорено законодательными актами. В случаях, предусмотренных законодательными актами, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Юридическое лицо, являющееся субъектом малого предпринимательства, может осуществлять свою деятельность на основании типового устава, содержание которого определяется Правительством Республики Казахстан.

2. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями. Учредительный договор не заключается, если коммерческая организация учреждается одним лицом.

3. В учредительных документах некоммерческой организации и государственного предприятия должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица.

Учредительными документами хозяйственного товарищества и производственного кооператива могут быть предусмотрены предмет и цели их деятельности.

4. В учредительном договоре стороны (учредители) обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи в его собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между учредителями чистого дохода, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей из его состава и утверждается его устав, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или законодательными актами об отдельных видах юридических лиц.

В учредительный договор по согласию учредителей могут быть включены и другие условия.

5. В уставе юридического лица определяются: его наименование, местонахождение, порядок формирования и компетенция органов управления, условия реорганизации и прекращения его деятельности.

Если юридическое лицо учреждается одним лицом, то в его уставе определяются также порядок образования имущества и распределения доходов.

В уставе могут содержаться и другие положения, не противоречащие законодательству.

6. В случае противоречий между учредительным договором и уставом одного юридического лица должны применяться условия:

1) учредительного договора, если они относятся к внутренним отношениям учредителей;

2) устава, если их применение может иметь значение для отношений юридического лица с третьими лицами.

7. Все заинтересованные лица вправе ознакомиться с уставом юридического лица.

1. К учредительным документам относятся учредительный договор и устав. Учредительные документы служат необходимыми предпосылками образования и деятельности юридического лица и устанавливают ее режим. Но между названными документами, входящими в одну «связку», существуют важные различия как по назначению так и по содержанию каждого из них.

Назначением учредительного договора служит определение взаимных прав и обязанностей учредителей. Он перечисляет всех учредителей, устанавливает долю каждого в уставном капитале и решает наиболее важные вопросы внутренних взаимоотношений: участие в управлении, распределение прибыли, учет голосов при принятии решений и т.п.

Учредительный договор является индивидуальным юридическим актом. Нередко он содержит сведения, составляющие коммерческую тайну.

2. Иногда учредительным называют договор между учредителем и его юридическим лицом, в котором отражаются их взаимоотношения по правомочиям учредителя, обязанностям юридического лица перечислять часть прибыли учредителю и пр. Такие договоры не основаны на законе и нецелесообразны, поскольку учредитель все подобные вопросы может решать в уставе, который утверждает единолично.

Учредительный договор без устава не может служить основанием образования юридического лица.

3. В отличие от учредительного договора устав необходим для внутренней организации деятельности юридического лица. Он определяет порядок формирования его органов управления и их компетенцию, правовой статус должностных лиц и другие вопросы.

Устав не называет индивидуальных имен, он содержит только нормы и является локальным нормативным актом.

4. Ряд положений учредительного договора неизбежно воспроизводится уставом, например, о порядке голосования, порядке формирования руководящих органов и т.п.

На практике между учредительным договором и уставом иногда возникают противоречия. Ранее закон не определял порядок их разрешения. Теперь этот порядок установлен пунктом 6 комментируемой статьи.

5. Ни учредительный договор, ни устав не направлены на регулирование взаимоотношений юридического лица с посторонними третьими лицами, которые (взаимоотношения) должны подпадать под регулирующее воздействие закона, иных нормативных актов и договора юридического лица с третьим лицом. Это особенно важно Отметить потому, что третьи лица, заключая контракты, далеко не всегда знакомы с уставом и могут быть не осведомлены о разграничении компетенции между различными органами своего хозяйственного партнера. На этой почве могут возникать негативные последствия.

Так, группа граждан, образовавших ТОО еще до вступления в действие ГК, взяла у земледельца заброшенный земельный участок в аренду на 10 лет. Со стороны арендодателя договор подписал председатель кооператива, которому принадлежит участок. В течение двух лет арендаторы расчистили участок, возвели нужные постройки и полностью подготовили участок к интенсивной эксплуатации. И тогда арендодатель — производственный кооператив — потребовал через суд признать договор аренды недействительным, ссылаясь на то, что согласно уставу кооператива договор об аренде земельного участка сроком свыше трех лет может заключаться председателем кооператива лишь с согласия его правления. Такого согласия при заключении данного договора не было. Арбитражный суд иск удовлетворил. После введения в действие ГК подобный иск не подлежал бы удовлетворению, так как юридическое лицо отвечает за действия своих органов, даже если они выходят за пределы своих полномочий (п. 4 ст. 44 ГК).

6. Учитывая важность ознакомления хозяйственных партнеров (в том числе будущих) юридического лица с учредительными документами, прежде всего с уставом, следует обеспечить возможность такого ознакомления. На практике, однако, руководство юридического лица нередко уклоняется от предоставления документов для ознакомления, ссылаясь на конфиденциальность. Это прямо противоречит п. 7 комментируемой статьи. Такую функцию ознакомления должен также исполнять регистрирующий орган, в котором находятся учредительные документы со всеми последующими изменениями.

7. В отличие от устава учредительный договор может быть конфиденциальным документом.

Статья 42. Государственная регистрация и перерегистрация юридических лиц

1. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции. Порядок государственной регистрации определяется законодательством.

2. Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций фирменное наименование, включаются в единый государственный регистр юридических лиц.

3. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации.

4. Филиалы и представительства регистрируются в установленном законодательными актами порядке.

Филиалы и представительства подлежат перерегистрации в случае изменения наименования.

5. Нарушение установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону влекут отказ в государственной регистрации юридического лица. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности образования юридического лица не допускается.

Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд.

 6. Юридическое лицо подлежит перерегистрации в случаях:

1) уменьшения размера уставного капитала;

2) изменения наименования;

 3) изменения состава участников в хозяйственных товариществах, за исключением открытых акционерных обществ.

Изменения, внесенные в учредительные документы по указанным основаниям без перерегистрации юридического лица, являются недействительными.

В случае внесения других изменений и дополнений в учредительные документы юридическое лицо извещает об этом регистрирующий орган в месячный срок*.

1. Регистрация юридического лица, независимо от его вида, является обязательной, ибо до регистрации юридическое лицо просто не существует; момент его возникновения, приобретения им право- и дееспособности совпадает с моментом его государственной регистрации.

2. Порядок регистрации установлен Указом о государственной регистрации юридических лиц.

3. Указ Президента, названный в п. 2, устанавливает исчерпывающий перечень документов и иных материалов, представление которых необходимо для регистрации.

4. Значение регистрации заключается в том, что она:

а) подтверждает факт возникновения юридического лица;

б) позволяет вести государственный учет всех юридических лиц страны, ибо они через регистрацию вносятся в единый государственный регистр;

в) обеспечивает возможность государственного контроля за деятельностью юридического лица;

г) создает условия гласности, так как через регистрирующие органы всякое заинтересованное лицо вправе ознакомиться со всеми материалами, характеризующими юридическое лицо, кроме, разумеется, тех, что являются конфиденциальными или составляют коммерческую тайну.

5. Филиалы и представительства, правовая характеристика которых содержится в ст. 43 ГК и комментарии к ней, регистрируются по месту их нахождения в действующих там регистрирующих органах. Поскольку филиалы и представительства не являются самостоятельными юридическими лицами, то должны представить при регистрации не учредительные документы, а копии решений юридических лиц об образовании филиалов и представительств.

Согласно новой редакции п. 4 филиалы и представительства могут не указываться в уставе создавшего их юридического лица.

6. От регистрации следует отличать перерегистрацию, которая проводится в том же органе, что и первоначальная регистрация, но в отличие от нее не имеет конститутивного значения ни для возникновения юридического лица, ни для его прекращения. Задача перерегистрации — государственный учет и включение в объем информации, которая может быть запрошена заинтересованными лицами, изменений, внесенных в правовой статус уже зарегистрированного юридического лица.

Пункт 6 комментируемой статьи перечисляет случаи необходимой перерегистрации. Перечень исчерпывающий.

7. Если иностранные учредители образуют самостоятельно либо совместно с казахстанскими учредителями юридическое лицо на территории РК, оно регистрируется в установленном порядке и после регистрации приобретает правовой статус казахстанского юридического лица.

В отличие от юридических лиц, созданных только казахстанскими учредителями, упомянутые юридические лица называются предприятиями с иностранным участием, среди которых различаются:

а) иностранные предприятия, в которых весь уставный капитал образован иностранными учредителями;

б) совместные предприятия, в которых уставный капитал образован и иностранными, и казахстанскими учредителями. И те, и другие — казахстанские юридические лица, но при их регистрации требуются дополнительные документы, подтверждающие правовой статус и платежеспособность их иностранных учредителей.

8. В таком же порядке, как казахстанские филиалы и представительства, регистрируются образованные на территории Казахстана филиалы и представительства иностранных юридических лиц. Но и здесь требуются дополнительные документы.

Статья 43. Филиалы и представительства

1. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства.

2. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее защиту и представительство интересов юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные правовые действия.

3. Филиалы и представительства не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений.

4. Руководители структурных подразделений (филиалов и представительств) общественных объединений избираются в порядке, предусмотренном уставом общественного объединения и положением о его филиале или представительстве.

Руководители структурных подразделений (филиалов и представительств) религиозных объединений избираются либо назначаются в порядке, предусмотренном уставом религиозного объединения и положением о его филиале или представительстве.

Руководители филиалов и представительств иных форм юридических лиц назначаются уполномоченным органом юридического лица и действуют на основании его доверенности*.

1. Как уже отмечалось, филиалы и представительства не являются самостоятельными юридическими лицами, хотя и представляют собой имущественно и территориально обособленные подразделения основного образовавшего их юридического лица. На практике и даже в официальных документах они именуются иногда отделениями, конторами, агентствами, организациями и т.п., но это отклонение от строгой юридической терминологии.

Неточность терминологии заключается в том, что даже официальные документы называют иногда филиал юридическим лицом, что является недопустимой для юриспруденции ошибкой.

2. Будучи частью основного юридического лица, филиал (представительство) не обладает ни одним из его основных признаков:

а) он не имеет своего обособленного имущества, имущество филиала (представительства) с учетной целью нередко числится на отдельном балансе, но такой баланс не является самостоятельным;

б) он (филиал) выступает не от своего имени, а от имени создавшего его юридического лица;

в) он не несет самостоятельной имущественной ответственности, напротив, за его действия отвечает основное юридическое лицо.

Именно эта ответственность основного юридического лица за действия филиала вызывает на практике острую реакцию. Многие руководители коммерческих юридических лиц окружают себя филиалами, будучи уверенными, что не отвечают за их действия. Так, в Алматы крупное АО создало ряд филиалов, среди которых — филиал, занимавшийся туризмом и сводивший всю работу к получению виз. Филиал неоднократно обманывал клиентов, взимая предоплату за получение въездных виз в западные страны через их консульства, расположенные в Москве. Визы часто не получались, но деньги не возвращались. Президент акционерного общества отказывался возвратить деньги клиентам, предлагая им судиться с руководителем филиала. Суд признал АО ответственным за долги своего филиала.

3. Различие между филиалом и представительством комментируемая статья проводит по характеру выполняемых функций: для филиала таковыми является обычно то же, что делает основное юридическое лицо; для представительства — совершение юридических действий от имени основного юридического лица и контроль за их исполнением. Но различие является весьма условным, нередко и филиал занимается представительской деятельностью, а представительство производством.

4. Будучи частью основного юридического лица, филиал (иногда — и представительство) является подразделением, четко выделенным в организационном и производственно-финансовом планах: собственные должностные лица, свои сферы деятельности, круг разрешенных действий, производственные задания, отдельный баланс, отдельный счет в банке, отдельная (учетная) государственная регистрация. Это позволяет лучше организовать работу филиала, контроль за его деятельностью, оценку результатов работы. Этому содействует утверждаемое для каждого филиала (представительства) отдельное Положение.

5. Комментируемая статья устанавливает, что руководителей филиалов и представительств назначают уполномоченные органы основного юридического лица. И такие руководители выступают в обороте на основании доверенности, где обозначено, какие именно правовые действия (сделки) может совершать руководитель филиала (представительства) перед третьими лицами (с третьими лицами). И обязанность, и ответственность по таким действиям возлагаются на основное юридическое лицо.

Доверенности такого рода, как правило, бывают не разовыми и не специальными, а генеральными, то есть в общей форме определяющими, какие сделки могут совершаться с неопределенным кругом третьих лиц.

6. В итоге комментируемая статья называет два документа, определяющих правовой статус филиала или представительства: положение о филиале (п. 3 ст. 43 ГК) и доверенность, выдаваемая руководителю (п. 4 ст. 43 ГК).

Возникают практически значимые вопросы:

а) какая разница в содержании и юридической направленности этих двух документов;

б) как толкуются возможные противоречия между ними?

Мы предлагаем следующие ответы:

положение о филиале (представительстве) определяет внутрифилиальные отношения и отношения между филиалом (его внутренними подразделениями) и основным юридическим лицом: цели и основные виды деятельности филиала, порядок назначения его должностных лиц, их компетенцию, формы контроля, порядок передачи имущества от филиала юридическому лицу и наоборот;

доверенность же выдается конкретному, прямо названному в доверенности руководителю филиала (представительства), устанавливая как круг возможных сделок, так и круг их возможных участников.

7. Отсюда вывод: положение решает только внутренние вопросы филиала, доверенность— только внешние.

Вот конкретно возникшие на практике вопросы: действительна ли сделка, охватываемая теми границами деятельности филиала, которые очерчены положением о нем, но не охватываемая доверенностью; действительна ли сделка, входящая в содержание деятельности филиала, определенного положением, но заключенная директором, вообще не имеющим доверенности (обычно еще не успевшим получить доверенность)?

На оба вопроса ответ представляется одинаково отрицательным: такие сделки должны признаваться недействительными, если они не одобрены основным юридическим лицом.

8. От филиалов и представительств следует отличать дочерние и зависимые юридические лица (см. ст.ст. 94—95 ГК, ст.ст. 46—49 Указа о государственном предприятии). Дочерние и зависимые юридические лица являются самостоятельными субъектами права, выступают в гражданском обороте от своего имени и несут самостоятельную ответственность по своим обязательствам, но основные юридические лица через специальные правовые механизмы могут влиять на принятие дочерними и зависимыми юридическими лицами решений, влияющих на характер их деятельности.

close_page

Статья 44. Ответственность юридического лица

1. Юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений и казенных предприятий, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Учреждение или казенное предприятие отвечает по обязательствам находящимися в его распоряжении деньгами. При их недостаточности ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества.

2. Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по его обязательствам, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) юридического лица или собственника его имущества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, иными законодательными актами либо учредительными документами юридического лица.

3. Если банкротство юридического лица вызвано действиями его учредителя (участника) или собственника его имущества, то при недостаточности средств у юридического лица учредитель (участник) или соответственно собственник его имущества несет перед кредиторами субсидиарную ответственность.

4. Юридическое лицо несет ответственность перед третьими лицами по обязательствам, принятым органом юридического лица с превышением его полномочий, установленных учредительными документами, кроме случаев, предусмотренных пунктом 11 статьи 159 настоящего Кодекса.

1. Уже в силу того, что юридическое лицо обладает обособленным имуществом, предполагается его (юридического лица) самостоятельная имущественная ответственность. Только ради этого и было предусмотрено это социально-правовое образование, многократно расширившее возможности привлечения к рыночному обороту новых предпринимателей и новых капиталов.

Общее правило таково: ни учредители, ни работники юридического лица, ни государство не отвечают по долгам юридического лица, которое, в свою очередь, не отвечает по долгам своих учредителей, работников и государства.

Из этого общего правила, однако, законом предусмотрен ряд исключений, направленных на усиление защиты интересов кредиторов. Но и при этих исключениях по долгам юридического лица прежде всего отвечает само юридическое лицо, и лишь при недостаточности его имущества — другие субъекты. В комментируемой статье перечислены самые важные исключения.

2. Прежде всего называются учреждения и казенные предприятия, которые отвечают по долгам кредиторов своим имуществом, и то не всем, а лишь имеющимися у них деньгами. Остальная часть долгов должна погашаться учредителями упомянутых юридических лиц.

Статья 70 ГК говорит о субсидиарной солидарной ответственности (о субсидиарном и солидарном обязательстве см. ст.ст. 287 и 288 ГК и комментарий к ним) учредителей полного товарищества по его долгам; ст. 84 ГК — о субсидиарной ответственности участников ТДО, а п. 3 ст. 96 ГК — о субсидиарной ответственности членов производственного кооператива по долгам последнего.

3. Это все случаи, когда учредители (участники) юридического лица отвечают по его долгам независимо от того, виновны ли они в возникновении долгов. Но комментируемая статья предусматривает и виновную ответственность учредителей по долгам созданного ими юридического лица. Так, если неплатежеспособность вызвана действиями учредителя, например, его указаниями о том, какие сделки, с кем и на каких условиях должны заключаться юридическим лицом, то правомерные интересы кредиторов в случае банкротства этого юридического лица обеспечиваются дополнительной ответственностью учредителя.

Аналогична ответственность основного хозяйственного товарищества по долгам его дочернего хозяйственного товарищества (п. 2 ст. 94 ГК).

4. В развитие этого положения п. 6 ст. 52 (ранее 69) Закона о хозяйственных товариществах гласит: «В случае принудительной ликвидации общества должностные лица общества несут имущественную ответственность перед кредиторами по обязательствам общества при недостаточности имущества общества для оплаты его обязательств в случае, если должностные лица виновны в грубой небрежности при выполнении своих обязанностей или в их невыполнении и если указанное выполнение или невыполнение ими своих обязанностей непосредственно привело к принудительной ликвидации общества».

5. Дополнительная ответственность учредителей (участников) юридических лиц по долгам последних может быть установлена учредительными документами.

Однако никакие учредительные документы открытого АО не вправе возлагать дополнительную ответственность по долгам АО на акционеров.

6. Общий юридический статус юридического лица не допускает его ответственности по личным долгам его учредителей, участников, работников. Но на то имущество юридического лица, на которое имеют обязательственное право его учредители (участники, работники), ответственность может быть обращена в добровольном или (по решению суда) в принудительном порядке. Так, взыскание по долгам работника может быть обращено на его неполученную заработную плату, взыскание по долгам члена хозяйственного товарищества, члена кооператива — на долю (пай) этого члена товарищества (члена кооператива) в имуществе юридического лица (см. ст.ст. 69, 83, 100 ГК).

Это общее правило нуждается в некоторой корректировке. Во-первых, рассмотренная ответственность юридического лица может быть только субсидиарной. Во-вторых, АО не может нести даже дополнительную ответственность по личным долгам акционера.

7. Комментируемая статья устанавливает весьма важное правило, которого не было в прежних нормах о юридических лицах: об ответственности юридического лица перед третьими лицами по обязательствам, принятым органом юридического лица с превышением полномочий. Целесообразность включения данной нормы в ГК была определена затруднениями выяснения точных пределов полномочий органа юридического лица при заключении им (органом) сделок с третьим лицом. Дело в том, что эти пределы нередко устанавливаются уставом юридического лица либо общим собранием его участников без должного информирования об этом третьих лиц.

Так, президент закрытого АО по договору с банком заложил здание, принадлежащее АО, в обеспечение кредита, выданного банком третьему лицу, которое, получив банковский кредит, скрылось. Когда же по требованию банка на заложенное здание было обращено взыскание с целью погашения указанного кредитного долга, в банк был представлен протокол общего собрания акционеров, датированный днем раньше, нежели был подписан залоговый договор, и содержащий решение о запрете президенту закладывать имущество без разрешения общего собрания акционеров, чего в данном случае не было.

Ответственность юридического лица за действия его органа, превысившего полномочия, установлена комментируемой статьей для случаев, когда границы компетенции органа определены учредительными документами или решениями общего собрания.

На те же случаи, когда полномочия органа определены непосредственно законодательством, правило механически распространяться не должно, так как речь будет идти о сделках, нарушающих требования законодательства. Соответствующие нормы будут рассмотрены ниже при комментировании главы ГК о сделках.

Статья 45. Реорганизация юридического лица

1. Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) производится по решению собственника его имущества или уполномоченного собственником органа, учредителей (участников), а также по решению органа, уполномоченного учредительными документами юридического лица, либо по решению судебных органов в случаях, предусмотренных законодательными актами. Законодательством могут быть предусмотрены и другие формы реорганизации.

Реорганизация юридического лица — накопительного пенсионного фонда осуществляется с учетом особенностей, предусмотренных законодательством о пенсионном обеспечении.

2. Реорганизация может быть проведена добровольно или принудительно.

3. Принудительная реорганизация может быть осуществлена по решению судебных органов в случаях, предусмотренных законодательными актами.

Если собственник имущества юридического лица, уполномоченный им орган, учредители или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществит реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении судебного органаf суд назначает управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на утверждение суда вместе с учредительными документами, возникающими в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

4. Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица путем присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в государственный регистр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

1. Комментируемая статья предусматривает пять форм реорганизации юридического лица — слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Причем эти формы могут сочетаться. Например, слияние с выделением из состава одного из сливающихся юридических лиц нового юридического лица, разделение с частичным слиянием, выделение с частичным слиянием.

Законодательством могут быть предусмотрены и другие формы реорганизации. Однако на сегодняшний день перечень форм реорганизации юридического лица, приведенный в п. 1 ст. 45 ГК, законодательство не расширяет.

2. Реорганизация республиканского государственного предприятия производится по решению Правительства РК, а коммунального предприятия — по решению главы местной администрации. Осуществляет реорганизацию предприятия уполномоченный орган (п. 1 ст. 16 Указа о государственном предприятии). Уполномоченными органами, то есть государственными органами, осуществляющими по отношению к государственным предприятиям функции субъекта права государственной собственности, являются для республиканских предприятий министерства, государственные комитеты, ведомства и иные уполномоченные на это правительством РК государственные органы, а для коммунальных предприятий — Местные исполнительные органы, уполномоченные на это главой местной администрации.

3. Предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, казенное предприятие и государственное учреждение могут преобразовываться друг в друга. Это вытекает из отсутствия в ГК запрета на такую реорганизацию.

Статья 45 Указа о государственном предприятии прямо предусматривает преобразование предприятия на праве хозяйственного ведения в казенное предприятие. Преобразование республиканского предприятия на праве хозяйственного ведения в казенное предприятие производится по решению Правительства РК по представлению уполномоченного органа, согласованному с Министерством финансов РК, преобразование коммунального предприятия — по решению главы местной администрации по представлению уполномоченного органа, согласованному с местным органом указанного министерства.

Решение о преобразовании предприятия на праве хозяйственного ведения и создании на его базе казенного предприятия является обязательным в случаях:

1) нецелевого использования выделенного предприятию на праве хозяйственного ведения государственного имущества и денег;

2) отсутствия прибыли по итогам последних двух лет;

3) распоряжения основными фондами в нарушение правил, установленных Указом о государственном предприятии (п.1 ст. 25).

4. Преобразование государственного юридического лица в частное может быть осуществлено только в процессе приватизации. Приватизация государственного юридического лица осуществляется на основаниях и в порядке, установленных законодательством о приватизации.

Решения о приватизации государственного предприятия и учреждения выносятся государственным органом, уполномоченным распоряжаться государственным имуществом.

Перечень предприятий, подлежащих приватизации по индивидуальном проектам, утверждается Правительством РК (ст. 7 Указа о приватизации).

Приватизация проводится государственным органом, уполномоченным на осуществление приватизации.

5. Решение о реорганизации хозяйственного товарищества выносится общим собранием его участников. Вопрос о реорганизации не может быть передан на решение исполнительного органа товарищества.

6; Часть 1 п. 2 ст. 9 Указа о хозяйственных товариществах не предусматривает возможности реорганизации хозяйственного товарищества путем выделения. Это противоречит п. 1 ст. 45 ГК, который делегирует специальному законодательству не право ограничивать установленный им перечень форм реорганизации, а право предусматривать другие формы реорганизации юридического лица. Поэтому следует исходить из того, что п. 1 ст. 45ТК позволяет при необходимости производить реорганизацию хозяйственного товарищества в форме выделения,

7. Хозяйственные товарищества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества другого вида либо в производственные кооперативы. Такое преобразование осуществляется по решению общего собрания участников (см. комментарий к ст. 62 ГК и п. 3 ст. 9 Указа о хозяйственных товариществах).

В полном товариществе, в котором остался один участник, решение о преобразовании юридического лица в иной Вид хозяйственного товарищества может принять оставшийся участник единолично в течение шести месяцев. Причем для образования коммандитного товарищества ему необходимо заключить договор с вкладчиками о финансировании осуществляемой товариществом деятельности (см. п. 3 ст. 25 Указа о хозяйственных товариществах).

Решение о реорганизации коммандитного товарищества принимается собранием полных товарищей. Вкладчики не вправе оспаривать решение полных товарищей о реорганизации.

Для преобразования коммандитного товарищества в полное необходимо выбытие всех участвовавших в нем вкладчиков.

При преобразовании полного или коммандитного товарищества в АО, ТОО или ТДО каждый полный товарищ, ставший участником АО, ТОО или ТДО, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к АО, ТОО или ТДО от полного ИЛИ коммандитного товарищества. Отчуждение бывшим полным товарищем принадлежащих ему акций (долей) не освобождает его от такой ответственности (статья 62 ГК).

8. Решение о реорганизации полного и коммандитного товарищества принимается по общему соглашению всех участников (полных товарищей). Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного или коммандитного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Учредительным договором может быть предусмотрено, что количество голосов, которым располагают участники, определяется соразмерно их доле в уставном капитале.

9. ТОО, так и ТДО могут быть добровольно реорганизованы по решению его участников.

ТОО и ТДО вправе преобразоваться в иное хозяйственное товарищество или производственный кооператив (часть 2 п. 4 ст. 77 ГК).

Число участников ТОО и ТДО не. должно превышать пятидесяти. В случае, если число участников ТОО превысит пятьдесят, то оно подлежит разделению, либо выделению, либо преобразованию в иное хозяйственное товарищество или производственный кооператив в течение года, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке по заявлению органа, осуществившего государственную регистрацию товарищества или иного заинтересованного лица, если число участников не уменьшится до пятидесяти (часть 1 п. 2.,ст. 77 ГК).

ДО. Решение о реорганизации коммандитного товарищества с единственным полным товарищем, а также ТОО и АО с единственным участником принимаются ими соответственно единолично.

11. АО может быть реорганизовано по решению собрания акционеров большинством голосов.

АО вправе преобразоваться в ТОО или производственный кооператив. При преобразовании размеры долей уставного капитала АО, принадлежащие каждому из его акционеров, не могут быть изменены (ст. 58 (ранее 75) Указа о хозяйственных товариществах).

Число акционеров закрытого АО, владеющих его обыкновенными (голосующими) акциями, не может превышать пятидесяти. Если число таких акционеров закрытого общества превысит указанный предел, общее собрание акционеров общества должно в шестимесячный срок с этого момента принять решение о преобразовании общества в открытое, внести соответствующие изменения в его учредительные документы и обеспечить их регистрацию. А по истечении указанного срока общество подлежит ликвидации в судебном порядке по заявлению заинтересованных лиц, если такое решение не будет принято и число обладателей обыкновенных акций общества не уменьшится до указанного предела (п. 4 ст. 38 (ранее 55) Указа о хозяйственных товариществах).

Реорганизация банков, созданных в форме АО, осуществляется с учетом особенностей, установленных банковским законодательством .

При разделении (выделении) организационно-правовая форма всех правопреемников реорганизуемого АО должна совпадать с его организационно-правовой формой на момент принятия решения о реорганизации (ст. 55 (ранее 72) Указа о хозяйственных товариществах).

ГК не предусматривает возможности проведения реорганизации по решению антимонопольного органа. В то же время Указ о хозяйственных товариществах допускает это. В соответствии с п. 4 ст. 55 (ранее 72) «в случаях, когда решение о реорганизации принимается антимонопольным органом, общее собрание акционеров обязано определить сроки и порядок реорганизации в соответствии с законодательством и решением антимонопольного органа. В этих случаях наблюдательный совет общества обязан созвать чрезвычайное общее собрание акционеров”.

12. Все виды реорганизации АО (кроме преобразования общества, не осуществлявшего и не осуществляющего публичное размещение своих ценных бумаг) производятся не ранее чем в двухмесячный срок после опубликования в официальной печати уведомления об этом. Кредиторы вправе в течение трех месяцев с момента, когда они узнали или должны были узнать о предстоящей реорганизации общества, предъявить требование к обществу о досрочном прекращении или исполнении соответствующих обязательств и возмещении им убытков.

При реорганизации АО не допускается обмен его обыкновенных акций, а также привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные в соответствии с проспектом их эмиссии, на иное имущество или Имущественные права, кроме акций общества, создаваемого в результате реорганизации (пп. 5 и 6 ст. 55 (ранее 72) Указа о хозяйственных товариществах).

13. Слияние (присоединение) АО осуществляется путем объединения их имущества и консолидации их балансов с последующей заменой акций обществ, вовлеченных в слияние (присоединяемых), акциями одного общества: вновь созданного — при слиянии или продолжающего существовать — при присоединении.

Общество, создаваемое в результате слияния (продолжающее существовать после присоединения), является правопреемником прав и обязательств обществ, вовлеченных в слияние (присоединение).

Слияние осуществляется на основе договора о слиянии, заключаемого между обществами, вовлеченными в слияние. Договор о слиянии является договором о создании общества, учреждаемого в результате слияния, и должен удовлетворять всем требованиям, предъявляемым к договору о создании общества.

Помимо этого договор о слиянии должен содержать также порядок обмена акций обществ, вовлеченных в слияние, на акции создаваемого общества.

Проект договора о слиянии, одобренный наблюдательными советами (советами директоров) всех обществ, вовлеченных в слияние, в случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством, представляется на рассмотрение в антимонопольный орган.

В случае согласия антимонопольного органа на слияние данных обществ проект договора о слиянии выносится на рассмотрение их общих собраний акционеров и должен быть принят каждым из них в отдельности квалифицированным большинством не менее чем в две трети от общего числа акционеров данного общества.

Прочие вопросы, требующие решения акционеров, могут быть рассмотрены на совместном общем собрании акционеров всех обществ, вовлеченных в слияние.

Любой акционер общества, вовлеченного в слияние, не голосовавший за слияние и не дававший согласия на это в какой-либо иной форме, предусмотренной уставом этого общества, вправе потребовать от общества, создаваемого в результате слияния, приобретения у него принадлежащих ему акций по цене, устанавливаемой на основании заключения независимого аудитора, в следующих случаях:

1) если в соответствии с уставом общества и категорий принадлежащих ему акций он не пользовался правом голоса при принятии решения о слиянии;

2) если в соответствии с условиями договора о слиянии предусмотрен обмен принадлежащих ему акций на иное имущество или имущественные права, кроме акций общества, создаваемого в результате слияния;

3) если он владеет акциями дочернего общества, вовлеченного в слияние с преобладающим обществом.

Указанным правом акционеры не обладают, независимо от наличия приведенных условий, если на момент заключения договора о слиянии выполнялось одно из следующих условий:

1) принадлежащие им акции котировались на организованном рынке ценных бумаг;

2) число зарегистрированных акционеров, которым принадлежали акции датой категории, публично размещенные при их выпуске, превышало одну тысячу.

Требования, вытекающие из указанного права, могут быть предъявлены до истечения трехмесячного срока со дня регистрации общества, созданного в результате слияния.

Порядок их удовлетворения является неотъемлемой частью решения о слиянии и принимается в том же порядке, что и указанное решение. В случае отказа общества от удовлетворения таких требований, лица, обладающие указанным правом, могут обжаловать отказ в суде.

Присоединение одного или нескольких обществ к другому обществу осуществляется в порядке, установленном для слияния обществ.

Присоединение может также осуществляться путем увеличения уставного капитала общества, продолжающего существовать после присоединения, с размещением соответствующего количества дополнительно выпущенных акций среди акционеров присоединяемых обществ. Условия, предусматривающие обмен дополнительно выпущенных акций на принадлежащие акционерам присоединяемых обществ акции, принимаются общими собраниями акционеров всех обществ одновременно с решением о реорганизации. Указанные решения принимаются квалифицированным большинством не менее чем в две трети от общего числа голосов акционеров каждого общества.

Применение такой процедуры допускается только в случае, когда акции всех участвующих обществ котируются на организованном рынке ценных бумаг.

В этом случае в антимонопольный орган для получения согласия на присоединение представляется проект эмиссии, содержащий условия размещения, одобренный советами всех участвующих в присоединении обществ.

Прекращение деятельности обществ, вовлеченных в слияние, производится на основании договора о слиянии (учредительного договора об образовании нового общества) регистрирующим органом в порядке, установленном Указом о государственной регистрации юридических лиц.

Уведомления о реорганизации общества, продолжающего существовать после присоединения и прекращения присоединяемых обществ, направляются в соответствующие регистрирующие органы с приложением договора о присоединении или зарегистрированного проспекта эмиссии в семидневный срок со дня подписания договора или регистрации проспекта эмиссии (ст. 56 (ранее 74) Указа о хозяйственных товариществах).

14. Разделение осуществляется путем создания на основе одного акционерного общества самостоятельных обществ с разделением балансов и имущества. Реорганизуемое общество при этом прекращается.

Возможно образование нового общества путем выделения части имущества существующего общества с разделением их балансов. В этом случае реорганизованное общество осуществляет соответствующее изменение своего уставного капитала.

Права и обязанности реорганизуемого общества переходят к обществам, создаваемым в результате разделения (выделения), в соответствии с разделительным балансом, утверждаемым общим собранием акционеров в порядке, установленном законодательными актами и уставом общества для утверждения годового баланса.

Принятое общим собранием акционеров решение о разделении (выделении) должно определять порядок обмена акций реорганизуемого общества на акции вновь создаваемых обществ, а также соотношение видов и номинальных стоимостей указанных акций, применяемое при обмене для каждого вида ранее выпущенных акций реорганизуемого общества. При этом права (в том числе право на выбор акций для обмена), предоставляемые обладателями акций одного вида, должны быть одинаковыми. Права, предоставляемые любому акционеру реорганизуемого общества в результате обмена принадлежащих ему акций на акции вновь создаваемых обществ, не могут быть уменьшены или ограничены по сравнению с правами, предоставленными ему уставом реорганизуемого общества.

В случаях, когда разделение (выделение) осуществляется по решению антимонопольного органа, последним может предусматриваться обязанность любого акционера реорганизуемого общества обменять все принадлежащие ему акции на акции одного из вновь создаваемых обществ (по своему выбору) (ст. 57 (ранее 75) Указа о хозяйственных товариществах).

15. Решение о реорганизации производственного кооператива принимается общим собранием его членов двумя третями голосов всех членов кооператива (часть 2 п. 12 ст. 15 Указа о производственном кооперативе). Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием. Но преобразование производственного кооператива в хозяйственное товарищество производится только по единогласному решению его членов (п. 2 ст. 101 ГК). Вопрос о реорганизации не может быть передан общим собранием на решение исполнительных органов кооператива.

При слиянии и присоединении кооперативов размер паев членов реорганизуемых кооперативов сохраняется (часть 2 п. 1 ст. 24 Указа о производственном кооперативе).

16. Реорганизация общественного объединения (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) производится по решению органа общественного объединения в порядке, предусмотренном его уставом и законодательством РК (часть 1 ст. 17 Закона об общественных объединениях). Регистрация уставов вновь образованных после реорганизации общественных объединений осуществляется в общем порядке, предусмотренном для общественных объединений.

17. В случаях, установленных законодательными актами, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Например, государственным органам запрещается создавать союзы, ассоциации, концерны, межотраслевые, региональные объединения, прочие организационно-управленческие образования путем объединения, слияния и присоединения государственных предприятий и преобразовывать в них государственные органы, если это ведет к доминирующему положению этих образований на рынке (ст. 6 Закона Казахской ССР от 11 июня 1991 г. «О развитии конкуренции и ограничении монополистической деятельности»). Поэтому на слияние, присоединение и преобразование государственных предприятий необходимо согласие антимонопольного органа.

18. Принудительная реорганизация может быть осуществлена только в форме разделения, выделения или преобразования. Она может быть проведена при нарушении антимонопольного законодательства; при банкротстве; нарушении требований закона, предъявляемых к отдельным видам юридических лиц, и в некоторых других случаях.

19. При назначении судом управляющего юридического лица он наделяется правами органа реорганизуемого юридического лица и подчиняется правилам доверительного управления. На настоящий момент специального законодательства в этой части не существует.

20. При реорганизации юридического лица должны быть внесены необходимые изменения в его учредительные документы и государственный регистр юридических лиц.

Регистрация возникших при реорганизации юридических лиц, а также внесение необходимых изменений в государственный регистр юридических лиц производится в общем порядке.

close_page

Статья 46. Правопреемство при реорганизации юридических лиц

1. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

2. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

3. При разделений юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

4. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них в соответствии с разделительным балансом переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица.

5. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

1. Правопреемство при реорганизации юридических лиц -это переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому в силу соответствующего акта о реорганизации. Правопреемство осуществляется в отношении имущественных прав и некоторых неимущественных прав (фирменное наименование, товарный знак, патент, лицензия, промышленный образец, полезная модель, ноу-хау и т.п.). Правопреемство предполагает передачу лишь тех прав и обязанностей, которыми обладает реорганизуемое юридическое лицо.

2. При слиянии юридических лиц все их обязанности переходят к вновь возникшему юридическому лицу.

Сливающиеся юридические лица не вправе по своему усмотрению не отразить в передаточном акте все свои обязанности. В то же время собственник реорганизуемого юридического лица может стать правопреемником части прав юридического лица, если это не затрагивает интересов кредиторов.

3. Реорганизация юридического лица в форме присоединения возможна только в рамках одной формы собственности. В ином случае речь может идти только о преобразовании.

Статья 47. Передаточный акт и разделительный баланс

1. Имущественные права и обязанности реорганизованного юридического лица переходят к вновь возникшему юридическому лицу: при слиянии и присоединении — в соответствии с передаточным актом, при разделении и выделении — в соответствии с разделительным балансом.

Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

2. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица, и представляются вместе с учредительными документами для регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Непредставление с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влечет отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

3. Имущество (права и обязанности) переходит к правопреемнику в момент его регистрации, если иное не предусмотрено законодательными актами или решением о реорганизации.

1. Передаточный акт — это один или несколько документов, которыми оформляется переход имущества и связанных с ним прав и обязанностей к правопреемнику (правопреемникам) при слиянии, присоединении и преобразовании юридических лиц. Форма передаточного акта для государственных предприятий и учреждений утверждается уполномоченными органами государства, а для иных юридических лиц — их собственниками и должна обязательно включать сведения о том, кому и какие именно права и обязанности переходят, включая и оспариваемые реорганизуемым юридическим лицом обязанности.

2. Разделительный баланс — бухгалтерский документ, которым оформляется разделение прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица при разделении и выделении. Из его содержания обязательно должно вытекать, кому и какие именно права и обязанности переходят, с отражением оспариваемых реорганизуемым юридическим лицом обязанностей.

Статья 48. Гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации

1. Собственник имущества юридического лица или орган, принявший решение о реорганизации юридического лица, обязан письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица.

2. При разделении и выделении кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать досрочного прекращения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

3. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица, а также юридическое лицо, из состава которого выделилось другое юридическое лицо, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

1. Обязанность уведомить кредиторов о реорганизации республиканского государственного предприятия лежит на Правительстве РК, а коммунального предприятия — на главе местной администрации. Такое положение обусловлено тем, что именно эти органы принимают решение о реорганизации государственных предприятий (часть 1 п.1 ст. 16 Указа о государственном предприятии). Принудительная реорганизация государственного предприятия возможна по решению судебного или уполномоченного государственного органа. Соответственно в этом случае на них возлагается обязанность уведомления кредиторов. Упомянутые в настоящем абзаце органы могут передать эту обязанность иным государственным структурам (уполномоченному органу).

Письменный способ уведомления наряду с письмом, телеграммой, факсом, предполагает и публикацию в печатном органе. Данный печатный орган должен быть официальным и охватывать все регионы, где находятся кредиторы. Язык уведомления должен быть известен всем адресатам.

Срок уведомления кредиторов о реорганизации государственного предприятия, производственного кооператива, учреждения, общественного объединения, общественного фонда и религиозного объединения законом не предусмотрен, но в любом случае должен быть достаточным для того, чтобы кредиторы могли выдвинуть соответствующие требования до утверждения разделительного баланса или передаточного акта. В целом на практике придерживаются двухмесячного срока.

2. Особый порядок извещения кредиторов предусмотрен для АО. Все виды реорганизации производятся не ранее чем в двухмесячный срок после опубликования в официальной печати уведомления об этом. Кредиторы вправе в течение трех месяцев с момента, когда они узнали или должны были узнать о предстоящей реорганизации общества, предъявить требование к обществу о досрочном прекращении или исполнении соответствующих обязательств и возмещении им убытков (п. 5 ст.55 (ранее 72) Указа о хозяйственных товариществах).

Статья 49. Основания ликвидации юридического лица

1. По решению собственника его имущества или уполномоченного собственником органа, а также по решению органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, юридическое лицо может быть ликвидировано по любому основанию.

Ликвидация юридического лица — накопительного пенсионного фонда осуществляется с учетом особенностей, предусмотренных законодательством о пенсионном обеспечении.

2. По решению суда юридическое лицо может быть ликвидировано в случаях:

1) банкротства;

2) признания недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер;

3) систематического осуществления деятельности, противоречащей уставным целям юридического лица;

4) осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законодательными актами, либо с неоднократным или грубым нарушением законодательства;

5) в других случаях, предусмотренных законодательными актами.

3. Требование о ликвидации юридического лица по основаниям, указанным в пункте втором настоящей статьи, может быть предъявлено в суд государственным органом, которому право на предъявление такого требования предоставлено законодательными актами, а в случае банкротства — также кредитором.

Решением суда о ликвидации юридического лица обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица могут быть возложены на собственника его имущества, уполномоченный собственником орган, орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, либо иной орган (лицо), назначенный судом.

4. Если стоимость имущества юридического лица, в отношении которого в порядке, установленном пунктом 1 настоящей статьи, принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо может быть ликвидировано в порядке, установленном законодательством о банкротстве.

5. Ликвидация отдельных видов юридических лиц возможна по решению соответствующего органа, уполномоченного государством, по основаниям, предусмотренным законодательными актами*.

1. Ликвидация может быть осуществлена добровольно или принудительно.

2. Ликвидация республиканского государственного предприятия производится по решению Правительства РК, а коммунального предприятия — по решению главы местной администрации (часть 1 п.1 ст.16 Указа о государственном предприятии) .

Добровольная ликвидация АО, ТОО, ТДО и производственного кооператива может быть произведена только по решению общего собрания их участников (подпункт 4 п.2 ст.79; п.З ст.84; подпункт 8 п.2 ст.92 и подпункт 5 п.З ст.99 ГК).

Добровольная ликвидация полного и коммандитного товариществ, а также общественного объединения и потребительского кооператива производится по решению общего собрания их участников или уполномоченного им органа, а также по решению органа соответствующего юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Добровольная ликвидация учреждения производится по решению его органа, если он уполномочен на то учредительными документами. Помимо этого учреждение может быть ликвидировано по решению собственника его имущества или уполномоченного собственником органа.

3. По решению суда юридическое лицо может быть ликвидировано в случае банкротства. Основания и порядок ликвидации банкрота определяются Законом о банкротстве (см. комментарий к ст.ст.52—57 ГК).

4. По решению суда юридическое лицо может быть ликвидировано в случае признания недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер. Неустранимый характер определяется нарушениями норм законодательных актов об отдельных видах юридических лиц. Например, указание некоммерческой организацией в качестве основной цели деятельности такой, которая направлена на извлечение дохода; регистрация АО с уставным капиталом менее требуемого законодательством и т.п.

5. По решению суда юридическое лицо может быть ликвидировано в случае систематического осуществления деятельности, противоречащей уставным целям юридического лица. Это требование не относится к коммерческим организациям, которые по общему правилу имеют не специальную, а общую правоспособность, если иное не оговорено законодательными актами. В отношении некоммерческих организаций систематичность определяется по крайней мере двукратным осуществлением неуставной деятельности, что фиксируется судом по заявлению заинтересованного лица.

6. Подпункт 4 п. 2 комментируемой статьи предусматривает ликвидацию в судебном порядке юридического лица при осуществлении деятельности, запрещенной законодательными актами. Такими актами может быть предусмотрен перечень работ, видов товаров и услуг, которые запрещены для частного предпринимательства, запрещены или ограничены для экспорта или импорта. Ограничения для государственных юридических лиц предусмотрены их учредительными документами и нормативными актами об их правовом статусе, а также международными соглашениями Казахстана. Например, Казахстан как безъядерное государство не может производить и распространять ядерное оружие.

7. Подпункт 4 п.2 комментируемой статьи предусматривает ликвидацию в судебном порядке юридического лица при осуществлении деятельности с неоднократным или грубым нарушением законодательства. Неоднократность определяется по крайней мере двукратным нарушением норм законодательства. Однако те же последствия могут быть вызваны единичным, но грубым нарушением законодательства.

8. Пункт 2 комментируемой статьи не содержит исчерпывающего перечня оснований ликвидации юридического лица по решению суда. Такие основания могут быть предусмотрены законодательными актами. Например, «полное товарищество помимо оснований, указанных в статье 49 настоящего Кодекса, ликвидируется также в случае, когда в товариществе остается единственный участник, если он в течение шести месяцев не преобразует товарищество или не примет новых участников» (п.1 ст.71 ГК); «коммандитное товарищество прекращается при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков» (п.1 ст.76 ГК); товарищества с ограниченной и дополнительной ответственностью прекращаются: 1) если число участников товарищества превысит пятьдесят; 2) если размер уставного капитала уменьшится менее минимального размера; 3) если участники не образуют в установленные сроки уставный капитал товарищества (п.1 ст.69 Закона о ТОО).

9. Часть 1 п.З комментируемой статьи устанавливает лиц, которые имеют право предъявить требование о банкротстве юридического лица. Правом на подачу заявления кредитора в суд о признании должника банкротом обладают налоговые и иные уполномоченные государственные органы в отношении обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды, а также юридические и физические лица —кредиторы по гражданско-правовым обязательствам (п.2 ст.15 Закона о банкротстве).

Помимо кредиторов прокурор вправе обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом:

1) когда им обнаружены признаки умышленного банкротства;

2) в интересах кредитора — Республики Казахстан, государственных органов;

3) в интересах кредиторов отсутствующего должника (п.1 ст.26 Закона о банкротстве).

В отношении государственных предприятий, а также хозяйственных товариществ, в уставном капитале которых доля государства составляет не менее 2/3, производство по делу о банкротстве, помимо вышеперечисленных лиц, возбуждается в суде на основании заявления уполномоченного на это государственного органа.

10. Правом на иск о ликвидации юридического лица по основанию признания недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер, обладает государственный орган, осуществляющий регистрацию юридического лица.

Правом на иск о ликвидации юридического лица по основанию осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) обладает государственный лицензирующий орган.

Правом на иск о ликвидации юридического лица по основанию осуществления деятельности, запрещенной законодательными актами, либо с неоднократным или грубым нарушением законодательства обладает прокуратура.

11. Часть 2 п.З комментируемой статьи допускает возложение обязанностей по осуществлению ликвидации юридического лица по решению суда на «иной орган (лицо), назначенный судом». Речь идет в данном случае о доверительном управляющем имуществом. Такой ликвидатор Может быть как юридическим, так и физическим лицом. Его права доверительного управляющего возникают на основании решения суда и регулируются ГК и принятыми в соответствии с ним законодательными актами.

12. Если стоимость имущества юридического лица, в отношений которого в порядке, установленном п. 1 комментируемой статьи, принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо может быть ликвидировано в судебном либо во внесудебном порядке по правилам, установленным главами «Упрощенные процедуры банкротства» или «Внесудебные процедуры» Закона о банкротстве (п. 5 ст. 3).

Юридическое лицо, в отношении которого принято решение о его ликвидации, выяснив, что его имущества не хватает для погашения обязательств перед кредиторами, может путем переговоров с кредиторами объявить официально о своем банкротстве и добровольной ликвидации либо применении реабилитационных процедур, либо о мирном урегулировании долгов. Порядок и условия проведения внесудебных процедур определяются договором между должником и кредиторами (ст. 96 Закона о банкротстве).

Если ликвидируемое юридическое лицо не договорится с кредиторами о погашении долгов и объявлении себя банкротом во внесудебном порядке, оно обязано обратиться в суд с ходатайством о признании его банкротом (ст. 17 Закона о банкротстве). Неисполнение этой обязанности влечет применение к руководителю должника субсидиарной ответственности по обязательствам должника перед кредиторами (п. 6 ст. 3 Закона о банкротстве).

13. Ликвидация некоторых видов юридических лиц возможна по особым основаниям, предусмотренным законодательными актами.

Такие основания установлены, например, Указом о банках и банковской деятельности.

close_page

Статья 50. Порядок ликвидации юридического лица

1. Собственник имущества юридического лица или орган, принявший решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом органу юстиции, осуществляющему регистрацию юридических лиц.

2. Собственник имущества юридического лица или орган, принявший решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию и устанавливают в соответствии с настоящим Кодексом порядок и сроки ликвидации.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению имуществом и делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде.

3. Ликвидационная комиссия публикует информацию о ликвидации юридического лица, а также о порядке и сроке заявления претензий его кредиторами в официальных печатных изданиях центрального органа юстиции. Срок заявления претензий не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Ликвидационная комиссия принимает меры по выявлению кредиторов и получению задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

4. После истечения срока для предъявления претензий кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень заявленных кредиторами претензий, а также результатах их рассмотрения.

Промежуточный ликвидационный баланс утверждается собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица.

5. Если у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждения) недостаточно денег для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

6. Выплата денег кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 51 настоящего Кодекса, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения.

7. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица.

8. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество направляется на цели, указанные в учредительных документах.

9. При недостаточности у ликвидируемого казенного предприятия имущества, а у ликвидируемого учреждения — денег для удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого предприятия или учреждения.

10. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо—прекратившим существование после внесения об этом записи в государственный регистр юридических лиц*.

1. В комментируемой статье подробно регламентируется процедура ликвидации юридического лица. Ликвидационная комиссия создается учредителями юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации, а в случаях банкротства юридического лица — судом Либо собранием кредиторов. Ликвидационная комиссия является доверительным управляющим имуществом ликвидируемого юридического лица с точной целью осуществить в соответствии с законом ликвидационную процедуру.

2. Ликвидация юридического лица проходит несколько этапов. Первый — установление сроков, в течение которых юридическому Лицу могут быть предъявлены претензии. Статья устанавливает, что этот срок не может быть менее двух месяцев с момента объявления о ликвидации.

3. Второй этап ликвидации юридического лица наиболее сложный — это принятие всех мер для взыскания дебиторской задолженности юридическому лицу и выявление всех претензий кредиторов. В этих целях должны быть предъявлены претензии должникам, а при необходимости — иски в судах.

4. О выплатах денег кредиторам см. ст.51 ГК и комментарий к ней.

5. В соответствии с п. 1.2. Временного положения о безналичных расчетах в Республике Казахстан, утвержденного Правлением Национального Банка РК 19 ноября 1992 г., средства со счетов предприятий списываются по распоряжению владельцев этих счетов. Ликвидационная комиссия, к которой с момента назначения переходят полномочия по управлению делами Юридического лица, направляет в банк, в котором находятся счета ликвидируемого юридического лица, заявление о прекращении списания средств со счетов без согласия ликвидационной комиссии. На основании этого заявления банк прекращает дальнейший прием исполнительных и иных документов по счету.

6. Статья предоставляет дополнительные права кредиторам казенных предприятий и учреждений при недостаточности у них имущества и денег для удовлетворения требований кредиторов. Впервые законодательством им предоставлено право обращаться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого предприятия или учреждения (см. также п.З ст.207 ГК).

Пункт 9 комментируемой статьи допускает возможность обращения взыскания по долгам кредиторов на все имущество казенного предприятия, а не только на его денежные средства, как это предусмотрено ст.ст. 44 и 207 ГК. Такая несогласованность устраняется систематически-логическим толкованием законодательства. Указом о государственном предприятии, где казенным предприятиям посвящена специальная глава 3, предусмотрено (ст.44), что казенное предприятие отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. Но здесь же из этого общего правила сделано исключение, прямо связанное с п.9 комментируемой статьи: «Обращение взыскания на остальное имущество казенного предприятия не допускается, за исключением случаев ликвидации этого предприятия».

Поскольку комментируемая статья говорит о ликвидации казенного предприятия, она обоснованно допускает обращение взыскания на все имущество казенного предприятия, а не только на его денежные средства.

Статья 51. Удовлетворение требований кредиторов

1. При ликвидации юридического лица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

1) в первую очередь — удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;

2) во вторую очередь — производятся расчеты по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

3) в третью очередь —удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица;

4) в четвертую очередь — погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды;

5) в пятую очередь — производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законодательными актами.

2. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

3. При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.

4. В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидированного юридического лица.

5. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его собственнику или учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законодательством или учредительными документами юридического лица.

6. Претензии кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, а также не заявленные до утверждения ликвидационного баланса, считаются погашенными.

Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, и требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано*.

1. Удовлетворение требований кредиторов является третьим этапом в ликвидации юридического лица. Взыскание может быть обращено по общему правилу на любое имущество ликвидируемого юридического лица.

2. В п. 1 комментируемой статьи установлена очередность удовлетворения требований кредиторов. Установление такой очередности имеет важное значение, так как в соответствии с Временным положением о безналичных расчетах в Республике Казахстан, утвержденном Правлением Национального Банка 19 ноября 1992 г., отменена календарная очередность платежей и юридическим лицам предоставлено право определять очередность платежей с их счетов. Если бы порядок удовлетворения требований кредиторов не был закреплен в ГК, могли быть нарушены права лиц, особо нуждающихся в защите при ликвидации юридического лица.

3. При ликвидации юридического лица, в соответствии с подпунктом 1 п.1 комментируемой статьи, оно обязано капитализировать и внести в страховую организацию суммы, подлежащие выплате в возмещение причинения вреда жизни и здоровью гражданина. Ликвидационный отчет утверждается лишь после капитализации сумм, необходимых для выплаты возмещения вреда в будущем, и перечисления их страховой организации. Страховая организация выплачивает потерпевшим .суммы в возмещение вреда в размере, установленном законодательством.

4. Законодательство не препятствует кредитору обратиться к должнику после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией, В этом случае кредитору из оставшегося имущества выплачивается его часть долга, а при отсутствии такого имущества его требования считаются погашенными.

5. Кредиторы, не согласные с решением ликвидационной комиссии, вправе обратиться за защитой своих прав в суд.

Статья 52. Банкротство

Банкротство — признанная решением суда или официально объявленная во внесудебном порядке на основании соглашения с кредиторами несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации.

Под несостоятельностью понимается неспособность должника — индивидуального предпринимателя или юридического лица — удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, произвести расчеты по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, а также обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды за счет принадлежащего ему имущества.

1. Настоящая статья устанавливает основные положения. Детальная регламентация отношений, возникающих в процессе банкротства, осуществляется Законом о банкротстве. Причем Закон о банкротстве применяется к делам о банкротстве юридических лиц, кроме казенных предприятий и учреждений.

Специальным законодательством могут быть установлены особенности применения процедур банкротства в отношении сельскохозяйственных предприятий, независимо от их организационно-правовой формы.

Законодательными актами могут быть установлены особенности применения процедур банкротства в отношении банков, страховых компаний, пенсионных фондов и некоторых других юридических лиц.

2. Основанием обращения в суд с заявлением о банкротстве должника для кредитора является неплатежеспособность должника.

Должник считается неплатежеспособным, если он не исполнил обязательство в течение трех месяцев с момента наступления срока его исполнения.

Основанием обращения в суд с заявлением о банкротстве для должника является его несостоятельность.

Достаточным основанием для официального объявления должника о своем банкротстве либо применении реабилитационной процедуры во внесудебном порядке является несостоятельность должника.

3. Дела о банкротстве рассматриваются судом по общим правилам гражданского судопроизводства с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Статья 53. Признание банкротства

1. Признание банкротства возможно в добровольном или принудительном порядке.

2. Признание банкротства в добровольном порядке осуществляется на основании заявления должника в суд либо путем официального объявления должника о своем банкротстве во внесудебном порядке на основании соглашения с кредиторами.

3. Признание банкротства в принудительном порядке осуществляется на основании заявления в суд кредитора, а в случаях, предусмотренных законодательными актами, и иных лиц*.

1. Банкротство устанавливается добровольно на основании заявления должника в суд либо путем официального объявления должника о своем банкротстве во внесудебном порядке на основании соглашения с кредиторами.

2. Банкротство устанавливается принудительно на основании заявления в суд кредиторов или иных уполномоченных Законом о банкротстве лиц (см.комментарий к п.2 ст.49 ГК).

3. Закон о банкротстве предусматривает случай, когда должник не вправе, а обязан обратиться в суд с заявлением о признании его банкротом. Речь идет о случае, когда собственником имущества, уполномоченным им органом, учредителями или компетентным органом юридического лица принято решение о его ликвидации, а имущества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов в полном объеме и с последними не достигнуто соглашение об официальном объявлении должника банкротом во внесудебном порядке (п.2 ст. 17 Закона о банкротстве). Неподача в данном случае заявления должником влечет применение к руководителю должника субсидиарной ответственности по обязательствам должника перед кредиторами (п. 6 ст. 3 Закона о банкротстве).

close_page

Статья 54. Реабилитационная процедура по делам о банкротстве

К неплатежеспособному должнику могут быть применены любые не противоречащие законодательству меры, направленные на восстановление его платежеспособности с целью предотвращения ликвидации.

Указанные меры реализуются в рамках реабилитационной процедуры, порядок и сроки осуществления которой определяются законодательством о банкротстве.

1. Порядок и сроки реабилитационной процедуры определены главой 4 Закона о банкротстве.

2. Реабилитационная процедура может быть применена лишь в отношении юридических лиц-коммерческих организаций.

3. Несостоятельный должник, собственник имущества должника (уполномоченный им орган), кредитор могут заявить ходатайство в суд о применении реабилитационной процедуры в отношении должника до принятия судом соответствующего решения.

Ходатайство о применении реабилитационной процедуры в отношении должника может содержаться в заявлении должника или кредитора о возбуждении производства по делу о банкротстве.

В ходатайстве должны содержаться обоснования целесообразности применения в отношении должника указанной процедуры, реальной возможности восстановления платежеспособности должника, предложение по кандидатуре реабилитационного управляющего. К ходатайству прилагается письменное согласие кандидата.

К ходатайству о применении реабилитационной процедуры может быть приложен план реабилитации несостоятельного должника.

К ходатайству, подаваемому должником, прилагается финансовая отчетность за 2 последних года.

При наличии ходатайства о применении в отношении должника реабилитационной процедуры суд с согласия залоговых кредиторов, представляющих более 50 процентов от общей суммы обеспеченных залогом требований, а также конкурсных кредиторов, на долю которых приходится более 50 процентов от общей суммы требований этих кредиторов, представляет кандидату в реабилитационные управляющие срок от 30 до 60 дней для разработки плана восстановления платежеспособности должника, кроме случаев, когда план реабилитации предоставлен одновременно с ходатайством. На указанный период управление несостоятельным должником осуществляет администратор.

Если с предлагаемым планом восстановления платежеспособности должника согласны залоговые кредиторы, представляющие более 50 процентов от общей суммы обеспеченных залогом требований, а также конкурсные кредиторы, на долю которых приходится более 50 процентов от общей суммы требований этих кредиторов, а интересы не согласившихся с планом реабилитации должника кредиторов не будут ущемлены, суд утверждает план реабилитации и выносит определение о приостановлении производства по делу о банкротстве и о применении в отношении должника реабилитационной процедуры.

4. План реабилитации несостоятельного должника должен содержать конкретные мероприятия по восстановлению платежеспособности должника (реабилитационные меры) и сроки погашения задолженности перед кредиторами.

Реабилитационные меры могут включать любые организационно-хозяйственные, технические, финансово-экономические, правовые и иные не противоречащие законодательству мероприятия, направленные на предотвращение ликвидации несостоятельного должника, а также комплекс таких мероприятий, в частности санацию, уступку прав требований должника, заключение мирового соглашения.

5. Основанием применения в отношении должника реабилитационной процедуры является наличие реальной возможности восстановления его платежеспособности с целью предотвращения его ликвидации. Реальная возмо’жность восстановления платежеспособности должника подтверждается соответствующими документами: договорами, расчетами, экономическим обоснованием и др.

6. На период осуществления в отношении должника реабилитационной процедуры назначается реабилитационный управляющий, к которому переходят полномочия всех органов юридического лица по управлению его имуществом и делами. Реабилитационный управляющий является доверительным управляющим юридического лица. Реабилитационный управляющий вправе совершать любые не противоречащие законодательству действия, направленные на достижение цели реабилитации должника (увольнять работников, осуществлять внутреннюю реорганизацию, ликвидировать внутренние подразделения и др.).

7. С момента введения реабилитационной процедуры:

1) удовлетворяются требования граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, за исключением требований о возмещении морального вреда;

2) производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по Трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам, срок выплат которых наступил после введения реабилитационной процедуры;

3) уплачиваются налоги и иные обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды, срок внесения которых наступил после введения реабилитационной процедуры;

4) удовлетворяются требования кредиторов, возникшие из обязательств, в том числе из сделок, заключенных реабилитационным управляющим, срок исполнения которых наступил в период осуществления реабилитационной процедуры.

Все остальные расчеты по задолженностям должника перед кредиторами, включая задолженности, взыскания по которым производятся по исполнительным листам или в бесспорном порядке, осуществляются в соответствии с планом реабилитации с соблюдением очередности, установленной ст. 75 Закона о банкротстве.

8. Реабилитационный управляющий утверждается судом. Должник или кредиторы вправе предложить свои кандидатуры реабилитационного управляющего.

С согласия залоговых и конкурсных кредиторов, на долю которых приходится не менее 2/3 от общей суммы требований, реабилитационным управляющим может быть назначено юридическое лицо, если это не противоречит целям его деятельности, определенно ограниченным законодательными актами или учредительными документами.

При наличии нескольких кандидатур реабилитационный управляющий назначается на конкурсной основе.

9. Продолжительность осуществления реабилитационной процедуры не должна превышать двух лет. Суд вправе по ходатайству реабилитационного управляющего продлить срок его осуществления, но не более чем на 6 месяцев.

Реабилитационная процедура завершается, если достигнута ее цель, если цели достигнуть невозможно, если действия управляющего наносят ущерб интересам собственника имущества и кредиторов.

10. В рамках реабилитационной процедуры возможна санация. Санация — реабилитационная мера, осуществляемая в судебном либо во внесудебном порядке, когда собственником имущества должника (уполномоченным им органом), кредиторами или иными лицами несостоятельному должнику оказывается финансовая помощь, а также реализуется иной комплекс мер по мобилизации резервов должника и улучшению его финансово-хозяйственного положения.

Если план реабилитации несостоятельного должника в качестве реабилитационной меры содержит его санацию, к плану должно быть приложено письменное обязательство участника санации перечислить денежные средства должнику и/или кредиторам в Соответствии с планом реабилитации, с указанием размера и сроков.

Статья 55. Последствия возбуждения ликвидационного производства

1. С момента возбуждения ликвидационного производства:

1) несостоятельному должнику запрещается отчуждение (кроме случаев, когда разрешение на отчуждение дано собранием кредиторов), передача имущества и погашение обязательств;

2) сроки всех долговых обязательств несостоятельного должника считаются истекшими;

3) прекращается начисление неустойки и вознаграждения (интереса) по всем видам задолженности несостоятельного должника;

4) снимаются все законодательные ограничения на обращение взыскания на имущество несостоятельного должника;

5) прекращаются споры имущественного характера с участием несостоятельного, должника, рассматриваемые в суде, если принятые по ним решения не вступили в законную силу.

2. Все требования имущественного характера с этого момента могут быть предъявлены должнику только в рамках ликвидационного производства*.

t. Ликвидационное производство в Законе о банкротстве называется конкурсным производством (см. название главы 6 упомянутого закона).

2. Банкрот имеет право обжаловать в Суд неправомерные действия конкурсного управляющего, который является доверительным управляющим, и собрания (комитета) кредиторов.

3. На основании судебного решения запрет на отчуждение и передачу имущества банкрота подлежит регистраций в органах регистрации прав на недвижимое имущество, если в составе конкурсной массы имеется недвижимое имущество.

Статья 56. Освобождение несостоятельного должника от долгов

1. После продажи имущества и распределения вырученных от продажи денег между кредиторами несостоятельный должник освобождается от исполнения оставшихся обязательств и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании юридического лица банкротом.

2. Несостоятельный должник не получает освобождение от обязательств в случае, если он скрыл или передал в целях сокрытия другому лицу в течение года до начала ликвидационного производства часть своего имущества, утаил или сфальсифицировал необходимую отчетную информацию, включая бухгалтерские книги, счета, документы*.

1. После завершения расчетов с кредиторами банкрот освобождается от исполнения обязательств и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании юридического лица банкротом.

2. Банкрот не получает освобождение от долгов, если он скрыл или передал с целью сокрытия другому лицу часть своего имущества в течение года до момента подачи заявления о признании банкротом (ст.86 Закона о банкротстве).

Статья 57. Прекращение деятельности юридического лица-банкрота

1. Признание судом юридического лица банкротом влечет его ликвидацию.

2. Деятельность предприятия-банкрота считается прекращенной с момента исключения его из государственного регистра юридических лиц.

1. После освобождения банкрота от долгов и удовлетворения требований кредиторов конкурсный управляющий предоставляет в суд заключительный доклад о своей деятельности с приложением ликвидационного баланса и отчета об использовании средств, оставшихся после удовлетворения претензий.

Суд утверждает отчет конкурсного управляющего, а также ликвидационный баланс и принимает решение о прекращении конкурсного производства, о чем сообщает органу юстиции, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц.

2. После утверждения отчета ликвидатора и ликвидационного баланса суд выносят определение о завершении ликвидации должника.

В определении о завершении ликвидации должника могут быть разрешены также неурегулированные вопросы, связанные с вознаграждением конкурсному управляющему и оставшимся имуществом должника. Копия определения суда направляется органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц.

3. Ликвидация должника считается завершенной, а должник — прекратившим существование после внесения об этом записи в государственный регистр юридических лиц..

close_page

II. ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ТОВАРИЩЕСТВО

1. Общие положения

Статья 58. Основные положения о хозяйственном товариществе

1. Хозяйственным товариществом признается коммерческая организация с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом в процессе его деятельности, принадлежит товариществу на праве собственности.

Хозяйственное товарищество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником.

2. Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества, коммандитного товарищества, товарищества с ограниченной ответственностью, товарищества с дополнительной ответственностью, акционерного общества.

3. Участниками полного товарищества и полными товарищами в коммандитном товариществе могут быть только граждане.

4. Учредительными документами хозяйственного товарищества являются учредительный договор и устав.

Учредительным документом хозяйственного товарищества, которое учреждено одним лицом (одним участником), является устав.

5. Учредительные документы хозяйственного товарищества (устав и учредительный договор) подлежат нотариальному удостоверению.

6. Учредительные документы хозяйственного товарищества должны содержать помимо сведений, указанных в пунктах 4 и 5 статьи 41 настоящего Кодекса, условия о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов в уставный капитал товарищества; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов в уставный фонд товарищества, а также иные сведения, предусмотренные законодательными актами.

7. И с к л ю ч е н Законом РК от 2 марта 1998 г.

8. Хозяйственное товарищество может быть учредителем других хозяйственных товариществ за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.

9. Хозяйственные товарищества, кроме акционерного общества, не вправе выпускать акции*.

1. В ст. 34 ГК предусмотрены только три организационноправовые формы для юридических лиц, осуществляющих коммерческую (предпринимательскую) деятельность с целью извлечения прибыли: государственные предприятия, производственные кооперативы и хозяйственные товарищества. Поскольку государственные предприятия относятся к государственному сектору экономики, а основой деятельности производственных кооперативов является личное трудовое участие его членов, то, следовательно, хозяйственные товарищества являются основной формой предпринимательской деятельности в Казахстане.

Хозяйственные товарищества являются коммерческими организациями (о понятии коммерческой организации см. комментарий к ст. 34 ГК), ставящими основной задачей получение прибыли и распределение ее между участниками. Согласно положениям ГК они обладают общей правоспособностью, позволяющей им осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законодательством.

Физические и юридические лица, которые создают (учреждают) хозяйственное товарищество, называются учредителями. После государственной регистрации товарищества учредители являются участниками товарищества (п. 11 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах) с определенным в ГК и Указе объемом прав.

Важнейшим имущественным правом хозяйственного товарищества является право собственности на имущество, представленное на момент создания уставного капитала. Денежные суммы и другие имущественные ценности, вносимые учредителями в качестве вкладов в уставный капитал, а также имущество, произведенное и приобретенное самим товариществом, принадлежат ему на праве собственности. Право собственности является абсолютным правом, дающим в соответствии с п. 2 ст. 188 ГК возможность хозяйственному товариществу по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом. Следовательно, имущество товарищества полностью обособлено от имущества его участников.

Что касается участников, то им принадлежат не имущество хозяйственного товарищества, а только доли в его имуществе, посредством которых происходит реализация строго оговоренных в ГК и других законодательных актах прав. При этом понятия «доля в имуществе» и «доля в уставном капитале» являются зависимыми понятиями. В связи с этим участники товарищества в соответствии с п. 2 ст. 36 ГК сохраняют на его имущество обязательственные права.

Хозяйственное товарищество по своей правовой природе является коллективной формой предпринимательства. Сущность его деятельности заключается в объединении действий различных лиц (как физических, так и юридических) и их денег в единое целое для решения общих задач, которые не могут быть достигнуты усилиями каждого из этих лиц в отдельности. С другой стороны, хозяйственное товарищество создается с целью отделения имущества, предназначенного для предпринимательской деятельности, от учредителей (учредителя) и передачи его в собственность товарищества. В связи с этим хозяйственное товарищество может быть учреждено одним лицом.

2. В п. 2 комментируемой статьи ГК называются пять видов хозяйственных товариществ: полное товарищество, коммандитное товарищество, ТОО, ТДО и АО. Хозяйственные товарищества по степени ответственности их участников по долгам товарищества можно разделить на две группы. К первой относятся полные и коммандитные товарищества, ко второй — ТОО, ТДО и АО.

Полное и коммандитное товарищества являются, учитывая характер ответственности полных товарищей, объединениями прежде всего физических лиц, которые создаются для осуществления предпринимательской деятельности, основанной на личном участии и, как правило, не связанной с привлечением больших капиталов. ТОО, ТДО и АО можно определить как организации, создаваемые одним или несколькими лицами путем объединения (а также обособления) капиталов для ведения предпринимательской деятельности.

В дальнейших статьях ГК даются определения и отличительные признаки того или иного вида товарищества.

3. Хозяйственные товарищества как юридические лица и субъекты гражданско-правовых отношений являются организациями, создаваемыми физическими лицами как напрямую, так и через посредство учрежденных ими юридических лиц. Юридическое лицо, с одной стороны, в случае его создания несколькими лицами выступает как объединение или организованный коллектив его создателей, с другой стороны, оно есть организация, учрежденная для самостоятельного хозяйствования с определенным имуществом.

Учитывая, что главным фактором для образования и деятельности полного товарищества является не наличие определенного комплекса имущества, а личное участие его участников в осуществляемой товариществом предпринимательской деятельности, данный вид хозяйственного товарищества по своей правовой природе выступает больше в роли объединения его участников для совместного ведения предпринимательской деятельности, чем организацией, учрежденной для хозяйствования на основе имущества, переданного в его собственность учредителями. То есть полное товарищество по своей природе является объединением личным и не требует от его учредителей вложения больших капиталов. Поэтому для полного (как и для близкого к нему по правовому статусу коммандитного товарищества) в соответствии с ГК и Указом о хозяйственных товариществах не требуется образования большого уставного капитала. Основой деятельности таких товариществ становятся не имущественные вклады его создателей, а их профессиональный опыт, организаторские способности, деловые связи и т.д.

Юридические лица не могут являться участниками полного товарищества. Поскольку для деятельности полных товариществ основным элементом является личное участие, то трудно представить, как будет «лично» участвовать в деятельности полного товарищества юридическое лицо. В итоге все сведется к участию первого руководителя от имени юридического лица, и легко предположить, к каким последствиям это приведет на практике. Однако юридические лица вправе принять участие в деятельности хозяйственного товарищества посредством внесения имущественных взносов. В этом случае может быть образовано коммандитное товарищество, в котором полными товарищами, несущими полную ответственность по долгам товарищества и управляющими его деятельностью, являются только граждане. Вкладчиками же, несущими ограниченную ответственность в пределах своих вкладов в уставный капитал и не принимающими участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности, могут быть как граждане, так и юридические лица.

Полные и коммандитные товарищества являются персональными товариществами. Гражданин имеет право участвовать в деятельности только одного полного товарищества или быть полным товарищем в одном коммандитном товариществе. В учредительных документах полного товарищества обязательно указывается его фирменное наименование ( Которое должно содержать имена всех его участников, а также слова «полное товарищество” либо имя одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания», а также слова «полное товарищество», а в учредительных документах коммандитного товарищества — имена всех полных товарищей, а также слова «коммандитное товарищество» либо имя не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания», а также слова «коммандитное товарищество» (п. 1 ст. 12 и п. 1ст. 29 Указа о хозяйственных товариществах). Термин «имя» в данном случае означает имя гражданское, то есть фамилию, посредством которой один гражданин отличается от другого (в связи с этим см. ст. 15 ГК и комментарий к ней). Указание фамилии (фамилий) в учредительных документах должно указывать на конкретных граждан, которые являются участниками полного или коммандитного товарищества.

4. Устав и учредительный договор являются учредительными документами хозяйственного товарищества.

Устав является документом, подтверждающим дееспособность хозяйственного товарищества как юридического лица. Учредительный договор является соглашением учредителей о создании товарищества.

В тех случаях, когда хозяйственное товарищество учреждается одним лицом, учредительный договор становится ненужным, поскольку соглашение о создании товарищества является двух- или многосторонней сделкой. В связи с этим учредительным документом хозяйственного товарищества, которое учреждено одним лицом, является только устав.

В соответствии с Законом РК «О внесении изменений и дополнений В некоторые законодательные акты Республики Казахстан» от 19 июня 1997г. субъекты малого предпринимательства, Создаваемые в организационно-правовой форме хозяйственного товарищества, за исключением АО, могут осуществлять свою деятельность на основании типового устава, содержание которого определяется Правительством РК.

5. Учредительные документы хозяйственного товарищества (устав и учредительный договор) подлежат нотариальному удостоверению.

Учредительный договор хозяйственного товарищества подписывается всеми его участниками (учредителями) (п. 4 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах).

Устав товарищества подписывается учредителем, назначенным в соответствии с учредительным договором управляющим данного товарищества, либо лицом, назначенным участниками хозяйственного товарищества его первым руководителем (высшим должностным лицом). Устав ТОО подписывается всеми учредителями или их уполномоченными представителями (п.З ст. 17 Закона о ТОО). Устав товарищества, учредителем которого является одно лицо, подписывается этим учредителем (п. 5 стл 4 Указа о хозяйственных товариществах).

6. Учредительные документы хозяйственного товарищества должны содержать помимо сведений, указанных в пп. 4 и 5 ст. 41 ГК, условия о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов в уставный капитал товарищества; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов в уставный капитал товарищества, а также иные сведения, предусмотренные законодательными актами.

В уставе хозяйственного товарищества определяются: вид товарищества, его наименование, местонахождения, срок деятельности (если он установлен при его учреждении), полномочия руководителя, органы управления и контроля, их компетенция, порядок образования имущества, порядок распределения прибыли и возмещения убытков, условия прекращения деятельности (реорганизации или ликвидации) товарищества, а также взаимоотношения между товариществом и учредителями (участниками). В уставе могут содержаться и другие положения, предусмотренные законодательством или учредителями (п. 8 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах).

В учредительном договоре учредители обязуются создать хозяйственное Товарищество, установить порядок деятельности по его созданию и определить условия передачи своего имущества в собственность товарищества; участия в его деятельности; распределения между учредителями чистого дохода; управления его деятельностью; выхода из его состава; а также о размере долей каждого из учредителей; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; ответственности учредителей за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о размере и составе уставного капитала. Учредительный договор может содержать иные сведения, предусмотренные законодательством либо учредителями. Устав хозяйственного товарищества утверждается учредителями, что отражается в учредительном договоре (п. 8 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах).

В учредительных документах помимо условий, указанных выше, должны содержаться также условия, предусмотренные ГК и другими законодательными актами. Так, ст.ст. 14 и 17 Закона о ТОО предусматривают дополнительные сведения, которые необходимо соответственно отразить в учредительном договоре и уставе ТОО.

Если указанные условия не будут отражены в уставе и учредительном договоре товарищества, учредительные документы признаются недействительными по требованию государственных органов, которым такое право предоставлено законодательными актами, а также по требованию иных заинтересованных лиц в судебном порядке (п. 10 Указа о хозяйственных товариществах).

7. Положения учредительного договора касаются исключительно участников хозяйственного товарищества. В связи с этим содержание учредительного Договора товарищества может представлять собой коммерческую тайну. Учредительный договор подлежит предъявлению в государственные или иные официальные органы, а также третьим лицам только по решению участников товарищества либо в случаях, установленных законодательными актами (п. 3 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах).

Что касается устава хозяйственного товарищества, то он является публичным документом. Положения устава касаются не только участников товарищества, но и лиц, с которыми оно вступает в правоотношения. Поэтому все заинтересованные лица вправе ознакомиться с уставом хозяйственного товарищества (л. 3 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах).

8. ГК разрешает хозяйственным товариществам учреждать другие Товарищества. При этом ГК и другие законодательные акты устанавливают некоторые ограничения в этом вопросе. Так, ТОО, а следовательно и ТДО, не могут быть учреждены другим хозяйственным товариществом, состоящим из одного лица (п. 2 ст. 77 ГК).

9. Из комментируемой статьи исключен п. 7, поскольку аналогичная норма установлена новой редакцией ст. 41 ГК.

Статья 59. Вклад в уставный капитал хозяйственного товарищества. Доля участника в уставном капитале и имуществе хозяйственного товарищества

1. Вкладом в уставный капитал хозяйственного товарищества могут быте деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные права, включая права на результаты интеллектуальной деятельности, и иное имущество.

Вклады учредителей (участников) в уставный капитал в натуральной форме или в виде имущественных прав оцениваются в денежной форме по соглашению всех учредителей или по решению общего собрания всех участников товарищества. Если стоимость такого вклада превышает сумму, эквивалентную двадцати тысячам размеров месячных расчетных показателей, ее оценка должна быть подтверждена независимым экспертом.

При перерегистрации хозяйственного товарищества денежная оценка вклада его участника может подтверждаться бухгалтерскими документами товарищества либо аудиторским заключением.

Учредители (участники) товарищества в течение пяти лет с момента такой оценки несут солидарную ответственность перед кредиторами товарищества в пределах суммы, на которую завывшей а оценка вклада.

В случаях, когда в качестве вклада товариществу передается право пользования имуществом, размер этого вклада определяется платой за пользование таким имуществом, исчисленной за весь срок, указанный в учредительных документах.

Не допускается внесение вкладов в виде личных неимущественных прав и иных нематериальных благ, а также путем зачета требований участников к товариществу.

2. Доли всех участников в уставном капитале и соответственно их доли в стоимости имущества хозяйственного товарищества (доля в имуществе) пропорциональны их вкладам в уставный капитал, если иное не предусмотрено учредительными документами.

Участник хозяйственного товарищества имеет право закладывать и продавать свою долю в имуществе товарищества, если иное не предусмотрено законодательными актами или учредительными документами.

3. Порядок и сроки внесения вкладов в уставный капитал, а также ответственность за неисполнение обязательств по формированию уставного капитала устанавливаются законодательными актами и (или) учредительными документами.

4. Уменьшение уставного капитала хозяйственного товарищества допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения товарищества или исполнения соответствующих обязательств и возмещ ения им убытков.

Уменьшение уставного капитала в нарушение установленного настоящим пунктом порядка является основанием для ликвидации товарищества по решению суда по заявлению заинтересованных лиц.

1. Первоначальным источником формирования имущества хозяйственного товарищества являются вклады учредителей, совокупность которых образует уставный капитал товарищества. Размер уставного капитала указывается в учредительных документах.

В состав вклада участника товарищества помимо денег в национальной валюте РК и иностранной валюте могут входить ценные бумаги, вещи, имущественные права, в том числе права требования, интеллектуальная собственность и иное имущество. Вносимое в уставный капитал хозяйственного товарищества имущество должно иметь подтверждаемую денежную стоимость, которая отражается в самостоятельном балансе товарищества (п. 2 ст. 6 Указа о хозяйственных товариществах).

2. Имущество хозяйственного товарищества разделено на доли, которые принадлежат участникам. Наличие у участника доли в имуществе товарищества означает, что он в пределах этой доли сохраняет на имущество товарищества обязательственные права. Доли участников в имуществе хозяйственного товарищества исчисляются в процентном выражении, а в АО — количеством акций (п. 2 ст. 7 Указало хозяйственных товариществах).

Общим правилом, установленным ГК, является то, что доли участников в имуществе хозяйственного товарищества пропорциональны их вкладам. Однако участники могут установить иной порядок определения их долей в имуществе товарищества за исключением АО со всеми вытекающими из этого правовыми последствиями, а именно: устанавливается иной порядок участия в голосовании, получения дивидендов и имущества в случае выхода участника или прекращения деятельности товарищества. Так, два лица, решившие учредить хозяйственное товарищество, вправе прийти к соглашению, что они вносят равное количество имущества в уставный капитал, а их доли в имуществе товарищества составляют у одного, например, семьдесят процентов, а у другого — тридцать.

ГК предоставляет участникам товарищества право закладывать и продавать свою долю в его имуществе. Ограничения по распоряжению долей могут быть установлены законодательными актами или учредительными документами. Так, в соответствии с п. 2 ст. 80 ГК уставом ТОО может быть предусмотрен запрет на отчуждение участником своей доли (ее части) третьим лицам. Фактически такой запрет содержит п. 2 ст. 39 Указа о недрах, устанавливая, что если условием выдачи лицензии является определенный состав участников юридического лица, получившего лицензию, изменение состава участников без согласия лицензионного органа (то есть отчуждение одним или несколькими участниками своей доли) может послужить основанием прекращения действия лицензии.

3. Действующая ныне редакция комментируемой статьи содержит ряд важных изменений.

Во-первых, отменена действовавшая прежде обязательная независимая аудиторская проверка денежной оценки вкладов в уставный капитал участников хозяйственного товарищества. Вместо нее введена значительно более простая и дешевая процедура, изложенная новой редакцией п.1.

Во-вторых, усилена ответственность участников товарищества за правильность и достоверность определения суммы уставного капитала.

В-третьих, норма об ответственности товарищества за нарушение порядка уменьшения уставного капитала сформулирована новым п. 4 комментируемой статьи в качестве общего правила для всех видов хозяйственных товариществ.

4. Порядок и сроки внесения вкладов в уставный капитал, а также ответственность за неисполнение обязательств по формированию уставного капитала устанавливаются Указом о хозяйственных товариществах, Законом о ТОО и другими законодательными актами.

close_page

Статья 60. Управление хозяйственным товариществом

1. Высшим органом хозяйственного товарищества является общее собрание (собрание представителей) его участников.

В хозяйственных товариществах, учрежденных одним лицом, полномочия общего собрания принадлежат его единственному участнику.

2. В хозяйственном товариществе создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию (собранию представителей) его участников. Единоличный орган управления может быть избран не из числа его участников.

В качестве коллегиальных органов товарищества могут быть созданы:

1) правление (дирекция);

2) наблюдательный совет;

3) другие органы в случаях, предусмотренных законодательными актами или решением общего собрания (собрания представителей) участников хозяйственного товарищества.

3. Компетенция органов хозяйственного товарищества, порядок их избрания (назначения), а также порядок принятия ими решений определяются в соответствии с настоящим Кодексом, законодательными актами и учредительными документами.

4. Хозяйственное товарищество может для проверки и подтверждения правильности финансовой отчетности привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с товариществом или его участниками (внешний аудит).

Аудиторская проверка хозяйственного товарищества должна быть проведена в любое время по требованию одного или нескольких участников товарищества за счет его (их) средств.

Порядок проведения аудиторской проверки деятельности хозяйственного товарищества определяется законодательством и учредительными документами товарищества.

1. Как юридическое лицо хозяйственное товарищество действует через свои органы управления. Каждый орган действует в пределах закрепленной за ним компетенции.

В последнее время в редакцию комментируемой статьи были внесены значительные изменения. Из органов управления хозяйственным товариществом было исключено такое непонятное образование, как контрольная комиссия.

Общее собрание (собрание представителей) участников является высшим органом управления хозяйственного товарищества, через который все участники могут воздействовать на деятельность товарищества посредством голосования по вопросам, отнесенным к компетенции собрания. Порядок деятельности и компетенция высшего органа управления того или иного вида хозяйственного товарищества определяется соответствующими нормами ГК, другими законодательными актами и учредительными документами.

2. Текущее руководство деятельностью хозяйственного товарищества осуществляет исполнительный орган — директор, президент и т.д. (единоличный орган) или дирекция, правление и т.д. (коллегиальный орган). Исполнительный орган товарищества имеет право в пределах прав, предоставленных ему учредительными документами или общим собранием (собранием представителей) участников, распоряжаться денежными средствами и другим имуществом товарищества, заключать договоры, вступать в другие правоотношения от имени хозяйственного товарищества. Директор, президент или другой единоличный орган товарищества может быть избран не из числа участников. Статья вполне закономерно делает упор на единоличном органе, из чего следует, что члены коллегиального органа также могут быть избраны не из числа участников.

Что касается наблюдательного совета, то он может быть создан только в ТОО и АО с целью контроля и надзора за деятельностью исполнительного органа — управления.

Для достижения наиболее эффективного способа управления хозяйственным товариществом его участники могут создавать и другие органы управления.

3. В комментируемою статью введен новый п.  4, определяющий условия и порядок аудиторской проверки хозяйственно-финансовой деятельности товарищества.

4. Порядок деятельности и компетенция органов управления хозяйственного товарищества регулируется нормами ГК, Указа о хозяйственных товариществах, других законодательных актов и учредительными документами.

Статья 61. Права и обязанности участников хозяйственного товарищества

1. Участники хозяйственного товарищества имеют право:

1) участвовать в управлении делами хозяйственного товарищества в порядке, определенном учредительными документами;

2) получать информацию о деятельности хозяйственного товарищества и знакомиться с его документацией в установленном учредительными документами порядке;

3) принимать участие в распределении чистого дохода. Условия учредительных документов, предусматривающие устранение одного или нескольких участников от участия в распределении чистого дохода, недействительны;

4) получать в случае ликвидации хозяйственного товарищества часть его имущества, соответствующую их доле в имуществе товарищества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;

5) Исключен Законом РК от 2 марта 1998 г..

2. Участники хозяйственного товарищества обязаны:

1) соблюдать требования учредительных документов;

2) вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные учредительными документами;

3) не разглашать сведения, которые хозяйственным товариществом объявлены коммерческой тайной.

Учредители хозяйственного товарищества могут нести и другие обязанности, предусмотренные учредительными документами.

1. Посредством законодательного установления прав и обязанностей ПК, а также Указ о хозяйственных товариществах и другие законодательные акты определяют правовое положение участников хозяйственного товарищества.

Права участников товарищества разделяются на личные и имущественные. К личным правам участника относятся право на участие в управлении делами хозяйственного товарищества и право на получение информации о его деятельности. Имущественными правами являются права на получение прибыли и право на часть имущества в случае ликвидации или выхода из товарищества. Данные права являются необходимым минимумом, гарантирующим защиту интересов участника любого вида товарищества. Как специальные законы (Указ о хозяйственных товариществах и другие), так и учредительные документы конкретных хозяйственных товариществ могут расширять этот перечень, но не вправе сузить его. Однако ГК и соответственно другие законодательные акты устанавливают исключение из этого правила. Так, участник (акционер) АО не может напрямую получить часть имущества АО при выходе из него. Он может продать свои акции (долю в имуществе) другим акционерам, самому обществу или третьим лицам (ст. 86 ГК и ст. 38 (ранее 55) Указа о хозяйственных товариществах). Вкладчики в коммандитном товариществе и акционеры — владельцы привилегированных акций не имеют права участвовать в управлении товариществом, если иное не предусмотрено учредительными документами (ст. 75; п. 2 ст. 139 ГК; ст. 30; п. 12 ст. 44 (ранее 61) Указа о хозяйственных товариществах).

2. Наряду с правами на участников хозяйственного товарищества возлагаются определенные обязанности. К ним относятся, во-первых, обязанность по соблюдению требований учредительных документов товарищества, во-вторых, по внесению вкладов в уставный капитал и, в-третьих, по неразглашению информации, объявленной товариществом коммерческой тайной. Эти обязанности, как и права, относятся к участникам всех видов хозяйственных товариществ, за исключением случаев, установленных законодательными актами. Так, участники акционерного общества имеют единственную обязанность по оплате акций общества в порядке, размере и способами, предусмотренными учредительными документами. Никакие другие обязанности не могут быть возложены на акционеров без их согласия (пп. 2 и 3 ст. 45 (ранее 62) Указа о хозяйственных товариществах). Учредительные документы хозяйственного товарищества могут предусмотреть для его участников и другие обязанности, например, по внесению дополнительных имущественных взносов, по воздержанию от ведения аналогичной деятельности и т.д.

Порядок осуществления некоторых прав и обязанностей участником хозяйственного товарищества должен быть регламентирован в учредительных документах. К таким правам и обязанностям относятся права на участие в управлении делами товарищества и на получение информации о его деятельности, обязанность по внесению вклада в уставный капитал.

3. Из п.1 комментируемой статьи исключен подпункт 5, предоставлявший участнику хозяйственного товарищества право свободного выхода из товарищества с получением стоимости своей доли имущества. В настоящее время выходящий из товарищества участник не может требовать стоимости доли, но вправе передать ее или продать другому лицу.

Статья 62. Преобразование хозяйственных товариществ

1. Хозяйственные товарищества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества другого вида либо в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в случаях и в порядке, установленных законодательными актами.

2. При преобразовании полного или коммандитного товарищества в акционерное общество, товарищество с ограниченной или дополнительной ответственностью каждый полный товарищ, ставший участником акционерного общества, товарищества с ограниченной или дополнительной ответственностью, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к акционерному обществу, товариществу с ограниченной или дополнительной ответственностью от полного или коммандитного товарищества. Отчуждение бывшим полным товарищем принадлежащих ему акций (долей) не освобождает его от такой ответственности.

1. В настоящей статье ГК устанавливается общее правило, согласно которому хозяйственные товарищества могут преобразовываться из одного вида в другое. Решение о преобразовании товарищества должно быть обязательно принято на общем собрании (собрании представителей) его участников. Порядок таких преобразований, а также исключения из этого правила определяются другими статьями ГК, Указом о хозяйственных товариществах и другими законодательными актами.

2. С целью защиты прав кредиторов в комментируемой статье указываются особенности преобразования полных и коммандитных товариществ. Участники полного товарищества и полные товарищи в коммандитном товариществе несут солидарную ответственность по обязательствам этих товариществ всем своим имуществом. При преобразовании полного или коммандитного товарищества в АО, ТОО или ТДО меняется характер ответственности участников: она становится ограниченной. Поскольку кредиторы, вступившие в отношения с полным товариществом или коммандитным товариществом до их преобразования, знали, что по обязательствам этих товариществ их участники несут солидарную имущественную ответственность, ГК защищает их права путем установления требования, согласно которому каждый полный товарищ, ставший участником АО, ТОО или ТДО, продолжает нести в течение двух лет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к АО, ТОО или ТДО от полного или коммандитного товарищества. При этом отчуждение бывшим полным товарищем принадлежащих ему акций (долей) не освобождает его от такой ответственности.

2. Полное товарищество

Статья 63. Основные положения о полном товариществе

1. Полным признается товарищество, участники которого при недостаточности имущества полного товарищества несут солидарную ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

2. Гражданин может быть участником только одного полного товарищества.

1. Отличительным признаком полного товарищества является полная ответственность его участников по обязательствам товарищества. По обязательствам полного товарищества несут ответственность, с одной стороны, само товарищество в пределах находящегося у него имущества» с другой стороны — его участники. Все участники несут перед кредиторами товарищества солидарную и неограниченную ответственность, причем кредиторы имеют право предъявить иск к участникам только после того, как будет установлено, что у товарищества отсутствует необходимое имущество для покрытия его долгов. При этом обращение с требованием о погашении долгов к участникам не связано с необходимостью установления банкротства товарищества, поскольку в силу природы полного товарищества его участники отвечают по его обязательствам. Важно лишь установить сам факт недостаточности имущества у товарищества. Таким образом, ответственность участников полного товарищества по его обязательствам является субсидиарной.

2. Кредиторы вправе предъявить свои требования к любому из участников товарищества, причем ни один из участников не может быть по договору освобожден от нее перед третьими лицами. Если же в договоре содержатся положения об освобождении от ответственности отдельных участников, то эти установления могут действовать только в отношениях участников между собой. Соответственно участник, погасивший долги полного товарищества, имеет право регрессного требования к остальным участникам, каждый из которых несет ответственность пропорционально вложенному вкладу в товарищество, а следовательно, пропорционально его доле в имуществе товарищества.

close_page

Статья 64. Уставный капитал полного товарищества

1. Размер уставного капитала полного товарищества определяется его учредителями, но не может быть менее минимального размера, установленного законодательными актами.

2. Исключен Законом РК от 2 марта 1998 г.

1. Размер уставного капитала любого вида товарищества, в том числе и полного, определяется по соглашению учредителей и указывается в учредительных документах. При этом учредители должны выполнить требования о минимальном размере уставного капитала товарищества, установленные Указом о хозяйственных товариществах или другими законодательными актами. Так, уставный капитал полного товарищества должен быть не менее двадцати пяти размеров месячных расчетных показателей, установленных в РК на момент внесения участниками вкладов в уставный капитал.

Поскольку участники полного товарищества несут неограниченную ответственность по его обязательствам, минимальный размер уставного капитала этого вида хозяйственного товарищества согласно Указу о хозяйственных товариществах является небольшим.

2. Указ о хозяйственных товариществах и другие законодательные акты также не предусматривают ответственности для полного товарищества и его участников за ненаполнение уставного капитала в сроки, установленные учредительными документами. Этого и не требуется, поскольку участники несут полную солидарную ответственность по долгам полного товарищества всем своим имуществом.

3. Участники имеют право уменьшить уставный капитал полного товарищества, но не ниже минимального размера, установленного Указом о хозяйственных товариществах или другими законодательными актами (п. 6 ст. 6 Указа о хозяйственных товариществах).

Статья 65. Ведение дел полного товарищества

1. Высшим органом полного товарищества является общее собрание участников. Решение по внутренним вопросам полного товарищества принимается по общему соглашению всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Учредительным договором может быть предусмотрено, что количество голосов, которым располагают участники, определяется соразмерно их доле в уставном капитале.

2. Управление полным товариществом с учетом положений пункта 1 настоящей статьи осуществляют исполнительные органы полного товарищества. Виды, порядок образования органов управления и их компетенция определяются учредительными документами.

3. Участник полного товарищества не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени и в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника либо возмещения причиненных товариществу убытков, либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды.

4. Органы полного товарищества, которым поручено ведение дел товарищества, обязаны представлять всем участникам по их требованию полную информацию о своей деятельности.

5. Участник, действовавший в общих интересах, не имея полномочий, в случаях, когда его действия не будут одобрены всеми остальными участниками, вправе требовать от товарищества возмещения произведенных им расходов при условии, если докажет, что благодаря его действиям товарищество сберегло или соответственно приобрело имущество, превышающее по стоимости понесенные товариществом расходы*.

1. В полном товариществе существуют высший орган управления в лице общего собрания участников и исполнительный орган, который осуществляет текущее управление деятельностью товарищества, заключает от его имени договоры, распоряжается имуществом и т.д.

В общем собрании каждый участник полного товарищества имеет один голос (и в этом отношении природа полного това-рищества-сближается с кооперативом), если только учредительным договором не установлен иной порядок определения голосов, принадлежащих участникам. Так, учредительным договором может быть предусмотрено, что участники обладают количеством голосов пропорционально размеру их долей в уставном капитале и в имуществе товарищества, а также любое иное положение по усмотрению участников.

С основным правилом о наличии у каждого участника одного голоса связано появление положения о единогласии всех участников в решении внутренних вопросов деятельности полного товарищества, если только учредительным договором прямо не предусмотрены случаи, когда решение может быть принято большинством голосов. Хотя ГК четко не разграничивает отношения товарищества на внутренние и внешние, под внутренними отношениями нужно понимать отношения по ведению дел, порядку принятия решений, по распределению прибыли и участию в покрытии убытков и т.п., которые регулируются диспозитивными нормами. К внешним отношениям следует отнести отношения по представительству товарищества и отношения, связанные с ответственностью по обязательствам товарищества перед его контрагентами, которые в ГК определены, как правило, императивно (см. ст. 63 и пп. 2 и 4 настоящей статьи и комментарий к ним).

2. Право подписания документов от имени юридического лица принадлежит первому руководителю и некоторым из его заместителей, а также главному бухгалтеру, если дело касается бухгалтерских, банковских и других подобных документов. Все остальные лица имеют право действовать от имени юридического лица только по доверенности. Исходя из этого, ГК предусматривает, что управление полным товариществом осуществляют его органы. Виды, порядок образования и компетенция органов управления товариществом определяются учредительными документами на основе положений ГК, других законодательных актов.

Управление полным товариществом осуществляется с учетом требований как п. 1 настоящей статьи, так и ст. 60 ГК.

3. Так как по долгам полного товарищества при недостаточности его имущества участники несут солидарную ответственность всем своим имуществом, то в случае, если деятельность одного из участников наносит вред товариществу, она может причинить убытки и его участникам. Одним из видов такой деятельности является создание конкуренции товариществу посредством осуществления аналогичной с ним деятельности. Для защиты имущественных прав участников полного товарищества ГК запрещает участникам этого вида товарищества совершать от своего имени и в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества, если на совершение этих сделок не будет получено согласие остальных участников. При нарушении этого правила полное товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника либо возмещения убытков, либо передачи всей приобретенной по таким сделкам выгоды. Последнее средство, по-видимому, будет использоваться в случае невозможности доказать размер причиненных убытков.

4. Кроме указанного случая, убытки участникам полного товарищества могут быть причинены и другими способами, в частности посредством неправильного ведения дел товарищества его исполнительным органом. Для предотвращения злоупотреблений со стороны органов управления полным товариществом и его должностных лиц ГК обязывает органы товарищества, которым поручено ведение его дел, представлять всем участникам по их требованию полную информацию о своей деятельности.

5. Участники полного товарищества лишены возможности вести дела от его имени без соответствующих полномочий. Однако в некоторых случаях участники могут совершить сделки, при этом не имея полномочий на их совершение, которые принесут выгоду товариществу. Если их действия не будут одобрены всеми остальными участниками, они вправе требовать от товарищества возмещения произведенных ими расходов, доказав, что благодаря их действиям товарищество сберегло или соответственно приобрело имущество, превышающее по стоимости понесенные ими расходы.

Однако данная статья не отвечает на вопрос, имеет ли силу сделка, заключенная участником без надлежащего полномочия. В этом случае очевидно, что будет действовать правило ст. 165 ГК о представительстве без полномочий.

Статья 66. Переход доли (части доли) участника полного товарищества

1. Передача участником своей доли (части доли) другим участникам полного товарищества либо третьим лицам возможна лишь с согласия всех остальных участников.

2. При передаче доли (части доли) третьему лицу происходит одновременно переход всей совокупности прав и обязанностей, принадлежавших участнику, выбывшему из полного товарищества.

3. В случае смерти участника полного товарищества правопреемник (наследник) может с согласия всех остальных участников вступить в товарищество.

4. Правопреемник (наследник) несет ответственность по долгам участника перед полным товариществом, а также по долгам товарищества перед третьими лицами, возникшим за все время деятельности товарищества.

5. При отказе правопреемника (наследника) от вступления в полное товарищество либо отказе товарищества от приема правопреемника (наследника) ему выплачивается стоимость принадлежащей ему на основе правопреемства доли в имуществе товарищества, определяемой на день смерти участника.

В этих случаях соответственно уменьшается размер имущества товарищества, указанный в учредительном договоре (уставе), в срок, предусмотренный в учредительном договоре (уставе), но не позднее трех месяцев.

1. ГК предоставляет участнику полного товарищества право передать свою долю или ее часть в имуществе товарищества другим участникам либо третьим лицам. Решение по этому вопросу принимается при единогласии всех участников (п. 1 ст. 18 Указа о хозяйственных товариществах), поскольку доверительных отношений с новым участником может и не возникнуть. В случае отказа на передачу доли данный участник вправе выйти из товарищества в порядке, определенном ст. 67 ГК.

2. Передача доли (части доли) влечет и соответствующий переход всех прав и обязанностей ее бывшего владельца к приобретателю, в том числе и ответственности по долгам товарищества.

3. Передача доли участника в имуществе полного товарищества может иметь место также в случае его смерти. Под правопреемником (наследником) имеется в виду гражданин, который может вступить в товарищество при согласии остальных участников и отсутствии легальных запретов (например, он не является членом другого полного товарищества). Юридическое лицо или государство в лице своих компетентных органов также могут быть правопреемниками умершего участника полного товарищества, однако в этом случае речь может идти только о выделе его доли из товарищества, то есть решении вопроса об имуществе в соответствии с нормами наследственного права.

4. Вступивший в полное товарищество правопреемник (наследник) несет ответственность по обязательствам умершего участника как перед самим товариществом, так и перед кредиторами товарищества. При этом не имеет значения, когда эти обязательства возникли и, в частности, достаточна ли доля в имуществе товарищества для покрытия долгов умершего участника в отличие от правила наследственного права о том, что наследник отвечает по долгам наследодателя в пределах перешедшего ему имущества. Поскольку участник-наследодатель нес до своей смерти полную солидарную ответственность по долгам товарищества, то такой же объем ответственности существует и для наследника.

5. В случае, если правопреемник (наследник) откажется вступить в полное товарищество либо участники откажут ему в приеме в товарищество, то ему следует выплатить стоимость принадлежащей ему на основе правопреемства доли в имуществе товарищества, определяемой в соответствии с балансом товарищества, составленном на момент смерти участника. Эта доля выплачивается в течение тридцати дней с даты, когда решился вопрос, что наследник не будет являться членом данного товарищества (п. 4 ст. 18 и пп. 1 и 2 ст. 17 Указа о хозяйственных товариществах).

Под уменьшением размера имущества, о котором идет речь в п. 5 настоящей статьи, имеется в виду уменьшение уставного капитала, которое должно быть совершено не позднее трех месяцев с даты выхода правопреемника (наследника) из товарищества. Учредительными документами может быть предусмотрен и более короткий срок.

Статья 67. Выход участника из полного товарищества

1. Участник полного товарищества может в любое время выйти из товарищества, предупредив об этом остальных участников не менее чем за срок, предусмотренный законодательными актами или учредительным договором.

2. Если при выходе участника полное товарищество сохраняется, выбывающему участнику выплачивается стоимость его доли в имуществе товарищества, пропорциональной внесенному вкладу, в соответствии с балансом, составленным на день выхода. По требованию участника и с согласия товарищества вклад может быть возвращен полностью или частично в натуральной форме. Выбывшему участнику выплачивается также причитающаяся ему часть чистого дохода, полученная товариществом в данном году за период его нахождения в товариществе в этом году.

Имущество, переданное участником товарищества только в пользование, возвращается в натуральной форме без вознаграждения.

1. Участник имеет право выйти из полного товарищества и получить стоимость своей доли его в имуществе.

В интересах остающихся в товариществе участников установлено правило о том, что из полного товарищества, учрежденного на срок до пяти лет, можно выйти лишь при наличии уважительной причины, а из товарищества, учрежденного без установления срока или на срок более пяти лет, можно выйти, предупредив об этом остальных участников не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода. Учредительными документами полного товарищества может быть предусмотрен иной срок подачи заявления участниками о выходе из товарищества. Соглашение между участниками полного товарищества об отказе от права выйти из товарищества недействительно (пп. 2 и 3 ст. 16 Указа о хозяйственных товариществах).

Кроме изложенного выше общего правила, в Указе о хозяйственных товариществах установлены специальные положения о выходе участника из полного товарищества при признании его недееспособным, безвестно отсутствующим или ограниченно дееспособным.

При признании участника полного товарищества недееспособным или безвестно отсутствующим опекун этого участника либо его имущества может участвовать в деятельности товарищества только с согласия всех остальных участников товарищества. Такое же согласие всех участников товарищества требуется на участие в его деятельности участника, признанного ограниченно дееспособным. Опекун участника (либо его имущества), признанного недееспособным или безвестно отсутствующим, или попечитель участника, признанного ограниченно дееспособным, может отказаться от участия в деятельности полного товарищества от имени этого участника (ст. 21 Указа о хозяйственных товариществах).

2. Выходящий участник вправе потребовать от товарищества выдачи ему стоимости части имущества, пропорциональной доле в уставном капитале. Расчеты между выходящим участником и полным товариществом должны быть произведены в течение одного месяца с даты фактического выхода участника из товарищества.

Имущество, переданное выходящим участником в пользование полному товариществу, возвращается без вознаграждения, если иное, как это дополнено п. 6 ст. 17 Указа о хозяйственных товариществах, не установлено учредительными документами. Следует отметить, что это дополнение не противоречит общей диспозитивной направленности ГК.

Участнику, частично внесшему свой вклад в уставный капитал полного товарищества, при выходе выплачивается только стоимость этой части вклада, если иное не предусмотрено учредительными документами или соглашением участников (п. 5 ст. 17 Указа о хозяйственных товариществах).

При выбытии участника из полного товарищества доли оставшихся участников должны быть увеличены пропорционально их первоначальному размеру, то есть арифметическое выражение доли ушедшего как бы прирастает к долям оставшихся участников. Но учредительным договором или соглашением участников может быть установлен и иной порядок распределения этой доли, например поровну (п. 7 ст. 17 Указа о хозяйственных товариществах).

close_page

Статья 68. Исключение участника из полного товарищества

1. Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения одного или нескольких участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому уважительных причин, в частности, грубого нарушения им (ими) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности к ведению дел.

2. Участнику, исключенному из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества в порядке, определенном пунктом 2 статьи 67 настоящего Кодекса.

1. При наличии серьезных оснований, в частности при грубом нарушении одним из участников товарищества своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел, такой участник может быть по суду исключен из товарищества, если об этом состоялось единогласное решение остающихся участников.

Исключение участника происходит по общим основаниям ответственности в соответствии со ст. 359 ГК (см. комментарий), то есть при наличии вины, под которой в цивилистике традиционно понимается психическое отношение лица к своим действиям и к их результату в форме умысла или неосторожности (см., например, п. 1 ст. 364 ГК). Умысел характеризуется тем, что лицо сознательно знало и стремилось к наступлению противоправных последствий, при неосторожности нарушитель не проявил, хотя имел для этого все возможности, должной осмотрительности при осуществлении своих обязанностей, что и привело к их нарушению. Совершенно очевидно, что в п. 1 комментируемой статьи под грубым нарушением имеется в виду грубая неосторожность.

2. При исключении из полного товарищества с выбывающим участником производятся расчеты по правилам п. 2 ст. 67 ГК.

Если исключенный участник причинил полному товариществу своими действиями убытки, то по решению суда из выплачиваемой ему стоимости части имущества товарищества может быть взыскана сумма этих убытков. В случае превышения суммы убытков, причиненных товариществу, над стоимостью части имущества, выплачиваемой исключенному участнику, недостающая часть суммы убытков взыскивается из другого имущества этого участника (п. 3 ст. 19 Указа о хозяйственных товариществах).

Статья 69. Обращение взыскания на долю участника в полном товариществе

1. Обращение взыскания на долю участника в имуществе полного товарищества по его личным долгам допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества. товарищества, пропорционально доле должника в уставном капитале, в целях обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе.

2. Обращение взыскания на долю участника в имуществе полного товарищества прекращает его участие в товариществе и влечет последствия, предусмотренные статьями 70 и 71 настоящего Кодекса*.

1. Участник выбывает из полного товарищества также при обращении его личными кредиторами взыскания на его долю в имуществе товарищества. Поскольку такое взыскание допускается лишь при недостатке иного имущества участника для покрытия своих долгов, то, очевидно, что у такого участника полностью отсутствует имущество, необходимое для того, чтобы нести дополнительную солидарную ответственность по долгам товарищества. Расчеты с кредиторами выбывающего участника производятся также по правилам п. 2 ст. 67 ГК, то есть кредиторы получают стоимость части имущества полного товарищества пропорционально вкладу участника в уставный капитал Товарищества. Однако следует иметь в виду, что участнику, не полностью внесшему вклад в уставный капитал полного товарищества, принадлежит не доля в имуществе товарищества, а только стоимость этой части вклада (п. 5 ст. 17 Указа о хозяйственных товариществах), и в этом случае на выдел ее соответственно имеют право кредиторы.

2. В случае обращения (кредиторами) взыскания на долю участника в имуществе полного товарищества наступают два важных последствия, предусмотренных ст.ст. 70 и 71 ГК.

Первое касается ответственности участника, на долю которого было обращено взыскание кредиторами по долгам товарищества. Такой участник не только лишается доли в имуществе полного товарищества, но и фактически становится неспособным нести дополнительную неограниченную ответственность по долгам товарищества наравне с другими участниками из-за отсутствия необходимого для этого имущества. В связи с этим данный участник с момента обращения взыскания на его долю кредиторами перестает нести ответственность по долгам полного товарищества (п. 4 ст. 70 ГК).

Второе последствие касается ликвидации товарищества. Учредительными документами или соглашением участников должно быть предусмотрено, что при выходе участника в порядке обращения взыскания на его долю в имуществе полного товарищества кредитором (кредиторами) полное товарищество может продолжить свою деятельность. В противном случае оно подлежит ликвидации (п. 2 ст. 71 ГК).

Статья 70. Ответственность участников по долгам полного товарищества

1. Если при ликвидации полного товарищества окажется, что наличного имущества не хватает для покрытия всех его долгов, за товарищество в недостающей части несут солидарную ответственность его участники всем своим имуществом, на которое в соответствии с законодательными актами может быть обращено взыскание.

Участник полного товарищества отвечает по долгам товарищества независимо от того, возникли они после или до его вступления в товарищество, если иное не предусмотрено законодательными актами.

2. Участник, погасивший долги полного товарищества/в части, превышающей его долю в имуществе товарищества, вправе обратиться с регрессным требованием в соответствующей части к остальным участникам, которые несут перед ним долевую ответственность пропорционально размеру своих долей в имуществе товарищества..

3. Участник| вышедший из полного товарищества по собственному желанию или исключенный из товарищества по решению суда, а также правопреемник (наследник) умершего участника, отказавшийся от предложения вступить в товарищество, отвечают по обязательствам товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором они выбыли из товарищества.

4. Участник, вышедший из полного товарищества в порядке передачи доли другому участнику или третьему лицу, в порядке обращения взыскания на его долю в имуществе товарищества кредитором (кредиторами), а также правопреемник (наследник) умершего участника, которому было отказано остальными участниками в приеме в товарищество, не отвечает по обязательствам товарищества.

5. После прекращения полного товарищества участники несут ответственность по обязательствам товарищества, возникшим до момента его прекращения, в течение двух лет с даты прекращения товарищества.

6. Соглашения участников, изменяющие порядок их ответственности по обязательствам полного товарищества, предусмотренный настоящей статьей, являются недействительными.

1. Участники полного товарищества отвечают по обязательствам товарищества субсидиарно (ст. 357 ГК), то есть только при недостатке у него собственного имущества. При этом ответственность всех участников носит солидарный характер, что в соответствии со ст. 287 ГК дает возможность кредиторам полного товарищества взыскать соответствующий долг с любого из его участников. Участники товарищества отвечают по его обязательствам всем своим имуществом, на которое в соответствии с законодательными актами, в частности ГПК РК, может быть обращено взыскание.

Для кредиторов не имеет значения, кто и когда из его участников вступил в полное товарищество, поскольку каждый из участников отвечает по долгам товарищества независимо от того, возникли они после или до его вступления в товарищество. Это правило действует в качестве основного, поскольку законодательными актами иного в настоящий момент не установлено.

2. Хотя кредиторы имеют право предъявить иск о погашении долгов полного товарищества к любому из его участников, однако в отношениях между собой участники отвечают по обязательствам товарищества в пределах своих долей в его имуществе. Поэтому участник, погасивший долги полного товарищества в части, превышающей его долю в имуществе товарищества, имеет право в соответствии со ст. 289 ГК обратиться с регрессным требованием в соответствующей части к остальным участникам, которые несут перед ним долевую ответственность пропорционально размеру своих долей в имуществе товарищества.

3. В комментируемой статье ГК определяются случаи ответственности по обязательствам полного товарищества или случаи освобождения от ответственности участников, выбывших из товарищества.

Для защиты интересов как самого полного товарищества, так и его кредиторов ГК устанавливает правило, согласно которому участники или правопреемники (наследники) умерших участников, вышедшие из полного товарищества по собственному желанию, а также участники, исключенные из товарищества по решению суда, не освобождаются от ответственности по долгам товарищества. Однако они отвечают только по тем обязательствам полного товарищества, которые возникли до момента их выбытия, и в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором они выбыли из товарищества.

Данная норма ГК в основном защищает интересы кредиторов, вступивших в отношения с полным товариществом и знающих конкретных лиц, которые в случае недостатка имущества у товарищества будут отвечать по его обязательствам, в последующем не могут лишиться права предъявить к ним иск о погашении долгов товарищества. Кроме этого, при выходе участников полное товарищество не лишается своей кредитоспособности по предыдущим обязательствам и может вести дальнейшую деятельность, не теряя сильно своего авторитета в глазах своих контрагентов.

Указанное правило относится также к участникам, признанным безвестно отсутствующими, недееспособными или ограниченно дееспособными и вышедшими из полного товарищества по решению опекуна или с согласия попечителя (п. 3 ст. 24 Указа о хозяйственных товариществах).

4. В других случаях при выходе из полного товарищества участники освобождаются от дальнейшей ответственности по его обязательствам.

В первую очередь это относится к случаям перехода доли. При передаче доли (части доли) в имуществе полного товарищества имеет место правопреемство, то есть переход всех прав и обязанностей бывшего владельца к новому, Поэтому участник, вышедший из товарищества в порядке передачи доли, освобождается от обязанности нести субсидиарную ответственность по долгам полного товарищества, поскольку теперь эту ответственность несет приобретатель доли.

Данное правило также распространяется на участников, вышедших из полного товарищества,, в порядке обращения взыскания на их долю в имуществе товарищества (см. комментарий к п. 2 ст. 69 ГК).

Правопреемники (наследники) умерших участников, которым было отказано во вступлении в полное товарищество, не по собственной воле лишаются всех прав по участию в его деятельности, И поэтому освобождение их от обязанности нести ответственность по долгам товарищества является вполне правомерным.

От ответственности по долгам полного товарищества освобождаются также участники, признанные безвестно отсутствующими или недееспособными, опекунам которых остальные участники отказали в праве на участие в деятельности товарищества от имени этих участников. То же самое относится К участникам, признанным ограниченно дееспособным и вышедшим из товарищества в связи с отказом остальных участников на участие в деятельности товарищества (п. 4 ст. 24 Указа о хозяйственных товариществах).

5. После прекращения полного товарищества участники несут ответственность по обязательствам товарищества, возникшим до момента его прекращения, в течение двух лет с даты прекращения товарищества. Прекращение любого юридического лица, в том числе и полного товарищества, происходит путем реорганизации или ликвидации.

При реорганизации полного товарищества происходит переход всех прав и обязанностей к правопреемнику Товарищества. При этом с целью защиты прав кредиторов товарищества устанавливается правило, по которому участники несут ответственность по обязательствам реорганизованного полного товарищества, возникшим до его прекращения, субсидиарно с правопреемником товарищества. В случае Недостатка средств у правопреемника для покрытия долгов полного товарищества кредиторы имеют право предъявить претензии к его участникам в течение двух лет с даты реорганизации товарищества.

Что касается ликвидации полного товарищества, то в этом случае данное правило не действует, так как в соответствии с п. 6 ст. 51 ГК претензии кредиторов, не заявленные до утверждения ликвидационного баланса, считаются погашенными. В связи с этим участники полного товарищества несут субсидиарную ответственность только по тем обязательствам, которые были заявлены кредиторами до утверждения ликвидационного баланса товарищества. При этом они несут имущественную ответственность по этим обязательствам не в течение двух лет с даты ликвидации полного товарищества, а по общим правилам, установленным ГК.

6. Порядок имущественной ответственности участников полного товарищества регулируется императивными нормами ГК. Учредительные документы или соглашения участников товарищества, Изменяющие указанные в настоящей статье требования об имущественной ответственности участников полного товарищества, являются недействительными.

close_page

Статья 71. Ликвидация полного товарищества

1. Полное товарищество помимо оснований, указанных в статье 49 настоящего Кодекса, ликвидируется также в случае, когда в товариществе остается единственный участник, если он в течение шести месяцев не преобразует товарищество или не примет новых участников.

2. В случаях выхода или смерти кого-либо из участников полного товарищества, признания одного из них безвестно Отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, либо банкротом или обращения кредитором одного из участников взыскания на имущество, соответствующее его доле в уставном капитале, товарищество может продолжить свою деятельность, если это предусмотрено учредительными документами товарищества или соглашением Остающихся участников.

3. Если один из участников выбыл из товарищества по основаниям, указанным в пункте 2 настоящей статьи, доли Оставшихся участников в уставном капитале товарищества увеличиваются пропорционально их вкладам, если иное не предусмотрено учредительными документами*.

1. Ликвидация полного товарищества производится по общим основаниям ликвидации юридических лиц, указанных в ст. 49 ГК.

2. При изменении состава участников полного товарищества в определенных случаях, установленных ГК и Указом о хозяйственных товариществах, товарищество подлежит ликвидации. К таким случаям в соответствии с п. 1 настоящей статьи ГК и п. 1 ст. 15 Указа о хозяйственных товариществах относятся случаи выхода участника из полного товарищества,, признания его банкротом или обращения кредитором (кредиторами) взыскания на его долю в имуществе товарищества, смерти участника полного товарищества, объявления его умершим, признания безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным. Лишь при прямом указании в учредительных документах или специальном соглашении оставшихся участников полное товарищество в этих случаях может продолжить свою деятельность.

 К случаям изменения состава участников полного товарищества, не влекущих прекращение его деятельности, в соответствии с п. 2 ст., 15 Указа о хозяйственных товариществах относятся случаи перехода доли участника в имуществе товарищества к другим участникам или третьим лицам, исключения участника из товарищества либо принятия в товарищество новых участников.

3. При выбытии участника из полного товарищества по основаниям, указанным в п. 2 комментируемой статьи, доли оставшихся участников в уставном капитале и соответственно в имуществе товарищества должны быть увеличены, то есть арифметическое выражение доли выбывшего как бы прирастает к долям оставшихся участников, если иное не установлено учредительными документами товарищества.

4. Первоначальный текст п.З ст.58 ГК предусматривал, что в полном товариществе должно быть не менее двух участников. Законом от 2 марта 1998 г. данное ограничение было исключено из текста статьи. Кроме этого, изменением п.1 ст.58 ГК Закон от 2 марта распространил возможности образования хозяйственного товарищества одним лицом на все виды товариществ, т.е. и на полное товарищество.

При этом, однако, не был изменен текст комментируемой статьи, пункт 1 которой сохранил правило о необходимости ликвидации полного хозяйственного товарищества с одним участником.

Возникло противоречие между ст.ст. 58 и 71 ГК. Поскольку правило о возможности существования полного товарищества с одним участником было установлено позже, оно в соответствии с п.2 ст.6 Закона о нормативных правовых актах от 24 марта 1998 г. должно иметь приоритет, и пункт 1 комментируемой статьи не подлежит применению.

3. Коммандитное товарищество

Статья 72. Основные положения о коммандитном товариществе

1. Коммандитным признается товарищество, которое включает наряду с одним или более участниками, несущими дополнительную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), также одного или более участников, ответственность которых ограничивается суммой внесенного ими вклада в имущество товарищества (вкладчиков) и которые не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

2. Правовое положение полных товарищей, участвующих в коммандитном товариществе, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами об участниках полного товарищества.

3. Гражданин может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе.

Полный товарищ в коммандитном товариществе не может быть участником полного товарищества.

4. К коммандитному товариществу применяются правила настоящего Кодекса о полном товариществе, поскольку это не противоречит положениям настоящего Кодекса о коммандитных товариществах*.

1. В коммандитном товариществе, которое является развитием полного, помимо полных товарищей, то есть участников, которые несут дополнительную неограниченную ответственность своим личным имуществом по его долгам солидарно друг с другом, появляется другая группа участников (вкладчики), которые не участвуют в осуществлении коммандитным товариществом предпринимательской деятельности и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, только в пределах стоимости своих вкладов, внесенных в уставный капитал товарищества. Поскольку вкладчики не рискуют столь сильно, как участники с полной ответственностью, то отстранение их от управления коммандитным товариществом является вполне правомерным. При этом вкладчики сохраняют обязательственные права на имущество товарищества, то есть имеют четко выраженные доли в его имуществе, дающие право на получение части прибыли от деятельности товарищества и на часть имущества, пропорциональную внесенному вкладу в уставный капитал, в случае ликвидации или выхода из товарищества.

Минимальное количество участников коммандитного товарищества — один полный товарищ и один вкладчик.

2. Коммандитное товарищество можно считать в определенном смысле разновидностью полного товарищества, в которой появляется возможность использовать дополнительные капиталы вкладчиков. Этим объясняется распространение на полных товарищей правил об участниках полных товариществ.

3. Все изложенное объясняет применение к коммандитному товариществу правил ГК о полном товариществе в части, не противоречащей положениям ГК о коммандитном товариществе.

Статья 73. Вкладчик коммандитного товарищества

1. Вкладчик коммандитного товарищества обязан вносить первоначальный вклад и дополнительные взносы (вклады) в размере, способом и порядке, предусмотренными учредительными документами.

2. Вкладчик коммандитного товарищества имеет право:

1) получать часть чистого дохода товарищества, причитающуюся на его долю в уставном капитале, в порядке, предусмотренном учредительными документами;

2) знакомиться с финансовой отчетностью товарищества, а также требовать обеспечения возможности проверки правильности ее составления;

3) передать свою долю в уставном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу в порядке, предусмотренном законодательными актами и учредительными документами товарищества. Передача вкладчиком всей своей доли иному лицу прекращает его участие в товариществе;

4) в порядке, предусмотренном законодательными актами и учредительными документами, выйти из товарищества.

Учредительными документами коммандитного товарищества могут предусматриваться и иные права вкладчика.

Отказ от прав, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законодательными актами для вкладчиков коммандитного товарищества, или их ограничения, в том числе по соглашению вкладчиков и полных товарищей, недействителен.

3. Если вкладчик совершит сделку в интересах коммандитного товарищества без надлежащих полномочий, то в случае одобрения его действий товариществом оно отвечает по сделке перед кредиторами в полном объеме. Если одобрение не будет получено, вкладчик отвечает перед третьим лицом самостоятельно всем своим имуществом, на которое по законодательству может быть обращено взыскание.

1. Единственная обязанность вкладчика, предусмотренная ГК, — это вносить первоначальный вклад и дополнительные взносы (вклады) в уставный капитал коммандитного товарищества в размере, способом и порядке, предусмотренными учредительными документами. Кроме этого, Указ о хозяйственных товариществах (п. 4 ст. 27) предусматривает, что в случаях, указанных в учредительных документах коммандитного товарищества, вкладчик обязан оказывать товариществу содействие в осуществлении им своей деятельности, в том числе оказывать ему услуги. Конкретизация выполнения указанных обязанностей должна содержаться в учредительных документах товарищества. Для этого на вкладчиков коммандитного товарищества возлагается еще одна обязанность — соблюдать условия учредительных документов (п. 4 ст. 27 Указа о хозяйственных товариществах).

2. Главный интерес вкладчика в коммандитном товариществе заключается в получении прибыли на вложенный капитал и на сохранение обязательственных прав на имущество товарищества в виде доли в его имуществе. Соответственно ГК и Указом о хозяйственных товариществах определяются его права.

Вкладчики, как и полные товарищи, имеют право на получение части чистого дохода от деятельности коммандитного товарищества пропорционально их доле в имуществе товарищества. Порядок выплаты вкладчикам части чистого дохода коммандитного товарищества определяется учредительными документами. Так, в учредительных документах товарищества могут быть предусмотрены правила преимущественного получения части чистого дохода вкладчиками по сравнению с полными товарищами.

Соблюдение интересов вкладчиков обеспечивается предоставлением им права знакомиться с финансовой отчетностью товарищества, а также требовать обеспечения возможности проверки ее правильности. Из этой отчетности вкладчик может получить сведения о прибыли коммандитного товарищества, доле прибыли, которая причитается ему, и другую информацию, определяющую финансовое положение товарищества. Вкладчик вправе знакомиться с текущей документацией коммандитного товарищества и вникать в конкретные сделки товарищества, совершаемые его исполнительными органами, формируемыми полными товарищами. Следовательно, при неудовлетворенности вкладчика состоянием дел он имеет право обратиться в суд с обжалованием конкретных действий полных товарищей по управлению товариществом. Вкладчик имеет право передать свою долю в имуществе и уставном капитале коммандитного товарищества в порядке, предусмотренном Указом о хозяйственных товариществах, другими законодательными актами и учредительными документами. Согласно п. 1 ст. 31 Указа о хозяйственных товариществах передача вкладчиком своей доли (части доли) в имуществе коммандитного товарищества другим вкладчикам, полным товарищам либо третьим лицам возможна лишь с согласия всех полных товарищей, если иное не предусмотрено учредительными документами товарищества. При передаче доли происходит переход всей совокупности прав и обязанностей, принадлежащих вкладчику, что ведет к прекращению его участия в коммандитном товариществе.

В случае отказа полных товарищей на переход доли в имуществе коммандитного товарищества вкладчик имеет право воспользоваться другим своим правом — правом выйти из товарищества и получить стоимость своей доли. Хотя комментируемая статья говорит только о возможности получения вкладчиком своего вклада, однако Указ о хозяйственных товариществах устанавливает, что вкладчику принадлежит доля в имуществе коммандитного товарищества, пропорциональная его вкладу в уставный капитал (п. 4 ст. 28; п. 2 ст. 31). Это положение не противоречит ГК, поскольку усиливает гарантии прав вкладчиков. Определение стоимости доли происходит в том же порядке, что и при выходе полного товарища (п. 2 ст. 67 ГК).

Учредительными документами коммандитного товарищества можно предусмотреть и иные права вкладчиков. Отказ от указанных прав или их ограничение ГК запрещены.

3. Данная статья не отвечает на вопрос, имеет ли право вкладчик на возмещение расходов, если он совершил сделку в интересах коммандитного товарищества без надлежащих полномочий, которая в последующем не была одобрена товариществом. В данном случае действует правило п. 5 ст. 65 ГК, поскольку в этом отношении правовой статус полных товарищей и вкладчиков одинаков: ни первые, ни вторые непосредственно товарищество представлять не могут, эту функцию осуществляют исполнительные органы товарищества.

Статья 74. Уставный капитал коммандитного товарищества

2. Уставный капитал коммандитного товарищества составляется из вкладов его участников. В процессе хозяйственной деятельности уставный капитал может быть изменен. Уставный капитал без учета вкладов вкладчиков определяет долю полных товарищей в имуществе коммандитного товарищества.

2. Размер уставного капитала определяется полными товарищами коммандитного товарищества и не может быть менее минимального размера, установленного законодательными актами.

3. Уменьшение уставного капитала коммандитного товарищества допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков. Уменьшение уставного капитала в нарушение установленного настоящей статьей порядка является основанием ликвидации коммандитного товарищества по решению суда по заявлению заинтересованных лиц.

1. Уставный капитал коммандитного товарищества образуется за счет вкладов полных товарищей и вкладчиков.

Управление коммандитным товариществом осуществляется полными товарищами по правилам ст. 65 ГК. В соответствии с ней может быть предусмотрено, что полные товарищи при принятии решений, касающихся деятельности товарищества, обладают количеством голосов пропорционально размеру их долей в имуществе и уставном капитале. В этом случае при определении размеров долей полных товарищей в имуществе коммандитного товарищества (количества голосов, которым обладает каждый полный товарищ) учитываются только их вклады в уставный капитал и не учитываются вклады вкладчиков.

2. По долгам коммандитного товарищества полные товарищи несут дополнительную ответственность всем своим имуществом, что сближает его по правовому положению с полным товариществом. Однако в коммандитном товариществе всегда существуют инвесторы — вкладчики. Поэтому минимальный размер уставного капитала для этого вида хозяйственного товарищества является большим по сравнению с минимальным размером уставного капитала полного товарищества.

close_page

Статья 75. Управление делами коммандитного товарищества

Управление делами коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел коммандитного товарищества его полными товарищами устанавливается ими по правилам о полном товариществе. Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами коммандитного товарищества, а также выступать от его имени, иначе как по доверенности. Вкладчики коммандитного товарищества не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению делами товарищества.

Делами коммандитного товарищества управляют только полные товарищи по правилам, установленным ГК для управления полным товариществом (ст. 65 ГК). Вкладчики не участвуют в управлении товариществом. Они могут выступать от имени коммандитного товарищества только по доверенности, как любое третье лицо. Вкладчики не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению товариществом, если эти действия соответствуют закону и учредительным документам. Злоупотребления полных товарищей могут быть оспорены вкладчиками.

Статья 76. Прекращение коммандитного товарищества

1. Коммандитное товарищество прекращается при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать коммандитное товарищество в полное товарищество. Коммандитное товарищество ликвидируется также по основаниям, предусмотренным для ликвидации полного товарищества.

2. При ликвидации коммандитного товарищества вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся после этого имущество коммандитного товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их вкладам в имуществе товарищества, если иной порядок не установлен учредительными документами.

1. Коммандитное товарищество ликвидируется по основаниям ликвидации полного товарищества, указанным в ст. 71 ГК, а также в случае выбытия из него всех вкладчиков.

В соответствии с пп. 1, 2 и 3 ст. 36 Указа о хозяйственных товариществах коммандитное товарищество прекращается в случае выбытия из него всех полных товарищей либо всех вкладчиков. Товарищество может быть сохранено, если в нем остаются, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик. Оставшиеся в коммандитном товариществе полные товарищи в течение шести месяцев с момента выбытия последнего вкладчика либо оставшиеся в товариществе вкладчики в течение шести месяцев с момента выбытия последнего полного товарища вправе принять в товарищество новых участников в качестве отсутствующих в нем вкладчиков либо полных товарищей и сохранить коммандитное товарищество либо провести преобразование коммандитного товарищества в другой вид товарищества (ТОО, ТДО или АО). Оставшиеся полные товарищи либо вкладчики-граждане вправе также преобразовать коммандитное товарищество в полное товарищество.

2. При ликвидации коммандитного товарищества вкладчики не только имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение из имущества товарищества своих вкладов, внесенных в уставный капитал, или их денежного эквивалента, поскольку они являются как бы одними из кредиторов товарищества, но и участвуют в распределении остатка имущества, то есть имеют право на получение части имущества товарищества пропорционально их вкладам в уставный капитал, если иной порядок не установлен учредительными документами.

4. Товарищество с ограниченной ответственностью

Статья 77. Основные положения о товариществе с ограниченной ответственностью

1. Товариществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники товарищества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Исключения из этого правила могут быть предусмотрены настоящим Кодексом и законодательными актами.

Участники товарищества с ограниченной ответственностью, не полностью внесшие вклады, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости внесенной части вклада каждого из участников.

2. Число участников товарищества с ограниченной ответственностью не должно превышать пятидесяти. В случае, если число участников товарищества с ограниченной ответственностью превысит пятьдесят, то оно подлежит разделению, либо выделению, либо преобразованию в иное хозяйственное товарищество или производственный кооператив в течение года, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке по заявлению органа, осуществившего государственную регистрацию товарищества или иного заинтересованного лица, если число участников не уменьшится до пятидесяти.

Товарищество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное товарищество, состоящее из одного лица.

3. По требованию любого из его участников должна быть проведена аудиторская проверка деятельности товарищества с ограниченной ответственностью.

Публичная отчетность товарищества с ограниченной ответственностью не требуется, за исключением случаев, предусмотренных законодательством или учредительными документами.

4. Товарищество с ограниченной ответственностью может быть добровольно реорганизовано или ликвидировано по решению его участников. Иные основания реорганизации и ликвидации товарищества с ограниченной ответственностью определяются настоящим Кодексом и законодательными актами.

Товарищество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в иное хозяйственное товарищество или в производственный кооператив.

5. Исключен Законом РК от 2 марта 1998 г.

6. Правовое положение товарищества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников определяются настоящим Кодексом и законодательными актами*.

1. ТОО является по своей правовой природе разновидностью объединения капиталов, не требующего такой степени личного участия своих членов в его делах, как это происходит в полных и коммандитных товариществах. Характерными признаками этого вида хозяйственного товарищества являются деление его уставного капитала на доли участников и отсутствие ответственности последних по долгам товарищества. Поскольку вклады участников в уставный капитал становятся собственностью ТОО, его участники несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, только в пределах стоимости этих вкладов. Участники ТОО, не полностью внесшие свои вклады, несут солидарно друг с другом ответственность по обязательствам товарищества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.

2. ГК в новой редакции комментируемой статьи установил верхнюю границу числа участников ТОО — не более пятидесяти, отталкиваясь от примерно такого же количества участников в обществах с ограниченной ответственностью в зарубежных странах. Превышение этого количества не допускается, иначе товарищество в течение года подлежит преобразованию в АО либо в производственный кооператив, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке по заявлению регистрирующего органа. Заявителями в этом случае в соответствии с п. 2 ст. 69 Закона о ТОО выступают регистрирующий орган или иные заинтересованные лица, в качестве которых, в частности, могут быть органы прокуратуры, участники товарищества, кредиторы.

Ограничение числа участников объясняется также стремлением сохранить тот личный элемент в отношениях участников ТОО, который в АО практически исчезает. Это обстоятельство подтверждается нормами ГК, устанавливающими некоторые ограничения в отношении распоряжения участником своей долей в имуществе товарищества.

ГК прямо допускает возможность создания ТОО в виде «компании одного лица», что вполне соответствует юридической природе данного вида хозяйственного товарищества. Запрет на единоличное участие в ТОО другой «компании одного лица» имеет целью предотвратить исключение ответственности его учредителя, которое могло бы противоречить положению п. 3 ст. 44 ГК.

3. Правило о проведении аудиторской проверки деятельности товарищества по требованию любого из его участников установлено с целью защиты имущественных прав участников ТОО и реализации их права на получение информации о деятельности товарищества.

4. В соответствии со ст.ст. 45 и 49 ГК юридическое лицо может быть добровольно реорганизовано или ликвидировано по решению учредителей (участников). В комментируемой статье ГК определяется, что ТОО может преобразовываться в АО или производственный кооператив. В соответствии с пп. 4 и 6 ст. 41 Указа о хозяйственных товариществах решение о реорганизации или ликвидации ТОО принимается двумя третями голосов. Отменено прежнее требование п. 4 комментируемой статьи о единогласном голосовании.

ГК, Закон о ТОО и другие законодательные акты называют и иные основания прекращения (ликвидации и реорганизации) ТОО. Одно из них указывается в п. 2 настоящей статьи. Кроме этого, ТОО подлежит прекращению в судебном порядке по заявлению заинтересованных лиц.

5. Исключение п.5 из комментируемой статьи согласовано с новой редакцией статьи 61 ГК.

6. Правовое положение ТОО, права и обязанности его участников определяются наряду с ГК, Законом о ТОО и другими законодательными актами. Таким актом, например, является Указ о банках и банковской деятельности, который в ст.ст. 12, 17, 18, 22 устанавливает ряд специальных требований к правовому статусу банков, их организационно-правовой форме и правовому положению их участников.

Статья 78. Уставный капитал товарищества с ограниченной ответственностью

1. Размер уставного капитала определяется учредителями товарищества с ограниченной ответственностью и не может быть менее минимального размера, установленного законодательными актами.

1. Финансовой основой деятельности ТОО является его уставный капитал, который составляется из вкладов участников товарищества. Согласно п. 2 ст. 23 Закона о ТОО уставный капитал товарищества должен быть не менее ста месячных расчетных показателей, установленных в РК на момент внесения участниками вкладов в уставный капитал.

2. В отличие от полного и коммандитного товарищества ТОО (за исключением субъектов малого предпринимательства — в соответствии с Законом РК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан» от 19 июня 1997 г.) не подлежит государственной регистрации, если уставный капитал оплачен его участниками менее чем на 25 процентов от заявленного в учредительных документах его размера. Остальная часть подлежит внесению в срок, не превышающий одного года со дня регистрации товарищества (п. 2 ст. 24 Закона о ТOO).

ТОО имеет право предъявить к участникам требование о выплате недостающих сумм вкладов. При этом на участников, не уплативших часть своего вклада, могут быть наложены санкции в виде неустойки в соответствии со ст.353 ГК.

close_page

Статья 79. Управление в товариществе с ограниченной ответственностью

1. Компетенция органов товарищества, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени товарищества определяются в соответствии с настоящим Кодексом, законодательными актами и уставом товарищества.

2. К исключительной компетенции общего собрания участников товарищества с ограниченной ответственностью относится:

1) изменение устава товарищества, в том числе изменение размера его уставного капитала;

2) образование исполнительного органа товарищества и досрочное прекращение его полномочий, а также принятие решения о передаче товарищества с ограниченной ответственностью или его имущества в доверительное управление и определение условий такой передачи;

3) утверждение финансовой отчетности товарищества и распределение его чистого дохода;

4) решение о реорганизации или ликвидации товарищества;

5) избрание и досрочное прекращение полномочий наблюдательного совета и (или) ревизионной комиссии (ревизора) товарищества, а также утверждение отчетов и заключений ревизионной комиссии (ревизора) товарищества;

6) утверждение внутренних правил, процедуры их принятия и других документов, регулирующих внутреннюю деятельность товарищества;

7) решение об участии товарищества в иных хозяйственных товариществах, а также в некоммерческих объединениях;

8) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

9) решение о принудительном выкупе доли у участника товарищества с ограниченной ответственностью в соответствии со статьей 82 настоящего Кодекса.

Уставом товарищества к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.

3. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников товарищества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа товарищества.

1. Компетенция и порядок деятельности органов управления ТОО определяется ГК, Указом о хозяйственных товариществах, Законом о ТОО и уставом товарищества.

2. Выразителем общей воли участников ТОО является общее собрание его участников, которое является высшим органом управления товариществом.

Императивная норма ГК устанавливает исключительную компетенцию общего собрания по ряду важнейших для деятельности любого ТОО позиций. Вместе с тем перечень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания, не является исчерпывающим: в уставе товарищества исключительная компетенция общего собрания может быть расширена. Однако чрезмерное расширение исключительной компетенции этого органа затруднит деятельность исполнительных органов, помешает оперативному принятию решений, имеющих значение для коммерческих интересов товарищества.

К исключительной компетенции общего собрания участников ТОО относится принятие решений, условно говоря, конститутивного и организационного характера. К первым следует отнести изменение устава товарищества, изменение размера его уставного капитала, а также принятие решения о прекращении товарищества (реорганизации или ликвидации). Ко второй группе относятся: образование исполнительных органов товарищества и досрочное прекращение их полномочий, избрание ревизионной комиссии (ревизора), утверждение финансовой отчетности товарищества и распределение его чистого дохода.

Порядок принятия решений общим собранием по указанным вопросам определяется ГК, Законом о ТОО и уставом товарищества.

3. Для текущего руководства деятельностью ТОО создается исполнительный орган, подотчетный общему собранию участников товарищества. Порядок деятельности и компетенция исполнительного орган определяется в соответствии со ст. 60 ГК законодательными актами (например, Законом об инвестиционных фондах, ст. 9) и учредительными документами. Общее собрание не вправе передать исполнительному органу решение вопросов, отнесенных к его исключительной компетенции.

Общее собрание участников ТОО с целью контроля за деятельностью исполнительного органа товарищества вправе образовать ревизионную комиссию (ревизора). В состав ревизионной комиссии могут входить участники товарищества или их представители. Члены исполнительных органов товарищества не могут быть членами ревизионной комиссии (п. 13 ст. 58 Закона о ТОО).

Данная норма Указа предоставляет участникам ТОО право образовывать орган, осуществляющий внутренний аудит финансово-хозяйственной деятельности исполнительного органа товарищества. Однако ее нельзя рассматривать как обязательство товарищества по формированию этого органа, так как участники могут предусмотреть в уставе внешний аудит (ст. 59 Закона о ТОО).

Ревизионная комиссия при проведении проверки финансово-хозяйственной деятельности исполнительного органа ТОО вправе требовать от членов исполнительного органа представления всех необходимых материалов, бухгалтерских и иных документов и личных объяснений. Ревизионная комиссия направляет результаты проведенных ею проверок общему собранию участников ТОО. Проверки финансово-хозяйственной деятельности исполнительного органа ТОО проводятся в порядке, определяемом общим собранием участников.

Участники могут не указывать в уставе компетенцию и порядок деятельности ревизионной комиссии, а определить их во внутреннем документе, к примеру, в Положении о ревизионной комиссии.

Статья 80. Переход доли в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью к другому лицу

1. Участник товарищества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале товарищества или ее часть по своему выбору одному или нескольким участникам данного товарищества.

2. Отчуждение участником товарищества с ограниченной ответственностью своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено учредительными документами товарищества.

Участники товарищества с ограниченной ответственностью пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли или ее части. Если учредительными документами или соглашением участников товарищества не предусмотрено иное, преимущественное право покупки доли (ее части) осуществляется участниками пропорционально размерам их долей в уставном капитале товарищества. При продаже доли (ее части) с нарушением преимущественного права покупки любой участник товарищества с ограниченной ответственностью вправе в течение трех месяцев со дня продажи требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.

3. Если в соответствии с учредительными документами товарищества с ограниченной ответственностью отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам невозможно, а другие участники товарищества от ее покупки отказываются, товарищество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

4. Доля участника товарищества с ограниченной ответственностью может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена.

5. В случае приобретения доли участника (ее части) самим товариществом с ограниченной ответственностью оно обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам в сроки и в порядке, предусмотренные законодательными актами и учредительными документами товарищества, либо уменьшить свой уставный капитал. В течение этого периода распределение чистого дохода, а также голосование в высшем органе производится без учета приобретенной товариществом с ограниченной ответственностью доли.

6. Доли в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками товарищества, если учредительными документами товарищества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников товарищества. Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность товарищества выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных законодательными актами и учредительными документами товарищества.

Законодательными актами могут быть предусмотрены особенности перехода доли к правопреемникам юридических лиц*.

1. Новая редакция комментируемой статьи более четко по сравнению с прежней редакцией определяет условия и порядок распоряжения участников своей долей в имуществе ТОО.

2. Участник ТОО вправе распорядиться своей долей (частью доли) в имуществе товарищества по своему усмотрению в соответствии с +ребованиями ГК, Указа о хозяйственных товариществах и учредительных документов. Он может продать, подарить, завещать свою долю или часть ее одному или нескольким участникам ТОО.

3. Если учредительные документы товарищества не содержат соответствующего запрета, то допускается отчуждениё доли третьим лицам. В этом случае участники пользуются преимущественным правом покупки этой доли (ее части) пропорционально размерам своих долей в имуществе товарищества, если учредительными документами или соглашением участников не предусмотрено иное. Покупка осуществляется на тех же условиях, которые могли быть согласованы с третьим лицом. В связи с этим участник обязан в первую очередь предложить свою долю другим участникам, а если последние отказались, доля участника может быть отчуждена любому третьему лицу. При реализации преимущественного права покупки не обязательно, чтобы в качестве покупателей выступали все участники товарищества: при отсутствии возражений со стороны других участников доля может быть приобретена одним или несколькими участниками.

4. ГК предусматривает возможность возникновения положения, когда участник ТОО желает продать свою, долю, но в соответствии с учредительными документами не вправе отчуждать ее третьему лицу, а другие участники товарищества не желают покупать отчуждаемую долю. В этом случае ТОО обязано выплатить участнику действительную стоимость его ДОЛИ.

5. Доля участника в имуществе может быть приобретена самим ТОО. ГК обязывает ТОО приобретенную таким образом долю реализовать другим участникам товарищества или третьим лицам в сроки, установленные законодательными актами или учредительными документами. Закон не устанавливает этих сроков. Если же эти сроки не определены в учредительных документах, товарищество обязано реализовать долю в разумный срок. В течение этого срока распределение чистого дохода, а также голосование в высшем органе ТОО производится без учета приобретенной товариществом доли. Если же доля не будет реализована, ТОО обязано уменьшить, уведомив об этом кредиторов товарищества, уставный капитал на величину этой доли, что обусловливается требованием ст. 371 ГК о прекращении обязательства вследствие совпадения должника и кредитора в одном лице.

6. В порядке правопреемства доля участника в имуществе ТОО переходит к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками товарищества. В учредительных документах ТОО может быть предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников. Если согласие не получено, товарищество обязано выплатить наследникам (правопреемникам) действительную стоимость доли или выдать в натуре имущество на такую стоимость. Порядок и условия такой выплаты и выдачи имущества определяются Указом о хозяйственных товариществах, другими законодательными актами и учредительными документами товарищества.

При этом если умерший либо объявленный умершим гражданин-участник ТОО или юридическое лицо-участник товарищества, прекратившее свою деятельность, не полностью внесли свои вклады в уставный капитал, то их правопреемнику (наследнику) выплачивается только сумма Внесенной части вклада, если иное не установлено учредительными документами.

Статья 81. Дополнительные взносы участников товарищества с ограниченной ответственностью

Если уставом товарищества с ограниченной ответственностью не предусмотрено иное, общее собрание участников может принять решение о внесении участниками дополнительных взносов в имущество товарищества. Решение принимается большинством в три четверти голосов всех участников товарищества.

В соответствии со ст. 39 Закона о ТОО, если уставом не предусмотрено иное, решение о внесении дополнительных взносов может принять общее собрание. Решение принимается большинством в три четверти голосов всех участников товарищества.

close_page

Статья 82. Принудительный выкуп доли у участника товарищества с ограниченной ответственностью

При нарушении участником товарищества с ограниченной ответственностью своих обязанностей перед товариществом, установленных законодательными актами или учредительными документами, товарищество в соответствии с решением общего собрания вправе по суду требовать принудительного выкупа доли такого участника по цене, определенной соглашением товарищества с участником. При недостижении соглашения цена принудительно выкупаемой доли устанавливается судом.

Новая редакция комментируемой статьи отменила возможность исключения участника ТОО из товарищества.

Принудительный выкуп доли допустим только на основании судебного решения.

Основанием для начала судебного разбирательства по данному вопросу является заявление органа управления товариществом. Это заявление должно быть подано исполнительным органом. Однако предварительно должно состояться заседание общего собрания, на котором принимается решение о принудительном выкупе доли. Заинтересованный участник в голосовании не участвует.

Принудительный выкуп доли возможен при невыполнении участником своих обязанностей, предусмотренных ГК (п.2 ст. 61), а также при причинении участником товарищества вреда товариществу или его участникам (п. 1 ст. 14 Закона о ТОО).

Статья 83. Обращение взыскания на долю участника в товариществе с ограниченной ответственностью

При недостаточности имущества участника товарищества с ограниченной ответственностью для покрытия личных долгов кредиторы могут потребовать в установленном порядке выделения доли участника-должника.

В комментируемой статье речь идет о том, что участники сохраняют на имущество ТОО не право собственности, а обязательственные права. Поэтому кредиторы участника не могут напрямую изъять у товарищества часть имущества для покрытия долгов его участника. Обращение взыскания на долю участника в имуществе ТОО допускается только при соблюдении двух условий. Во-первых, у участника-должника не должно хватать личного имущества для покрытия своих долгов. Во-вторых, основанием для выделения доли является соответствующее решение суда.

5. Товарищество с дополнительной ответственностью

Статья 84. Основные положения о товариществе с дополнительной ответственностью

1. Товариществом с дополнительной ответственностью признается товарищество, участники которого отвечают по его обязательствам своими вкладами в уставный капитал, а при недостаточности этих сумм — дополнительно принадлежащим им имуществом в размере, кратном внесенным ими вкладам.

2. Предельный размер ответственности участников предусматривается в уставе.

При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам товарищества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами.

3. К товариществу с дополнительной ответственностью применяются правила настоящего Кодекса о товариществе с ограниченной ответственностью, поскольку иное не предусмотрено настоящей статьей.

1. ТДО может рассматриваться как разновидность ТОО. Различие между ними в том, что участники ТДО принимают на себя ответственность по обязательствам товарищества не только в размере внесенных в его уставный капитал вкладов, но и другим своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов.

2. Кредиторы ТДО прежде всего обращают взыскание на его имущество, а при недостаточности этого имущества для погашения долгов наступает субсидиарная ответственность участников товарищества в установленных ими пределах, которую они несут солидарно. Если один из участников ТДО обанкротился и не может нести ответственность по долгам товарищества, его доля ответственности распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, при условии, что указанный порядок не изменен учредительными документами.

3. Все изложенное объясняет применение к ТДО правил ГК о ТОО в части, не противоречащей положениям комментируемой статьи.

6. Акционерное общество

Статья 85. Понятие акционерного общества

1. Акционерным обществом признается товарищество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций равной номинальной стоимости; участники акционерною общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

2. Акционерное общество обладает имуществом, обособленным от имущества своих участников, несет ответственность по своим обязательствам в пределах своего имущества и не отвечает по обязательствам своих участников.

Учредители несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в случае неполной оплаты ими вкладов в уставный капитал общества в пределах неоплаченной части вклада.

Акционеры корпоративных накопительных пенсионных фондов несут солидарную ответственность по обязательствам названных фондов в порядке и на условиях, установленных законодательством о пенсионном обеспечении.

3. Акционерное общество может быть создано одним лицо и или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества, если иное не предусмотрено законодательными актами.

4. Правовое положение акционерного общества; права и обязанности акционеров определяются в соответствии с настоящим Кодексом, законодательными актами. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных предприятий, определяются законодательством.

1. Коммерческая организация, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам, с уставным капиталом, разделенным на равные доли, права на которые удостоверяются ценными бумагами — акциями, называется акционерным обществом (АО). Основное отличие АО От других видов юридических лиц заключается в способе закрепления обязательственных прав участника (акционера) по отношению к имуществу общества — путем удостоверения их акциями. Выпускаемые данным АО акции должны иметь одинаковую номинальную стоимость. Обладатели акций — акционеры — не отвечают по обязательствам общества, а несут лишь риск убытков — утраты стоимости принадлежащих им акций.

В соответствии с пп. 1 и 2 ст. 139 ГК акцией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя (акционера) на получение части чистого дохода АО в виде дивидендов, на участие в управлении делами общества и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации.

2. АО вправе выпускать в установленном законодательством порядке и пределах привилегированные акции, гарантирующие их держателям получение дивидендов, как правило, в фиксированных процентах от номинальной стоимости акции независимо от результатов хозяйственной деятельности общества, а также дающие им преимущественное по сравнению с другими акционерами право на получение части имущества, оставшегося после ликвидации АО, и иные предусмотренные условиями выпуска таких акций права. Привилегированные акции не дают их держателям права на участие в управлении делами АО, если иное не предусмотрено его уставом.

Акция должна содержать следующие реквизиты: фирменное наименование АО и его местонахождение; наименование ценной бумаги — «акция», ее порядковый номер, дату выпуска, вид акции (простая или привилегированная) и ее номинальную стоимость, имя держателя (для именной акции); размер уставного капитала АО на день выпуска акций, а также количество выпускаемых акций; сроки выплаты дивидендов; подпись председателя правления и главного бухгалтера общества. Общество может выпускать именные акции и акции на предъявителя, если иное не установлено законодательством о ценных бумагах (пп. 4 и 5 ст. 44 (ранее 61) Указа о хозяйственных товариществах). Законодательство о ценных бумагах разрешает АО выпускать только именные акции. При этом именные акции могут не выпускаться на бумажных носителях, то есть в виде отдельного документа. По решению высшего органа управления АО права, выраженные в именных акциях, могут удостоверяться записью в документах эмитента (реестре) или с помощью электронно-вычислительной техники (в памяти компьютера), без фактического выпуска акций в материализованном виде. По требованию акционеров их права могут подтверждаться сертификатом ценных бумаг либо удостоверяются в иной форме регистратором или номинальными держателями (ст.ст. 7 и 8 Закона о ценных бумагах). Таким образом, для осуществления или передачи своих прав такой акционер использует не ценную бумагу, а «запись», удостоверяющую его права по отношению к обществу. По поводу такого рода объектов («записей») складываются не вещные,-а обязательственные отношения. Следует подчеркнуть, что все эти особые способы фиксации прав акционеров допустимы только для именных акций и исключаются для акций предъявительских.

3. Имущество АО полностью обособлено от имущества своих участников. Акционеры общества в отличие от участников других видов хозяйственных товариществ не могут выйти из него, изъяв при этом свою долю в его имуществе. Выход участника из АО осуществляется только путем отчуждения принадлежащих ему акций.

АО отвечает по своим обязательствам в пределах находящегося у него имущества. Общество не отвечает по обязательствам своих участников. Кредиторы акционеров не могут как кредиторы участников других видов хозяйственных товариществ потребовать от АО выделения из его имущества доли акционера — должника.

Первоначальным источником формирования имущества АО являются денежные суммы (хотя оплата может быть в натуральной и иной форме), вносимые участниками в счет оплаты акций. Несвоевременная оплата акций ослабляет гарантии кредитов и может существенно затруднить хозяйственную деятельность общества, лишенную Предусмотренного уставом финансирования. Чтобы побудить участников своевременно оплачивать акции, установлено жесткое правило: акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам АО в пределах неоплаченной стоимости принадлежащих им акций.

4. АО, как и ТОО, может быть «компанией одного лица». Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное товарищество, состоящее из одного лица (п. 4 ст. 37 (ранее 54) Указа о хозяйственных товариществах).

5. Под законодательными актами, упомянутыми комментируемой статьей, имеются в виду прежде всего Указ о хозяйственных товариществах, а также иные, например, Указ о страховании, Указ о банках и банковской деятельности и другие.

В ходе приватизации государственных предприятий акционерная форма организации предпринимательства была использована в целях, прямо противоположных тем, для которых учреждаются АО, а именно — «раздачи» (распределения) государственной собственности, а не для концентрации капитала. Поэтому особенности правового положения АО, созданных путем приватизации государственных предприятий, должны определяться законодательством о приватизаций.

Статья 86. Открытые и закрытые акционерные общества

1. Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, является открытым акционерным обществом. Открытое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законодательством.

2. Акционерное общество обязано ежегодно доводить до сведения акционеров финансовую отчетность.

3. Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, является закрытым акционерным обществом. Закрытое акционерное общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Распределение акций среди учредителей (акционеров) в закрытом акционерном обществе не является выпуском (эмиссией) акций и не подлежит регистрации.

4. Акционер закрытого акционерного общества, желающий продать свои акции, обязан предложить выкупить их другим участникам общества или самому обществу. Если участники общества или само общество отказались от приобретения акций, то акционер вправе с согласия общества (или неполучения ответа в течение месяца со дня запроса) реализовать акции третьим лицам.

5. Учредительными документами закрытого акционерного общества может быть предусмотрена возможность принудительного выкупа в судебном порядке обществом акций участника, существенно нарушающего своими действиями интересы общества.

6. Законодательными актами могут быть предусмотрены возможность и основания принудительного выкупа акций банков и организаций, осуществляющих отдельные виды банковских операций, в случае наличия у них отрицательного размера капитала, рассчитываемого в установленном законодательством порядке*.

7. Исключен Законом РК от 2 марта 1998 г.

1. АО разделяются на открытые и закрытые (в старом законодательстве — АО открытого и закрытого типов). Открытое общество распределяет свои акции среди неопределенного круга лиц и поэтому только оно вправе проводить открытую подписку на свои акции и их свободную продажу в порядке, определенном законодательством о ценных бумагах. Его акционеры свободно отчуждают принадлежащие им акции, что делает состав участников такого общества переменным и нелимитируемым.

Акции открытых АО могут свободно обращаться на рынке ценных бумаг. В связи с этим их выпуск (эмиссия) в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг подлежит регистрации в специальном государственном органе. Таким органом в настоящий момент является Национальная комиссия Республики Казахстан по ценным бумагам, которая, согласно ст. 11 Закона о ценных бумагах, является государственным органом по регулированию и надзору за рынком ценных бумаг (или уполномоченным органом).

В момент учреждения открытого АО все его акции должны быть распределены среди учредителей (см. комментарий к п. 2 ст. 88 ГК). В этом случае регистрация эмиссии акций в Национальной комиссии РК по ценным бумагам может осуществляться без предоставления проспекта эмиссии. Однако акции, выпуск которых зарегистрирован таким образом, не могут свободно обращаться на рынке ценных бумаг. Основанием для свободного обращения акций на рынке ценных бумаг является наличие проспекта эмиссии, который представляется при регистрации эмиссии акций и публикуется после регистрации (пп. 11 и 29 Положения о порядке регистрации, аннулирования эмиссии акций и утверждения отчета об итогах выпуска и размещения акций в Республике Казахстан, утвержденного Постановлением Национальной комиссии РК по ценным бумагам № 141 от 29 ноября 1996 г.).

2. В отличие от открытого закрытое AQ распределяет свои акции только между учредителями или иного заранее определенного круга лиц, то есть характеризуется постоянным составом участников. Поэтому оно лишено права проводить открытую подписку на свои акции или предлагать их для приобретения другим лицам любым иным способом.

3. Закрытые АО в отличие от открытых могут вообще не выпускать акции как в материализованной, так и дематериализованной форме. При этом количество акций, приобретаемых тем или иным участником, указывается в учредительных документах, обычно в учредительном договоре. Согласно новому абзацу п.З акции закрытого АО не подлежат регистрации.

4. Участники закрытого АО пользуются правом преимущественной покупки акций, продаваемых другими акционерами, что призвано сохранить заранее ограниченный их состав. Поэтому количество участников закрытого АО не должно превышать предельной величины, которая установлена Указом, т. е. пятидесяти акционеров (п. 4 ст. 38 (ранее 55) Указа о хозяйственных товариществах).

Если число таких акционеров закрытого АО превысит указанный предел, общее собрание акционеров общества должно в шестимесячный срок с этого момента принять решение о преобразовании общества в открытое, внести соответствующие изменения в его учредительные документы и обеспечить их регистрацию. По истечении указанного срока АО подлежит ликвидации в судебном порядке по заявлению заинтересованных лиц, если такое решение не будет принято и число обладателей обыкновенных акций общества не уменьшится до вышеуказанного предела.

Право преимущественной покупки акций, имеющееся у участников закрытого АО, распространяется только на случаи продажи или мены акций, но не на случаи иного их отчуждения. В этом случае акции приобретаются на условиях, которые были установлены соглашением с третьим лицом. В соответствии с п. 6 ст. 38 (ранее 55) Указа о хозяйственных товариществах акционер закрытого АО, желающий продать свои акции, обязан предложить выкупить их другим участникам общества или самому обществу, если иное не предусмотрено учредительными документами. Если участники АО отказались от приобретения акций, то акционер вправе с согласия общества (или неполучения ответа в течение одного месяца со дня запроса) реализовать акции третьим лицам.

5. Новая редакция п. 5 заменила старый порядок исключения акционера из закрытого АО новым порядком принудительного выкупа акций.

6. Законом РК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты» от 7 декабря 1996 г. изменен п. 8 ст. 16 Указа о банках и банковской деятельности. Определяется, что при установлении отрицательного размера капитала у банка Национальный Банк вправе по согласованию с Правительством РК принять решение о принудительном выкупе доли его акционеров (акций) в уставном капитале банка и незамедлительно реализовать их новому инвестору.

close_page

Статья 87. Учредительные документы акционерного общества

1. Учредительными документами акционерного общества являются учредительный договор и устав.

2. Учредительный договор акционерного общества заключается учредителями.

Учредительный договор акционерного общества, помимо сведений, предусмотренных пунктом 4 статьи 41 и пунктом 6 статьи 58, должен содержать сведения о видах выпускаемых акций и порядке их размещения.

3. Устав акционерного общества утверждается учредительным собранием учредителей. Устав акционерного общества, помимо сведений, указанных в пункте 5 статьи 41 и пункте 6 статьи 58 настоящего Кодекса, должен содержать следующие положения:

1) тип общества (открытое или закрытое);

2) полное и другие официальные наименования, юридический адрес и срок деятельности общества (если он установлен при его учреждении);

3) сведения о видах акций общества, их номинальной стоимости, количестве, о правах их владельцев;

4) порядок использования чистого дохода и возмещения убытков*.

5) Исключен Законом РК от 2 марта 1998 г.

1. Учредительный договор закрытого АО является документом, определяющим порядок деятельности учредителей по его созданию и последующие их взаимоотношения после государственной регистрации общества и формирования его уставного капитала. В закрытом АО, где присутствует в определенном объеме личный элемент в отношениях между акционерами, вновь вступивший участник приобретает соответствующие права и обязанности по учредительному договору. Поскольку в соответствии с п. 3 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах содержание учредительного договора АО представляет собой коммерческую тайну, учредители могут указать в нем те положения, которые они не хотели бы раскрывать для всеобщего ознакомления в уставе общества.

2. Учредительный договор открытого АО является договором учредителей о его создании. Данный договор заключается с целью урегулирования вопросов осуществления учредителями совместной деятельности по созданию АО и утрачивает силу с момента полной оплаты уставного капитала, объявленного при учреждении общества, если иное не установлено законодательством (п. 1 ст. 39 (ранее 56) Указа о хозяйственных товариществах). Положения учредительного договора открытого АО касаются исключительно учредителей и не могут оказывать никакого влияния на простых акционеров, не принимавших участия в оформлении учредительных документов общества. Свободный выход из такого АО путем отчуждения своих акций, как и вступление в него путем их приобретения, исключают всякую возможность правопреемства в отношении обязательств, установленных учредительным договором.

3. В процессе создания АО учредители разрабатывают и утверждают его устав. В уставе должны содержаться сведения, общие для всех видов хозяйственных товариществ (п. 4 ст. 41 и п. 6 ст. 58 ГК), и условия, характерные исключительно для АО. В частности, должны быть указаны тип общества (открытие или закрытое), сведения о видах акций общества, их номинальной стоимости, количестве, о правах их владельцев и др.

Статья 88. Уставный капитал акционерного общества

1. Уставный капитал акционерного общества равен суммарной номинальной стоимости выпущенных акций, но не может быть менее минимального размера, предусмотренного законодательными актами.

2. Открытая подписка на акции не допускается до полной оплаты уставного капитала. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей.

Не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций, в том числе путем зачета требований к акционерному обществу.

1. Уставный капитал АО представляет собой сумму номинальных стоимостей акций, приобретенных акционерами. Его образование должно создать минимум гарантий интересов кредиторов общества. В зависимости от результатов хозяйственной деятельности АО стоимость его имущества может быть больше или меньше уставного капитала. При обращении взыскания кредиторов АО объектом взыскания является все его имущество, включая уставный капитал. В связи с этим минимальный размер уставного капитала АО по сравнению с минимальным размером уставного капитала других видов хозяйственных товариществ существенно больше. Уставный капитал не может быть для открытых обществ менее десяти тысяч, а для закрытых — менее пяти тысяч размеров месячных расчетных показателей, установленных в РК на момент внесения акционерами вкладов в уставный капитал (п. 1 ст. 40 (ранее 57) Указа о хозяйственных товариществах).

Для АО установлен особый порядок образования и использования уставного капитала. К моменту регистрации общества учредители должны внести не менее 50 процентов от заявленного в учредительных документах размера уставного капитала. Оставшаяся часть уставного капитала должна быть внесена в течение первого года деятельности АО. В противном случае общество подлежит ликвидации в судебном порядке по заявлению заинтересованных лиц. АО (а также кредиторы в случае недостатка имущества у общества для покрытия его долгов) имеют право предъявить к акционерам, не внесшим свои вклады в уставный капитал, требование в судебном порядке о выплате недостающих сумм вкладов. При этом на участников, не уплативших часть своего вклада, могут быть наложены санкции в виде процентов на сумму неуплаченной частй вклада. Размер процентов исчисляется исходя из ставки рефинансирования, определяемой Национальным Банком РК на день платежа. АО подлежит также ликвидации в судебном порядке по требованию заинтересованных лиц, если стоимость чистых активов общества будет меньше минимального размера уставного капитала (п. 2 и 4 ст. 40 (ранее 57) Указа о хозяйственных товариществах).

2. В формировании уставного капитала АО должны участвовать все акционеры, которых ГК обязывает полностью оплатить приобретенные акции. Ни один из них не может быть освобожден от этой обязанности. Не может быть произведен зачет требований акционера к обществу в качестве внесения платы за акции. Это жесткое правило исходит из необходимости создания реальной материальной базы для деятельности АО. Для начала своей деятельности АО должно иметь уставный капитал объявленного размера. Поэтому при его учреждении все акции должны быть распределены среди учредителей. Для открытых обществ действует правило о том, что открытая подписка на акции не допускается до полной оплаты уставного капитала. В связи с этим предприниматели имеют две возможности привлечения необходимых для своей производственной и коммерческой деятельности капиталов путем продажи акций учреждаемых ими открытых АО. Первая — это когда учредители, полностью оплатив уставный капитал АО, в последующем реализуют часть своих акций на вторичном фондовом рынке и таким образом могут вернуть вложенные деньги, не выключая их из оборота общества. Вторая возможность предусмотрена ст. 89 ГК, в соответствии с которой АО, уставный капитал которого полностью оплачен, вправе по решению общего собрания акционеров увеличить его путем выпуска дополнительных акций. Продажа широкой публике дополнительных акций общества осуществляется после их регистрации, как и первоначально выпущенных акций, в Национальной комиссии РК по ценным бумагам.

Статья 89. Увеличение уставного капитала

1. Акционерное общество вправе по решению общего собрания акционеров увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций. Увеличение уставного капитала акционерного общества допускается после его полной оплаты. Увеличение уставного капитала посредством дополнительной эмиссии для покрытия понеженных акционерным обществом убытков не допускается.

2. Выпуск дополнительных акций осуществляется на основании дополнительной эмиссии.

Дополнительная эмиссия производится в случае принятия соответствующего решения общим собранием акционеров и регистрации эмиссии в компетентных органах в установленном законодательством порядке.

3. Уставом акционерного общества может быть установлено преимущественное право акционеров, владеющих голосующими акциями, на покупку дополнительно выпускаемых данным акционерным обществом акций*.

1. После полной оплаты уставного капитала АО общее собрание акционеров вправе принять решение об его увеличении. Увеличение уставного капитала, представляющего собой суммарную номинальную стоимость всех акций, возможно за счет увеличения номинальной стоимости акций либо за счет выпуска дополнительных акций. При этом ГК с целью защиты прав рядовых акционеров запрещает проводить дополнительную эмиссию акций с целью покрытия убытков, понесенных обществом.

 2. Решение вопроса об увеличении уставного капитала АО относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Решение по вопросу об увеличении уставного капитала общества принимается не менее чем двумя третями от общего числа голосов акционеров (п. 1 ст. 48 (ранее 65) Указа о хозяйственных товариществах).

Увеличение уставного капитала как открытым, так и закрытым АО путем дополнительного выпуска акций осуществляется на основе дополнительной эмиссии акций, которая должна быть зарегистрирована в Национальной комиссии РК по ценным бумагам (у АО с уставным капиталом 200 ООО месячных расчетных показателей и более, установленных законодательством на дату представления документов) или в Министерстве юстиции РК и его территориальных органах (у АО с уставным фондом менее 200 ООО месячных расчетных показателей, установленных законодательством на дату представления документов) в соответствии с процедурами, установленными для регистрации выпуска акций. Увеличение номинальной стоимости акций не является эмиссией. Однако данные изменения должны быть также зарегистрированы в Национальной комиссии РК или в Министерстве юстиции РК и его территориальных органах (пп. 1 и 2 Положения о порядке регистрации, аннулирования эмиссии акций и утверждения отчета об итогах выпуска и размещения акций в Республике Казахстан, утвержденного Постановлением Национальной комиссии РК по ценным бумагам № 141 от 29 ноября 1996 г.). Дополнительный выпуск акций до регистрации изменений устава запрещается (п. 6 ст. 41 (ранее 58) Указа о хозяйственных товариществах).

3. В случаях, предусмотренных уставом АО, акционерам может быть предоставлено преимущественное право приобретения акций, выпускаемых для увеличения уставного капитала. ГК указывает, что такое правило может быть предоставлено только держателям голосующих акций. Таким образом, в закрытом АО возможно преимущество одной категории акционеров (владеющих голосующими акциями) перед другой (владеющих привилегированными акциями), тогда как в открытом обществе преимущество предоставляется и перед третьими лицами, пожелавшими приобрести акции новой эмиссии. Если уставом АО не установлено иное, то по аналогии с ТОО акционеры пользуются преимущественным правом покупки вновь выпущенных акций пропорционально размеру своих долей в уставном капитале общества, т.е. количеству акций, которыми они владеют (см. п. 2 ст. 80 ГК). При этом в уставе может быть определено, по какой цене покупаются вновь выпущенные акции — по номинальной или по той, которую готовы заплатить акционеры, владеющие привилегированными акциями, или третьи лица. Иначе акции, по аналогии с продажей акций выходящего из закрытого АО акционера, должны покупаться по цене, которую предлагают акционеры, владеющие привилегированными акциями, или третьи лица.

Статья 90. Уменьшение уставного капитала

1. Акционерное общество вправе по решению общего собрания акционеров уменьшить, но не менее минимального размера, предусмотренного законодательными актами, уставный капитал путем уменьшения номинальной стоимости акций либо путем покупки части акций в целях их аннулирования.

Пункты 2, 3, 4 исключены Законом РК от 2 марта 1998 г.

1. Пункты 2, 3, 4 исключены из комментируемой статьи в связи с установлением общего порядка уменьшения уставного капитала.

2. Решение вопроса об уменьшении уставного капитала АО относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров, которое должно быть принято в том же порядке, что и решение об его увеличении (см. комментарий к п. 2 ст. 89 ГК). Уменьшение уставного капитала может быть произведено путем уменьшения номинальной стоимости акций либо путем выкупа части акций для сокращения их общего количества. При этом не должны быть ущемлены интересы владельцев привилегированных акций, которые на своем собрании должны выразить согласие на предполагаемое уменьшение. В противном случае решение об уменьшении уставного капитала, принятое владельцами простых акций, не должно распространяться на привилегированные акции, поскольку отсутствие права голоса у привилегированных акционеров не означает, что они не имеют имущественных обязательственных прав. Уменьшение уставного капитала путем покупки привилегированных акций существенно влияет на имущественные права владельцев привилегированных акций.

Уменьшение уставного капитала АО ниже минимального размера, установленного Указом о хозяйственных товариществах либо иными законодательными актами (например, Указом о банках и банковской деятельности), не допускается.

3. При уменьшении уставного капитала АО соответствующие изменения должны быть зарегистрированы в Национальной комиссии РК по ценным бумагам (у акционерных обществ с уставным капиталом 200 ООО месячных расчетных показателей и более, установленных законодательством на дату представления документов) или в Министерстве юстиции РК и его территориальных органах (у АО с уставным капиталом менее 200 ООО месячных расчетных показателей, установленных законодательством на дату представления документов) (пп. 1 и 2 Положения о порядке регистрации, аннулирования эмиссии акций и утверждения отчета об итогах выпуска и размещения акций в Республике Казахстан, утвержденного Постановлением Национальной комиссии РК по ценным бумагам № 141 от 29 ноября 1996 г.).

АО при уменьшении уставного капитала должно внести соответствующие изменения в свои учредительные документы и пройти перерегистрацию (п. 6 ст. 42 ГК).

close_page

Статья 91. Выпуск, распределение ценных бумаг и выплата дивидендов

1. Доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала не должна превышать двадцати пяти процентов.

Законодательством или учредительными документами могут быть установлены ограничения в числе, суммарной номинальной стоимости акций или максимальном количестве голосов, принадлежащих одному акционеру.

2. Акционерное общество вправе выпускать облигации после полной оплаты своего уставного капитала и не ранее третьего года своего существования при условии надлежащего утверждения годовых финансовых отчётностей.

3. Акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды:

1) до полной оплаты всего уставного капитала;

2) если размер собственного капитала (стоимость чистых активов) станет меньше размеров уставного капитала в результате выплаты дивидендов*.

1. Привилегированные акции гарантируют акционеру выплату дивидендов в фиксированном размере, тогда как дивиденды простых акций зависят от результатов хозяйственной деятельности АО. Чтобы не допустить чрезмерной несбалансированности имущественных интересов держателей простых и привилегированных акций, ГК установил, что в общем объеме уставного капитала общества доля привилегированных акций не должна превышать 25 процентов.

Количество и номинальная стоимость привилегированных акций, выпускаемых АО, должны быть указаны в учредительных документах. При учреждении АО учредители должны решить вопрос о выпуске привилегированных акций и их доле в общем объеме уставного капитала. Привилегированные акции могут быть также выпущены после учреждения общества путем дополнительной эмиссии.

2. Выпуск АО облигаций ограничен размером средств, имеющихся в его распоряжении для их погашения. Поэтому облигации вправе выпускать общество, которое устойчиво проработало не менее двух лет с момента учреждения, о чём свидетельствует надлежаще утвержденные его два годовых баланса.

Выпуск АО облигаций должен быть зарегистрирован в Национальной комиссии РК по ценным бумагам. 

3. До полной оплаты уставного капитала дивиденды не объявляются и не выплачиваются, так как еще не завершено формирование финансовой основы деятельности АО. Точно так же не подлежат выплате дивиденды в случаях, когда размер собственного капитала может стать меньше в результате выплаты дивидендов. Эти правила относятся к акциям всех видов, включая привилегированные.

Статья 92. Управление акционерным обществом

1. Высшим органом акционерного общества является общее собрание его акционеров.

2. К исключительной компетенции общего собрания акционеров относится принятие решений:

1) об изменении устава;

2) об изменении (увеличении или уменьшении) размера уставного капитала акционерного общества;

3) о консолидации и разделении ранее выпущенных акций, выпуске дополнительных акций;

4) о порядке выпуска облигационных займов;

5) об избрании исполнительных органов общества, членов ревизионной комиссии и (или) аудитора общества, а также досрочном прекращении их полномочий;

6) об утверждении годовых результатов деятельности общества, отчетов исполнительных органов общества и заключений ревизионной комиссии, порядке распределения чистого дохода и покрытия убытков;

7) о принятии внутреннего регламента общества, изменений и дополнений к нему;

8) о ликвидации или реорганизации общества, назначении ликвидационной комиссии, утверждении ликвидационного баланса.

К исключительной компетенции общего собрания акционеров уставом общества могут быть отнесены также другие вопросы деятельности общества.

3. Решение вопросов, отнесенных настоящим Кодексом или учредительными документами акционерного общества к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не может быть поручено исполнительным органам общества.

4. В акционерном обществе может быть создан наблюдательный совет как из числа акционеров, в том числе учредителей, так и иных приглашенных специалистов — экспертов. Наблюдательный совет осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов акционерного общества. Члены наблюдательного совета не вправе действовать от имени акционерного общества.

В случае создания наблюдательного совета уставом общества должна быть определена его исключительная компетенция. Вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции наблюдательного совета, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов акционерного общества.

5. Исполнительный орган акционерного общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) или (и) единоличным (директор, генеральный директор, президент). Он осуществляет текущее руководство деятельностью акционерного общества и подотчетен наблюдательному совету и общему собранию акционеров.

К компетенции исполнительного органа акционерного общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законодательством или учредительными документами*.

6. Компетенция органов управления акционерным обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с настоящим Кодексом законодательством и учредительными документами.

7. Исключен Законом РК от 2 марта 1998 г.

1. Органами управления АО и контроля за его деятельностью являются:

1) высший орган управления — общее собрание акционеров;

2) наблюдательный орган — наблюдательный совет;

3) исполнительный орган — правление, дирекция;

4) контрольный орган — ревизионная комиссия.

Члены правления (кроме президента общества) и ревизионной комиссии не могут одновременно исполнять обязанности членов наблюдательного совета (п. 2 ст. 48 (ранее 65) Указа о хозяйственных товариществах).

Высшим органом управления АО признается общее собрание акционеров, в котором в наибольшей мере реализуются демократические возможности этого вида хозяйственного товарищества. Порядок проведения обществом общего собрания акционеров определяется Указом о хозяйственных товариществах. В соответствии с ним АО один раз в год проводит общее собрание акционеров независимо от других собраний. Между общими годовыми собраниями не может пройти свыше 15 месяцев. Годовое собрание акционеров:

1) утверждает отчет правления, годовой баланс, счет чистого дохода и убытков;

2) избирает членов правления и других руководящих работников общества;

3) назначает аудитора и устанавливает ему вознаграждение.

Все собрания, помимо годового, являются чрезвычайными.

Чрезвычайные собрания созываются правлением общества, ревизионной комиссией или акционерами, имеющими не менее 20 процентов акций. О предстоящем созыве общего собрания владельцы акций извещаются персонально заказным письмом по адресу, указанному в реестре акционеров. Уведомление о чрезвычайном собрании должно содержать формулировку вопроса, выносимого на обсуждение. Уведомление направляется всем акционерам, уплатившим все взносы по обыкновенным акциям, а также аудитору общества. Кроме того, должно быть сделано общее извещение в печати, в котором указываются время и место проведения собрания и повестка дня. Указанное извещение должно быть сделано не менее чем за двадцать дней до созыва общего собрания открытого общества и не менее чем за десять дней — закрытого общества. Общее собрание не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня, если противоположное решение не принято единогласно на собрании, на котором представлены все акционеры общества. Если срок был меньше или уведомление о созыве собрания не направлялось, решения собрания будут иметь юридическую силу, если они будут приняты единогласно при условии, что на собрании представлены все акционеры общества. Собрание акционеров может проводиться в месте, определенном уставом общества.

Общее собрание признается правомочным, если в нем участвует свыше 50 процентов акционеров или их законных представителей (по числу акций), имеющих в соответствии с уставом больше 60 процентов голосов (исключение, в соответствии с Законом РК «О внесении дополнений в Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, «О хозяйственных товариществах» по вопросу подготовки и проведения общего собрания акционеров инвестиционных приватизационных фондов» от 14 июля 1997 г., составляют общие собрания акционеров инвестиционных приватизационных фондов, признающихся правомочными при любом количестве принявших участие в голосовании акционеров). При отсутствии кворума правление обязано созвать повторно общее собрание акционеров, которое правомочно принимать решения при любом количестве присутствующих акционеров. Для принятия решений по вопросам, для которых в соответствии с Указом о хозяйственных товариществах необходимо согласие квалифицированного большинства акционеров от общего числа их голосов, кворум определяется, исходя из размера голосов, необходимого для принятия этого решения. Голосование на общем собрании проводится по принципу «одна акция — один голос». В уставе закрытого общества может быть предусмотрено предельное количество голосов, которое вправе иметь каждый акционер.

В соответствии с Законом РК «О внесении дополнений в Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, «О хозяйственных товариществах» по вопросу подготовки и проведения общего собрания акционеров инвестиционных приватизационных фондов» от 14 июля 1997 г. голосование на общем собраний акционеров инвестиционного приватизационного фонда проводится в форме заочного и смешанного (очного с дополнением заочного) голосования путем рассылки (раздачи) бюллетеней для заочного голосования, их заполнения акционерами или их законными представителями и направления в адрес инвестиционного приватизационного фонда. Порядок проведения заочного и смешанного голосования определяется Правительством РК. Любой акционер имеет право присутствовать на общих собраниях лично или через представителя, имеющего нотариально удостоверенную доверенность (только для открытых обществ). Представители юридического лица присутствуют на общем собрании на основании выданной им доверенности (пп. 3 — 5 ст. 48 (ранее 65) Указа о хозяйственных товариществах).

2. Установленная ГК исключительная компетенция общего собрания обеспечивает акционерам решающее влияние на определение общего направления деятельности АО, контроль за деятельностью его исполнительных органов и решение вопроса о самом существовании общества.

Решения по некоторым вопросам, относящимся к исключительной компетенции общего собрания акционеров, в соответствии с п. 1 ст. 48 (ранее 65) Указа о хозяйственных товариществах должны приниматься квалифицированным большинством голосов, то есть не менее чем двумя третями голосов от числа присутствующих на собрании акционеров или их уполномоченных представителей. Таким способом общее собрание избирает наблюдательный совет, исполнительные органы, членов ревизионной комиссии (ревизора) и /или/ аудитора общества, принимает решение о досрочном прекращении их полномочий, а также решения по вопросам о консолидации и разделении ранее выпущенных акций, выпуске дополнительных акций.

Устав АО утверждается его учредителями, а его изменение входит в исключительную компетенцию общего собрания акционеров, как и изменение размера уставного капитала — одного из самых существенных пунктов устава. Общее собрание вправе принять решение о реорганизации или ликвидации АО. Решения по указанным вопросам принимаются не менее чем двумя третями от общего числа голосов акционеров (исключение в соответствии с Законом РК «О внесении дополнений в Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, «О хозяйственных товариществах» по вопросу подготовки и проведения общего собрания акционеров инвестиционных приватизационных фондов» От 14 июля 1997 г. составляют решения общих собраний акционеров инвестиционных приватизационных фондов, принимаемые не менее чем двумя третями голосов от числа принявших участие в голосовании акционеров или их уполномоченных представителей). Таким образом, для начала голосования по этим вопросам необходимо добиться присутствия на общем собрании 50 процентов акционеров или их законных представителей (по числу акций), имеющих в соответствии с уставом не менее двух третей голосов. При отсутствии кворума правление обязано созывать следующие общие собрания до тех пор, пока на одном из них не будет наличие указанного количества голосов, необходимого для принятия решений по этим вопросам.

По всем остальным вопросам решения должны приниматься простым большинством голосов от числа присутствующих на общем собрании акционеров или их представителей.

Указ о хозяйственных товариществах содержит два противоречащих друг другу положения, в соответствии с которыми, с одной стороны, решение об увеличении (изменении) уставного капитала принимается на общем собрании не менее чем двумя третями голосов от общего числа голосов акционеров, а с другой стороны, решение о выпуске дополнительных акций, что является одним из способов увеличения уставного капитала, должно быть принято не менее чем двумя третями голосов от числа присутствующих на собрании акционеров или их представителей. Необходимо внести изменения в Указ о хозяйственных товариществах. Оба эти решения должны приниматься квалифицированным большинством голосов от общего числа голосов, которым обладают акционеры.

Уставом общества к исключительной компетенции общего собрания акционеров может быть отнесено решение других вопросов его деятельности.

3. Общее собрание акционеров не вправе делегировать свои исключительные полномочия исполнительным органам АО. ГК и Указ о хозяйственных товариществах не относят наблюдательный совет к исполнительным органам АО, однако, исходя из некоторых положений этих законодательных актов, следует считать, что общее собрание акционеров не может передать наблюдательному совету решение тех вопросов деятельности общества, которые относятся к его исключительной компетенции в силу требований закона. Это объясняется тем, что при передаче этих вопросов на решение наблюдательного совета акционеры — владельцы простых акций теряют возможность непосредственным образом влиять на деятельность АО, за исключением избрания членов наблюдательного совета, и сближаются по своему правовому статусу с владельцами привилегированных акций.

4. Наблюдательный совет, являясь наблюдательным органом управления АО, призван осуществлять контроль за деятельностью исполнительных органов общества в период между общими собраниями акционеров. В уставе закрытого общества, а также открытого общества с числом акционеров до пятисот, может быть предусмотрено, что деятельность общества осуществляется без образования наблюдательного совета (п. 2 ст. 47 (ранее 64) Указа о хозяйственных товариществах).

Исключительная компетенция наблюдательного совета определяется уставом АО. В соответствии с п. 1 ст. 51 (ранее 68) Указа о хозяйственных товариществах уставом может быть предусмотрено, что без согласия наблюдательного совета исполнительный орган общества не имеет права заключать особо ответственные хозяйственные договоры, договоры залога, поручительства и т.д. Вопросы, относящиеся к исключительной компетенции наблюдательного совета, не могут быть переданы на решение исполнительных органов общества.

Членам наблюдательного совета запрещается действовать от имени АО. Все члены наблюдательного совета и иные лица, которые не являются членами правления АО, но осуществляют действия по управлению им в соответствии с положениями устава, либо уполномоченные решением собрания акционеров на осуществление таких действий на определенный срок или в конкретных случаях, приравниваются к членам правления в отношении их прав, обязанностей и ответственности перед обществом и третьими лицами. При этом одобрение действий по управлению АО или уполномочие на совершение таких действий сами не являются действиями по управлению (пп. 2 и 3 ст. 51 (ранее 68) Указа о хозяйственных товариществах).

В состав наблюдательного совета могут быть выбраны как акционеры, так и приглашенные лица, обладающие специальными знаниями в тех или иных областях, связанных с деятельностью АО.

5. Текущее руководство деятельностью АО осуществляет исполнительный орган, который подотчетен наблюдательному совету и общему собранию акционеров.

Указ о хозяйственных товариществах называет в качестве исполнительных органов управления АО только правление. ГК указывает, что исполнительный орган управления обществом может быть как коллегиальным (правление, дирекция), так и единоличным (директор, генеральный директор). В связи с этим положения Указа о хозяйственных товариществах, касающиеся правления, должны также применяться к любым исполнительным органам управления АО независимо от их названия, а также вида с учетом их особенностей.

АО является крупным предпринимательским объединением, эффективное управление которым невозможно без создания коллегиального исполнительного органа. На практике предприниматели обычно для текущего руководства деятельностью общества создают правление, возглавляемое президентом или председателем правления.

Правление в промежутках между собраниями акционеров руководит всей деятельностью АО в пределах компетенции, предоставленной ему уставом, к которой относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законодательством или уставом. Ежегодно за 20 дней до даты проведения собрания акционеров правление должно подготовить годовой отчет, баланс, счет чистого дохода и убытков и обеспечить доступность этих материалов для ознакомления акционеров. Правление должно представить годовой отчет, балансовый отчет и счет чистого дохода и убытков общему собранию акционеров. Годовой отчет, баланс и счет чистого дохода и убытков должны быть подписаны всеми членами правления и членами наблюдательного совета. При отсутствии одной или нескольких подписей должна быть сделана отметка об этом с указанием причин такого отсутствия. Устав общества должен содержать положения о порядке управления АО в случаях, когда один или более членов правления отсутствуют или по иным причинам не могут выполнять возложенные на них функции (пп. 1 и 2 ст. 49 (ранее 66) Указа о хозяйственных товариществах).

Члены правления являются работниками АО, обладая при этом, как и члены наблюдательного совета и ревизионной комиссии, в соответствии с п. 1 ст. 52 (ранее 69) Указа о хозяйственных товариществах, статусом должностных лиц общества. Если иное не предусмотрено уставом АО, условия оплаты труда членов правления устанавливаются наблюдательным советом. В состав правления могут быть избраны как акционеры, так и другие лица. Первоначально члены правления назначаются учредительным договором, что, однако, не означает, что они все обязательно должны быть перечислены в учредительном Договоре (это может быть сделано, например, путем ссылки на протокол учредительного собрания), а затем их избрание и освобождение от должности происходит на общем собрании акционеров (пп. 1 и 2 ст. 49 (ранее 66) Указа о хозяйственных товариществах).

6. Компетенция органов управления АО, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются ГК, Указом о хозяйственных товариществах, другими законодательными актами и учредительными документами.

ГК не определяет задачи и функции ревизионной комиссии. Эти вопросы решаются в Указе б хозяйственных товариществах. В отличие от ТОО АО обязано в силу требований закона сформировать ревизионную комиссию, в функцию которой входит осуществление контроля за деятельностью исполнительного органа общества от имени акционеров. Ревизионная комиссия создается общим собранием из числа акционеров. Указ о хозяйственных товариществах не запрещает, чтобы в состав ревизионной комиссий общества входили также лица, имеющие в соответствии с законодательными актами право заниматься аудиторской деятельностью, независимые эксперты в области финансов и бухгалтерского учета и другие лица. Проверки деятельности исполнительного органа АО осуществляются ревизионной комиссией по поручению общего собрания, по собственной инициативе или по требованию акционеров, владеющих в совокупности свыше 20 процентов акций. Порядок работы и функции ревизионной комиссии АО определяются положениями Указа о хозяйственных товариществах, регулирующими вопросы деятельности ревизионной комиссии ТОО, если иное не предусмотрено уставом (пп. 1 и 2 ст. 50 (ранее 67) Указа о хозяйственных товариществах).

Статья 93. Реорганизация и ликвидация акционерного общества

2. Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано по решению собрания акционеров. Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации акционерного общества определяются настоящим Кодексом и иными законодательными актами.

2. Акционерное общество вправе преобразоваться в товарищество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив.

1. Помимо общих оснований и общих правил реорганизации и ликвидации юридических лиц, указанных в ст.ст. 45 и 49 ГК, АО может быть реорганизовано или ликвидировано по решению общего собрания акционеров. Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации АО определяются ГК, Указом о хозяйственных товариществах и другими законодательными актами.

Указ о хозяйственных товариществах не предусматривает для АО четких оснований принудительного прекращения их деятельности через суд. В связи с этим в данном случае должна применяться аналогия с положениями Закона о ТОО, касающихся принудительного прекращения ТОО, в соответствии с которыми АО может быть прекращено в судебном порядке по заявлению заинтересованных лиц, если размер уставного капитала уменьшится менее минимального размера, предусмотренного Указом о хозяйственных товариществах, или если участники не образуют в сроки, установленные Указом о хозяйственных товариществах, уставный капитал общества (п. 1 ст. 69 Закона о ТОО).

Также по указанной аналогии закона закрытое АО в случае, если число его акционеров, владеющих голосующими акциями, превысит 50, то оно подлежит преобразованию в открытое общество в течение года, а по истечении этого срока ликвидации в судебном порядке по заявлению регистрирующего органа или иных заинтересованных лиц, если число участников не уменьшится до 50 (п. 2 ст. 69 Закона о ТОО).

2. При преобразовании (реорганизации) организационноправовой формы АО может быть преобразовано в ТОО или производственный кооператив. Положение о возможности преобразования АО в производственный кооператив внесено Законом РК от 15 июля 1996 г., однако при подобном преобразовании существенно затрагиваются права акционеров, поскольку для участия в деятельности производственного коллектива обязательным элементом является личное трудовое участие. Очевидно, что такая процедура является более органичной и приемлемой для закрытого АО, но это положение не может применяться для открытого АО, если об этом не принято решение единогласно всеми акционерами.

7. Дочернее и зависимое хозяйственные товарищества

Статья 94. Дочернее хозяйственное товарищество

1. Хозяйственное товарищество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким товариществом.

2. Дочернее хозяйственное товарищество не отвечает по долгам своего основного хозяйственного товарищества.

Основное хозяйственное товарищество, которое по договору с дочерним хозяйственным товариществом имеет право давать последнему обязательные для него указания, отвечает субсидиарно с дочерним хозяйственным товариществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

В случае банкротства дочернего хозяйственного товарищества по вине основного хозяйственного товарищества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

3. Участники (акционеры) дочернего хозяйственного товарищества вправе требовать возмещения основным хозяйственным товариществом убытков, причиненных по его вине дочернему хозяйственному товариществу, если иное не установлено законодательными актами.

4. Особенности положения дочерних хозяйственных товариществ, не предусмотренные настоящей статьей, определяются законодательными актами о хозяйственных товариществах и об ограничении монополистической деятельности.

1. Дочернее хозяйственное товарищество не является особой организационно-правовой формой разновидностью коммерческой организации. В качестве дочернего товарищества могут выступать только те виды хозяйственного товарищества, где участниками С правом голоса могут выступать юридические лица — ТОО, ТДО, АО. Особенности правового положения дочерних хозяйственных товариществ связаны с их взаимоотношениями с «материнскими» (основными) товариществами и возможным возникновением ответственности последних по долгам дочерних.

Основаниями для признания товарищества дочерним являются: а) преобладающее участие основного хозяйственного товарищества в уставном капитале дочернего; б) договор между материнским товариществом и дочерним; в) иные способы, предоставляющие основному товариществу возможность определять решения, принимаемые дочерним.

Размер преобладающего участия в уставном капитале дочернего хозяйственного товарищества ни ГК, ни другим законодательным актом не устанавливается. Если же проанализировать нормы ГК и Указа о хозяйственных товариществах, то можно прийти в выводу, что для того, чтобы стать материнским товариществом, необходимо участвовать в уставном фонде дочернего товарищества таким образом, чтобы иметь возможность принимать любые решения по вопросам управления хозяйственным товариществом независимо от согласия других участников (прекращение товарищества, изменение размера его уставного капитала, избрание органов управления). Такое положение материнского товарищества можно определить прежде всего через положение п. 1 ст. 48 (ранее 65) Указа о хозяйственных товариществах, в котором определяется, какое количество голосов акционеров является решающим для принятия различного рода решений. Учредительными документами товарищества может быть определена более жесткая процедура принятия такого рода решений. Что касается открытого АО, то здесь могут оказывать влияние различные факторы. Многочисленность и раздробленность акционеров дочернего открытого общества позволяет оказывать решающее влияние на его дела, имея иногда и 10—15% акций.

 ГК не конкретизирует, какие договоры между хозяйственными товариществами могут быть использованы для установления отношения «материнское — дочернее». Гражданское законодательство не содержит исчерпывающего перечня договоров, и поэтому может быть заключен любой договор, не противоречащий закону .

ГК предусматривает, что контролирующее хозяйственное товарищество может определять решения дочернего общества «иным образом», т.е. не только в силу преобладающего участия в его уставном капитале или в силу договора. Влиять иным образом можно путем предоставления займа, установления залога на имущество дочернего товарищества, направления своих представителей в органы управления и т.п.

ГК в данном случае говорит только о взаимоотношениях между хозяйственными товариществами и не указывает на те случаи, когда в качестве материнского юридического лица выступает не хозяйственное товарищество, а, скажем, производственный кооператив. В связи с этим по аналогии закона к отношениям, возникающим между любым основным юридическим лицом и дочерним хозяйственным товариществом, должны применяться эти положения ГК. Пункт 1 ст. 95 ГК также говорит уже не о хозяйственном товариществе, а о юридическом лице.

2. Материнское хозяйственное товарищество может влиять на деятельность дочернего путем участия в его управлении, не вмешиваясь в конкретные сделки, либо давать обязательные указания по конкретным сделкам. В связи с этим ГК определяет пределы ответственности основного товарищества по долгам дочернего. Материнское товарищество отвечает не по всем сделкам, совершенным дочерним, а лишь в случае заключения сделки по его указанию (что должно быть доказано либо дочерним товариществом, либо его кредиторами); основное товарищество отвечает перед кредиторами дочернего товарищества субсидиарно с ним, то есть при недостатке имущества дочернего товарищества для погашения его долгов.

3. Если дочернему хозяйственному товариществу причиняются убытки по вине контролирующего, участники (акционеры) дочернего товарищества могут потребовать их возмещения от материнского товарищества, если докажут его вину в появлении таких убытков. Очевидно, что это касается интересов тех участников дочернего товарищества, которые оказались в меньшинстве и не контролируют его деятельность. Данное правило является общим и может быть изменено другими законодательными актами, регулирующими деятельность хозяйственных товариществ.

4. Другие законодательные акты, призванные более детально урегулировать вопросы создания и деятельности хозяйственных товариществ, имеющих статус дочерних хозяйственных товариществ, в том числе и об ограничении монополистической деятельности, должны содержать особенности правового положения этих коммерческих организаций.

close_page

Статья 95. Зависимое акционерное общество

1. Акционерное общество признается зависимым, если другое (участвующее, преобладающее) юридическое лицо имеет более двадцати процентов его голосующих акций.

2. Преобладающее (участвующее) юридическое лицо обязано незамедлительно публиковать сведения о приобретении им соответствующей части акций зависимого акционерного общества в порядке, предусмотренном законодательными актами.

3. Взаимное участие акционерных обществ в уставных капиталах друг друга не может превышать двадцати пяти процентов каждого из уставных капиталов, если иное не предусмотрено законодательными актами. Акционерные общества, взаимно участвующие в уставном капитале друг друга, не могут пользоваться более чем двадцатью пятью процентами голосов на общем собрании акционеров другого общества.

4. Особенности положения зависимых и взаимно участвующих в уставном капитале друг друга акционерных обществ, не предусмотренные настоящей статьей, определяются законодательными актами о хозяйственных товариществах и об ограничении монополистической деятельности.

1. Зависимое АО также не является особой организационно-правовой формой коммерческой организации. Речь идет о возможности одного юридического лица существенно влиять на принятие решений другим юридическим лицом — АО. Такая возможность основана на его участии в уставном фонде общества, не достигающем, однако, степени «контрольного пакета», то есть не позволяющем говорить о таких взаимосвязях как об отношениях материнского и дочернего юридического лица. ГК определяет зависимое АО как общество, в уставном капитале которого другое юридическое лицо имеет более 20 процентов его голосующих акций.

2. Такого рода отношения зависимости одного юридического лица (АО) от другого не порождают взаимной или дополнительной ответственности по долгам. Они требуют лишь публикации данного обстоятельства преобладающим (участвующим) юридическим лицом для сведения всех других участников имущественного оборота в порядке, определяемом законодательными актами. Однако каких-либо специальных законодательных актов, регулирующих этот вопрос, в настоящее время не существует.

3. Кроме того, такие отношения могут иметь значение для антимонопольного законодательства, которое может определять пределы такого влияния. ГК устанавливает в этом плане общее правило, касающееся только взаимного влияния, которое может образоваться между АО. В соответствии с ним взаимное участие обществ в уставных капиталах друг друга не может превышать 25 процентов каждого из уставных капиталов, если иное не предусмотрено законодательными актами. АО, взаимно участвующие в уставном капитале друг друга, не могут пользоваться более чем 25 процентами голосов на общем собрании акционеров другого общества. Другие пределы могут устанавливаться и иными законами (о страховании, о банках и т.п.). Эти правила устанавливаются для того, чтобы не допустить отстранения мелких акционеров от реального участия в управлении делами общества и с целью соблюдения антимонопольного законодательства.

III. ПРОИЗВОДСТВЕННЫЙ КООПЕРАТИВ

Статья 96. Общие положения о производственном кооперативе

1. Производственным кооперативом признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной предпринимательской деятельности, основанной на их личном трудовом участии и объединении его членами имущественных взносов.

2. Членов кооператива должно быть не менее двух.

3. Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива дополнительную (субсидиарную) ответственность в размерах и порядке, предусмотренных Законом о производственном кооперативе.

4. Правовое положение производственного кооператива и его членов определяется в соответствии с настоящим Кодексом законодательными актами.

1. ГК знает два вида кооперативов: производственный и потребительский (см. ст. 108 ГК). Основное различие между ними заключается в том, что производственный кооператив является коммерческой организацией, а потребительский — некоммерческой .

2. Основным законодательным актом, определяющим правовое положение производственного кооператива и его членов, является Указ о производственном кооперативе.

3. В отличие от хозяйственных товариществ, применительно к которым ГК употребляет термин «участник», в данном случае говорится о «членах», что подчеркивает, во-первых, более фиксированную принадлежность к кооперативу и тесную связь с ним, а также, во-вторых, непосредственное и личное трудовое участие в деятельности кооператива.

Членом производственного кооператива может быть любое физическое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста, изъявившее желание быть членом кооператива и способное принимать личное трудовое участие в его деятельности.

На вступление в кооператив в качестве его члена согласия администрации (органа юридического лица) по месту его основной работы или учебы не требуется.

Юридические лица членом кооператива быть не могут.

Членство в кооперативе без личного трудового участия в его деятельности, а лишь на основе внесения имущественного взноса не допускается (за исключением случаев сохранения членства лицами, достигшими пенсионного возраста).

Ни ГК, ни Указ о производственном кооперативе не определяют, в каком виде и в каком объеме должно выражаться личное трудовое участие членов кооператива в его деятельности — этот вопрос решается самими членами кооператива и фиксируется в его уставе.

Размеры вознаграждения за личное трудовое участие членов кооператива в его деятельности устанавливаются решением общего собрания.

4. Работа в кооперативе может осуществляться по различным основаниям:

а) в качестве члена кооператива, осуществляющего личное трудовое участие в его деятельности;

б) в качестве наемного работника, работающего в кооперативе по трудовому договору (контракту).

Возможна также работа по гражданско-правовому договору подряда.

Следовательно, членство в кооперативе необходимо отличать от работы в качестве наемного работника.

Отношения членов кооператива с самим кооперативом регулируются соответствующим разделом ГК, Указом о производственном кооперативе и учредительными документами кооператива, а наемных работников — законодательством о труде и трудовым договором (контрактом).

5. Производственный кооператив вправе осуществлять любой вид предпринимательской деятельности, не запрещенный законодательными актами для частного предпринимательства.

Деятельность, на которую распространяется государственное лицензирование, осуществляется производственным кооперативом при наличии лицензии.

Предмет и цели деятельности производственного кооператива определяются членами кооператива.

При осуществлении деятельности, регулируемой специальным законодательством, производственные кооперативы руководствуются как Указом о производственном кооперативе, так и специальным законодательством.

В случае противоречия положений законодательных актов, специально регулирующих отдельные виды предпринимательской деятельности, нормам Указа о производственном кооперативе применяются положения законодательных актов.

6. Имущественные взносы формируют первоначальный капитал производственного кооператива и предназначены для покрытия расходов по его созданию и организации деятельности.

Состав и размер имущественных взносов, а также порядок, способы и сроки их внесения определяются учредительным договором или уставом.

По решению общего собрания кооператива может быть предусмотрено внесение членами кооператива дополнительных имущественных взносов.

Вступительный имущественный взнос вновь принимаемого члена определяется его соглашением с кооперативом и фиксируется в протоколе общего собрания членов кооператива.

Каждому члену кооператива выдается документ, удостоверяющий размер и вид его вступительного имущественного взноса.

Имущественным взносом в кооператив могут быть деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные права, в том числе право землепользования, права на результаты интеллектуальной деятельности и иное имущество.

В случае, когда имущество передано членом кооператива в качестве своего взноса в кооператив только в пользование, размер взноса определяется исходя из арендуемой платы за пользование этим имуществом, исчисленной за период, определенный соглашением членов кооператива.

Имущественный взнос переходит в собственность кооператива за исключением случаев, когда имущество представляется кооперативу в пользование.

7. Кооператив как юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем имуществом, включая и то, которое он получил в качестве имущественных взносов членов кооператива. Однако если этого имущества будет недостаточно, чтобы удовлетворить требования кредиторов, взыскание может быть обращено на имущество членов данного кооператива, которые в этом случае несут дополнительную (субсидиарную) ответственность по обязательствам кооператива.

Размер и порядок такой ответственности определяется Указом о производственном кооперативе, а именно: предельный размер дополнительной (субсидиарной) ответственности члена кооператива по обязательствам кооператива определяется учредительными документами, но не может быть меньше размера стоимости пая члена кооператива. Распределение ответственности между членами кооператива производится пропорционально размеру их паев.

Таким образом, в соответствующих случаях кредиторы кооператива могут взыскать в удовлетворение своих требований как имущество самого кооператива, так и имущество, принадлежащее лично его членам, в размере, равном стоимости имущества кооператива, поскольку все оно делится на паи. И если, предположим, стоимость пая члена кооператива равняется 100 ООО тенге, то на такую же сумму он может быть привлечен к дополнительной (субсидиарной) ответственности за счет своего собственного имущества.

Член кооператива, вступивший в кооператив после его учреждения, отвечает только по обязательствам, возникшим после его вступления в кооператив.

Однако, если такой член вступил в кооператив в порядке передачи пая, то он отвечает наравне с другими членами и по обязательствам, возникшим до его вступления в кооператив.

Член кооператива, вышедший из него в порядке передачи пая другому лицу либо в случае обращения взыскания на его пай кредитором этого члена, а также наследник умершего члена, которому было отказано в приеме в кооператив, по обязательствам кооператива ответственности не несут.

8. Производственный кооператив образуется по решению общего собрания учредителей, в качестве которых выступают будущие члены кооператива. Учредителями могут быть только физические лица.

Учредителей должно быть не меньше двух, поскольку и членов кооператива должно быть не менее двух.

9. В ГК специально не оговариваются права и обязанности членов кооператива. Это восполняется Указом о производственном кооперативе.

Согласно Указу член производственного кооператива имеет право:

1) участвовать в управлении делами кооператива в порядке, определенном данным Указом и учредительными документами кооператива;

2) избирать и быть избранным в органы управления кооператива, вносить предложения об улучшении Деятельности кооператива, устранении недостатков в работе его органов и должностных лиц;

3) получать полную информацию о деятельности кооператива, в том числе знакомиться с бухгалтерской и другой документацией кооператива;

4) принимать участие в распределении полученного кооперативом чистого дохода;

5) получать долю чистого дохода, подлежащего распределению между членами кооператива, в соответствии со своим трудовым участием в его деятельности, если иной порядок не предусмотрен учредительными документами;

6) получать оплату за свой труд в кооперативе в форме заработной платы или в иной форме, установленной кооперативом;

7) пользоваться льготами и преимуществами, предусмотренными кооперативом для своих членов, в том числе в части первоначального приобретения производимых им товаров (работ, услуг), пользования имуществом кооператива, получения от кооператива социальной помощи;

8) на отдых, обеспечиваемый предоставлением выходных дней, а также ежегодных оплачиваемых отпусков продолжительностью не менее установленной законодательством для соответствующих категорий рабочих и служащих;

9) на социальное страхование и социальное обеспечение;

10) выйти в установленном порядке из кооператива.

Отказ от прав, предусмотренных Указом о производственном кооперативе и другими законодательными актами для члена производственного кооператива, или их ограничение, в том числе по соглашению членов кооператива друг с другом или с кооперативом, недействительны.

10. Согласно Указу о производственном кооперативе член производственного кооператива обязан:

1) соблюдать требования, предусмотренные учредительными документами кооператива;

2) выполнять решения общего собрания, выборных органов управления кооператива, выбранных в соответствии с их компетенцией;

3) вносить имущественные взносы в порядке, способом и в размере, предусмотренными учредительными документами кооператива;

4) осуществлять личное трудовое участие в деятельности кооператива;

5) нести дополнительную (субсидиарную) ответственность по обязательствам кооператива в размерах и порядке, предусмотренных данным Указом;

6) соблюдать производственную и трудовую дисциплину, правила охраны труда и техники безопасности;

7) не разглашать сведения, которые кооперативом объявлены его коммерческой тайной.

Член кооператива может нести и другие обязанности, предусмотренные данным Указом, другими законодательными актами и учредительными документами.

Статья 97. Устав производственного кооператива

Устав производственного кооператива должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 5 статьи 41 настоящего Кодекса, условия о размере пая членов кооператива, о составе и порядке внесения взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению взноса; о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию; о порядке распределения чистого дохода кооператива; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

1. Устав утверждается общим собранием учредителей.

Указ о производственном кооперативе устанавливает, что

устав должен быть утвержден единогласно.

Изменения в устав вносятся решением общего собрания членов кооператива.

Устав подписывается представителями правления (председателем) кооператива.

2. Устав производственного кооператива представляется в государственные и иные официальные органы, а также по требованию третьих лиц, имеющих договорные отношения с кооперативом либо желающих вступить с ним в таковые.

3. Хотя ГК и не упоминает в качестве учредительного документа производственного кооператива наличие учредительного договора, Указ о производственном кооперативе такую возможность учредителям кооператива предоставляет.

Учредительный договор должен содержать:

1) решение о создании производственного кооператива, его фирменное наименование и местонахождение;

2) персональный состав членов кооператива с указанием их фамилий, имен, отчеств, даты и места рождения, а также места жительства;

3) порядок деятельности по созданию кооператива;

4) сведения о составе и размерах имущественных взносов, предоставляемых учредителями в собственность кооператива;

5) решение о назначении (избрании) должностных лиц кооператива, чья деятельность необходима для создания и регистрации кооператива;

6) определение полномочий указанных лиц в связи с решением вопросов образования кооператива и организации его работы;

7) утверждение устава кооператива;

8) порядок распределения чистого дохода и убытков;

9) порядок выхода учредителей из кооператива.

В учредительный договор производственного кооператива по решению учредителей могут быть включены и другие условия, не противоречащие Указу о производственном кооперативе.

Учредительный договор подписывается всеми учредителями.

Учредительный договор производственного кооператива входит в состав документов, представляющих собой коммерческую тайну, и подлежит предъявлению в государственные и иные официальные органы, а также третьим лицам только по решению правления кооператива либо в случаях, установленных законодательными актами.

Фирменное наименование кооператива должно содержать его название, а также слова «производственный кооператив».

Статья 98. Имущество производственного кооператива

1. Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов пропорционально их взносам, если уставом кооператива не предусмотрено иное.

2. Чистый доход кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен уставом кооператива. •

3. В случае ликвидации производственного кооператива или выхода из него члена кооператива последний имеет право на выдел своего пая*.

1. Источниками формирования имущества производственного кооператива являются:

1) имущественные взносы членов кооператива;

2) доходы, полученные от его деятельности;

3) иные источники, не запрещенные законодательными актами.

2. Доли членов кооператива в его имуществе (паи) исчисляются в процентном выражении (ст. 20 Указа о производственном кооперативе).

При приеме в кооператив нового члена с внесением им имущественного взноса определяется новый размер паев членов кооператива в его имуществе.

Следует учитывать, что деление имущества кооператива на паи не превращает это имущество в общую долевую собственность членов кооператива (хотя ГК и говорит о том, что пай является долей членов кооператива в имуществе кооператива). Имущество кооператива, хотя и поделенное на паи, является собственностью самого кооператива. Правовое значение пая заключается в том, что при определенных условиях опосредуемое им имущество может быть выделено в собственность члена кооператива (например, при его выходе из кооператива, при обращении взыскания на пай члена кооператива по его личным долгам). Следовательно, пай выражает не право собственности члена кооператива на долю в имуществе кооператива, а право требования на эту долю, которое может быть реализовано при обстоятельствах, предусмотренных ГК.

3. Доход производственного кооператива определяется по итогам за год. Прибыль, остающаяся после уплаты налогов и других обязательных платежей, остается в полном распоряжении кооператива и распределяется общим собранием его членов на цели, предусмотренные учредительными документами кооператива, в том числе между членами кооператива.

Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает, что чистый доход кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, в чем также состоит отличие производственного кооператива от хозяйственного товарищества, где чистый доход распределяется между участниками пропорционально их доле в уставном капитале. В то же время следует учитывать, что в уставе кооператива может быть заложен иной порядок распределения чистого дохода (например, с учетом величины внесенных членами кооператива имущественных взносов, размера их паев, комбинации различных принципов и т.д.).

Соглашение членов кооператива или положения его учредительных документов, устраняющие от участия в распределении чистого дохода и покрытии убытков кого-либо из участников кооператива, являются недействительными.

4. При выходе из кооператива его члена последний вправе получить имущество или деньги, соответствующие его паю.

Основания выхода в данном случае значения не имеют — выходит ли он по собственному желанию или исключается из кооператива за неисполнение своих обязанностей (см. п. 2 ст. 100 ГК).

При ликвидации кооператива его член имеет право на выдел своей доли в имуществе кооператива пропорционально его паю.

5. Учредительными документами кооператива может быть предусмотрено формирование уставного капитала кооператива, который определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующий интересы его кредиторов.

Размер уставного капитала и порядок его формирования устанавливаются уставом кооператива.

Следует иметь в виду, что на сегодняшний день производственный кооператив является единственным видом коммерческой организации, в отношении которой законодательными актами не предусмотрено обязательное формирование уставного капитала. Это упрощает порядок создания производственных кооперативов.

Однако если кооператив осуществляет деятельность, в отношении которой законодательными актами предусмотрено наличие у организаций уставного капитала в определенных размерах, кооператив обязан сформировать его и использовать в порядке, предусмотренном указанными законодательными актами. Например, законодательством о страховании предусмотрено, что организации, осуществляющие страховую деятельность, обязаны иметь уставный капитал в установленных размерах. Если кооператив занимается страховой деятельностью, он обязан сформировать такой уставный капитал.

Кооператив может создать резервный фонд за счет ежегодных отчислений от чистого дохода, предназначенный для обеспечения исполнения обязательств кооператива перед кредиторами и на покрытие нераспределенных доходов.

Размер резервного фонда и порядок его формирования устанавливается уставом кооператива.

Если кооператив осуществляет деятельность, в отношении которой законодательными актами предусмотрено наличие у организаций, осуществляющих такую деятельность, резервного фонда в определенных размерах, кооператив обязан сформировать его и использовать в порядке, предусмотренном законодательными актами.

6. Кооператив вправе создавать иные денежные и материальные фонды, необходимые для его производственно-хозяйственной деятельности и социального развития.

Перечень таких фондов, порядок их образования и расходования определяются в уставе кооператива.

7. ГК не предусматривает возможности создания так называемых «неделимых фондов кооператива», т.е. фондов, которые не делятся на паи членов и выплаты из которых не производятся при выходе из кооператива.

close_page

Статья 99. Управление производственным кооперативом

1. Высшим органом производственного кооператива является общее собрание его членов.

В производственном кооперативе может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива. Члены наблюдательного совета не вправе действовать от имени производственного кооператива.

Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.

Членами наблюдательного совета и правления производственного кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления.

2. Компетенция органов управления производственным кооперативом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени кооператива определяются законодательными актами и учредительными документами.

3. К исключительной компетенции общего собрания членов производственного кооператива относится:

1) изменение устава кооператива;

2) образование исполнительных, ревизионных органов и наблюдательного совета и отзыв их членов;

3) прием и исключение членов кооператива;

4) утверждение финансовой отчетности кооператива и распределение его чистого дохода;

5) решение о реорганизации и ликвидации кооператива.

Законодательными актами и учредительными документами к

исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания или наблюдательного совета кооператива, не могут быть переданы ими на решение исполнительных органов кооператива.

4. Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием*.

1. Организация управления кооперативом основана на демократических принципах и позволяет активно участвовать в делах кооператива каждому его члену.

2. Указ о производственном кооперативе предусматривает, что в кооперативах с числом членов свыше 100 учредительными документами может быть предусмотрено возложение функций высшего органа на собрание уполномоченных.

3. ГК не предусматривает, при каких условиях в кооперативе может быть создан наблюдательный совет, отдавая, следовательно, решение этого вопроса на усмотрение самого кооператива (точнее, его членов).

Членами наблюдательного совета могут быть только члены кооператива, т.е. включение наемных работников в этот совет не допускается.

Члены наблюдательного совета избираются на общем собрании членов кооператива. Численность, срок действия и компетенция наблюдательного совета определяются уставом кооператива.

Запрещение совмещения членства а наблюдательном совете и правлении кооператива направлено на предотвращение возможных злоупотреблений.

Указ о производственном кооперативе устанавливает, что уставом кооператива к компетенции наблюдательного совета может быть отнесено периодическое заслушивание отчетов правления кооператива (председателя кооператива), дача согласия на назначение должностных лиц исполнительного аппарата, предварительное одобрение сделок на сумму, превышающую величину, установленную уставом, осуществление контроля за исполнением решений общего собрания членов кооператива.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции наблюдательного совета, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов кооператива.

4. В кооперативе может быть создана ревизионная комиссия, которая осуществляет контроль за финансовой деятельностью исполнительных органов кооператива. Членами ревизионной комиссии могут быть только члены кооператива. Члены ревизионной комиссий не могут быть членами наблюдательного совета и исполнительного органа кооператива.

Члены ревизионной комиссии избираются на общем собрании членов кооператива. Численность, срок действия и компетенция ревизионной комиссии определяются уставом кооператива. Учредительные документы кооператива могут предусматривать избрание вместо ревизионной комиссии ревизора кооператива.

Ревизионная комиссия (ревизор) кооператива представляет общему собранию членов кооператива заключение о достоверности финансовой отчетности кооператива.

Ревизионная комиссия может осуществлять проверки по поручению общего собрания кооператива, наблюдательного совета, по собственной инициативе или по требованию не менее 10 процентов членов кооператива.

Ревизионная комиссия вправе знакомиться с финансовой документацией кооператива.

Для проведения проверки финансовой деятельности и подтверждения финансовой отчетности кооператив может привлекать внешних аудиторов из числа лиц, обладающих в соответствии с законодательными актами правом осуществления аудита.

Аудиторская проверка финансовой деятельности кооператива может производиться по требованию ревизионной комиссии, наблюдательного совета, а также по требованию не менее 10 процентов членов кооператива. В последнем случае услуги аудитора оплачиваются членами кооператива, потребовавшими такой проверки:

5. Конкретизируя структуру и компетенцию исполнительных органов кооператива, Указ о производственном кооперативе устанавливает, что правление кооператива возглавляет председатель правления, избираемый общим собранием из числа членов правления.

В кооперативах с числом членов не более двадцати допускается возложение функций правления на председателя кооператива.

Члены правления кооператива (председатель кооператива) избираются на общем собрании членов кооператива.

Количество членов правления, а также срок, на который избирается правление (председатель правления), определяются уставом кооператива.

Член правления (председатель кооператива) не может одновременно быть членом наблюдательного совета.

Правление кооператива (председатель кооператива) осуществляет текущее руководство деятельностью кооператива, оно подконтрольно наблюдательному совету и подотчетно общему собранию членов кооператива.

К компетенции правления кооператива (председателя кооператива) относится решение всех вопросов деятельности кооператива, не отнесенных Указом о производственном кооперативе и учредительными документами кооператива к исключительной компетенции общего собрания или наблюдательного совета кооператива.

Правление принимает свои решения на регулярно проводимых заседаниях.

Заседание правления считается правомочным, если на нем присутствует более половины членов правления.

Вопросы на заседании правления решаются голосованием. Решение правления считается принятым, если заднего проголосовало более половины присутствующих на заседании членов правления. В случае если голоса «за» и «против» разделились поровну, голос председателя правления считается решающим.

Уставом кооператива может быть предусмотрен круг вопросов, решения по которым принимаются квалифицированным большинством голосов или единогласно.

Председатель правления (председатель кооператива) действует от имени кооператива без доверенности; распоряжается имуществом кооператива в пределах, предусмотренных данным Указом, и выдает доверенности, в том числе с правом передоверия, от имени кооператива; открывает счета кооператива в банках и других кредитных организациях; осуществляет прием на работу и увольнение наемных работников; в пределах своей компетенции издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения членами кооператива и наемными работниками.

6. В дополнение к тем вопросам, которые отнесены комментируемой статьей к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива, Указ о производственном кооперативе включает также следующее:

1) установление видов и размеров фондов и резервов кооператива и направлений их использования;

2) принятие и изменение правил внутреннего трудового распорядка кооператива, положения об оплате труда должностных лиц кооператива, его членов и наемных работников и других внутренних актов кооператива;

3) создание филиалов и представительств кооператива, учреждение хозяйственных товариществ и вступление в них в качестве участника;

4) решение вопроса о внесении дополнительных имущественных взносов;

5) утверждение отчета ревизионной комиссии;

6) заслушивание отчета правления кооператива (председателя правления).

Учредительными документами кооператива к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.

7. Указ о производственном кооперативе подразделяет общие собрания на очередные и внеочередные.

Очередное общее собрание проводится в сроки, устанавливаемые правлением кооператива (председателем кооператива), но не позднее трех месяцев после окончания очередного финансового года.

Очередное общее собрание членов кооператива:

1) утверждает финансовый отчет кооператива;

2) утверждает отчет ревизионной комиссии;

3) заслушивает отчет правления кооператива (председателя кооператива);

4) решает иные вопросы деятельности кооператива.

Внеочередное общее собрание созывается правлением

кооператива (председателем кооператива) по собственной инициативе, по решению наблюдательного совета, по требованию ревизионной комиссии, а также по требованию не менее 20 процентов членов кооператива.

Требование к правлению о созыве внеочередного общего собрания подлежит исполнению в течение двадцати дней со дня его заявления. В ином случае члены кооператива, заявившие требование о созыве внеочередного общего собрания, вправе созвать собрание самостоятельно.

О дате, месте, времени и повестке дня общего собрания членов кооператива председатель правления (председатель кооператива) письменно извещает членов кооператива не менее чем за двадцать дней до даты проведения собрания.

Общее собрание не вправе вносить изменения в повестку и принимать решения по вопросам, не включенным в нее, если иное не принято единогласно присутствующими на собрании членами кооператива при наличии надлежащего кворума. В том же порядке осуществляется повторный созыв общего собрания, если его срок был перенесен ввиду отсутствия кворума.

8. Общее собрание считается правомочным, если на нем присутствует более половины членов кооператива или их доверенных лиц.

Регламент работы общего собрания и порядок голосования (открытое или тайное) определяются общим собранием членов кооператива.

Решение общего собрания считается принятым, если за него проголосовало более половины присутствующих на собрании членов,кооператива или их доверенных лиц.

Решения по таким вопросам, как изменение устава кооператива, внесение дополнительны имущественных взносов, прием и исключение из членов кооператива, реорганизация и ликвидация кооператива, считаются принятыми, если за них проголосовало не менее двух третей всех членов кооператива.

Реорганизация кооператива в форме преобразования его в хозяйственное товарищество производится на основании единогласно принятого решения.

Уставом кооператива могут быть определены иные вопросы, решения по которым принимаются квалифицированным большинством голосов или единогласно.

9. Каждый член кооператива при принятии решений общим собранием имеет один голос, независимо от величины его пая, размера имущественного взноса, степени личного трудового участия в деятельности кооператива, занимаемой должности в органах управления кооперативом и т.д. Этим еще раз подчеркивается высокий уровень кооперативной демократии.

10. Решения и действия исполнительных органов кооператива могут быть обжалованы членами кооператива и наемными работниками в наблюдательный совет, который вправе приостановить обжалуемые акты до рассмотрения данного вопроса на общем собрании членов кооператива.

Решения и действия председателя правления могут быть обжалованы в правление кооператива, которое вправе отменить обжалуемые акты.

Решения и действия должностных лиц исполнительного аппарата кооператива могут быть обжалованы председателю правления (председателю кооператива), который вправе отменить обжалуемый акт.

Решения любых органов управления кооператива и должностных лиц его исполнительного аппарата могут быть обжалованы в общее собрание членов кооператива, которое вправе отменить любые обжалуемые акты.

Решения органов управления кооператива могут быть обжалованы в суд.

Статья 100. Прекращение членства в производственном кооперативе

1. Член производственного кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должен быть выплачен или выдан его пай, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом.

Выдача пая и другого имущества выходящему члену кооператива производится По окончании отчетного периода и утверждении финансовой отчетности Кооператива.

2. Член производственного кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законодательными актами и учредительными документами.

Исключение из членов производственного кооператива может быть обжалованов суде.

Член производственного кооператива может быть исключен из него по решению общего собрания в связи с членством в аналогичном кооперативе.

Член производственного кооператива, исключенный из него, имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива, в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи.

3. Член производственного кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законодательными актами и учредительными документами.

Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом производственного кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части).

4. В случае смерти члена производственного кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. При отказе наследника умершего члена кооператива от вступления в кооператив либо отказе кооператива от приема наследника ему выплачивается доля в имуществе, пропорциональная паю умершего члена кооператива, а также причитающиеся умершему часть чистого дохода кооператива и вознаграждение за личное трудовое участие в деятельности кооператива.

5. Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по его личным долгам допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном законодательными актами и учредительными документами кооператива*.

1. Указ о производственном кооперативе предусматривает, что член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из него, письменно предупредив об этом председателя правления (председателя кооператива) не менее чем за две недели до выхода. Учредительными документами кооператива может быть предусмотрен более длительный срок предупреждения, однако он не должен превышать двух месяцев.

Выход лица из членов кооператива допускает возможность продолжения его деятельности в кооперативе в качестве наемного работника.

2. Вопрос о том, в какой форме выбывшему члену кооператива компенсируется его пай (в денежной или в натуральной), решается им по соглашению с кооперативом, при этом выбывший член не вправе требовать возврата именно того имущества, которое было предметом его имущественного взноса (кроме случаев предоставления имущества в пользование кооперативу).

3. Помимо выплаты или выдачи пая выбывающему члену кооператива выплачивается также в соответствии со ст. 13 Указа о производственном кооперативе причитающаяся ему часть прибыли; полученной кооперативом в данном году, за период его нахождения в кооперативе в этом году. Кроме того, выбывший член имеет право на получение вознаграждения за личное трудовое участие в деятельности кооператива, что является формой оплаты его труда.

Однако в случае исключения члена кооператива за нарушение обязательства по личному трудовому участию в деятельности кооператива указанный член кооператива не участвует в распределении прибыли, полученной за период, когда он не работал в данном кооперативе.

Имущество, переданное выходящим членом в пользование кооперативу, возвращается без вознаграждения, если иное не предусмотрено учредительными документами кооператива.

Что же касается других выплат, о которых идет речь в п. 1 комментируемой статьи, то они производятся лишь в том случае, если предусмотрены уставом. Обычно под такими выплатами имеются в виду всякого рода премии, доплаты, выплаты социального характера и т.д.

4. Поскольку реальную величину пая (тем более, если она зависит от степени трудового участия члена кооператива в его деятельности), а тем более полученный кооперативом чистый доход можно определить лишь по окончании года, то комментируемая статья устанавливает, что расчеты с выходящим членом кооператива производятся по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса.

Однако выплаты за личное трудовое участие в деятельности кооператива, что является формой заработной платы члена кооператива, должны быть произведены в течение месяца со дня прекращение членства в кооперативе (см. ст. 13 Указа о производственном кооперативе).

5. Исключение из кооператива по мотиву неисполнения или ненадлежащего исполнения членом кооператива своих обязанностей может иметь место лишь в том случае, если это обязанности, возложенные на него уставом кооператива. Неисполнение каких-либо иных обязанностей основанием для исключения выступить не может.

В то же время законодательными актами могут быть предусмотрены иные основания исключения из членов кооператива. Например, запрет лицу Заниматься определенной деятельностью, наложенный судом в качестве меры уголовного наказания, влечет в соответствующих случаях исключение из кооператива.

6. Поскольку членство в кооперативе предполагает личное трудовое участие в его деятельности, то членство в другом аналогичном кооперативе и соответствующее трудовое участие в нем рассматривается как нежелательное явление и может повлечь за собой исключение из Кооператива. Прекращение членства в аналогичном кооперативе снимает это основание.

7. Право на выплату (выдачу) пая, а также на причитающиеся другие выплаты, предусмотренные уставом, не зависит от того, по каким основаниям член кооператива вышел из него: по своему усмотрению или был исключен.

8. Исключение из кооператива может быть произведено только по решению общего собрания. Причем Указ о производственном кооперативе требует для этого квалифицированного большинства в виде двух третей всех членов кооператива (а не присутствующих на собрании).

Член кооператива, в отношении которого рассматривается вопрос об исключении, в голосовании участия не принимает.

Никакой, кроме общего собрания, орган управления кооперативом не вправе произвести исключение из членов кооператива.

9. Помимо таких предусмотренных ГК оснований прекращения членства в кооперативе, как выход из него по своему усмотрению и исключение, Указ о производственном кооперативе называет следующие:

1) смерть члена кооператива, объявление его умершим, признание безвестно отсутствующим;

2) передача членом кооператива своего пая другому лицу;

3) обращение кредитором (кредиторами) взыскания на пай члена кооператива.

Члены кооператива, достигшие пенсионного возраста, могут сохранять членство в кооперативе на условиях, предусмотренных уставом кооператива (см. ст. 11 Указа о производственном кооперативе). Таким образом, возможно членство в кооперативе без личного трудового участия в его деятельности. Уставом кооператива могут быть предусмотрены и другие аналогичные ситуации (например, в случае призыва члена кооператива в армию).

10. Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, осуществленная с его согласия, включает принятие в кооператив этого гражданина. Быть обладателем пая и не быть членом кооператива невозможно так же, как невозможно быть членом кооператива, не будучи обладателем пая.

Согласие кооператива выражается в решении общего собрания членов кооператива, т.к. в данном случае фактически речь идет о приеме в кооператив нового члена, что далеко не безразлично для всех остальных.

Если кооператив не дает согласия на передачу пая другому гражданину и в то же время другие члены кооператива не хотят выкупить этот пай, то члену кооператива, не желающему в нем остаться, предоставляется право выйти из кооператива по своему усмотрению, получив соответствующую компенсацию за свой пай.

При передаче пая другому лицу у выбывшего члена остается право (а соответственно у кооператива — обязанность) на получение части чистого дохода, соответствующей его личному трудовому участию, если такой порядок распределения чистого дохода предусмотрен уставом, а также право на вознаграждение за это трудовое участие.

Условия передачи пая другому лицу (дарение, продажа, обмен на что-либо и т.д.) не могут служить основанием для отказа в выдаче кооперативом согласия на эту передачу. В равной мере кооператив не вправе обусловливать свое согласие требованием осуществить передачу на условиях, предложенных самим кооперативом. Существенным для кооператива является не то, на каких условиях и за какую цену произойдет отчуждение пая, а то, кто придет в кооператив вместо выбывшего члена и какое личное трудовое участие он будет принимать в его работе.

11. Если кооператив в силу полномочий, зафиксированных в его уставе, не дает согласия на вступление в него наследников умершего члена, то он обязан выплатить этому наследнику долю в имуществе, пропорциональную паю умершего члена кооператива, а также причитающиеся умершему часть чистого дохода кооператива и вознаграждение за личное трудовое участие в деятельности кооператива. Такие же последствия наступают при отказе наследника умершего члена кооператива от вступления в него.

12. В случае приобретения членом (членами) кооператива пая или части пая выбывшего члена доля приобретателя в имуществе кооператива увеличивается соразмерно увеличению его пая.

При выполнении или выдаче кооперативом пая выбывшему члену или его наследникам, а также при обращении взыскания кредиторов на пай члена кооператива по его личным долгам доля остающихся членов кооператива увеличивается пропорционально размеру их пая, установленному на день выхода.

13. По общему правилу кооператив не отвечает по обязательствам своих членов. Однако при недостатке иного имущества члена кооператива для покрытия личных долгов кредиторы такого члена могут обратить взыскание на его пай.

В этом случае кооператив выделяет долю в имуществе кооператива, соответствующую паю своего члена-должника. Размер доли определяется по данным бухгалтерского учета на день поступления требования кредитора (кредиторов).

Доля выделяется в денежной или натуральной форме (см. ст. 12 Указа о производственном коопе*ративе).

Следует отметить, что учредительные документы кооператива могут устанавливать лишь порядок обращения взыскания на пай своего члена-должника, но не могут заблокировать это обращение, лишив кредиторов данного права.

close_page

Статья 101. Реорганизация и ликвидация производственного кооператива

1. Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован или ликвидирован по решению общего собрания его членов.

Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации производственного кооператива определяются настоящим Кодексом и другими законодательными актами.

2. Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество.

1. Реорганизация и ликвидация являются способами прекращения производственного кооператива как юридического лица.

О реорганизации см. комментарий к ст. 45 ГК, о ликвидации— к ст. 49 ГК.

В обоих случаях деятельность кооператива как юридического лица прекращается, однако при реорганизаций его права и обязанности переходят к другим лицам.

При реорганизации в форме слияния и присоединения кооперативов абсолютный размер пая члена кооператива (т.е. его сумма) сохраняется, однако его доля, выраженная в процентах, в общей массе имущества вновь созданного кооператива изменится.

2. Специфическим основанием ликвидации кооператива является уменьшение количества его членов ниже минимального предела, т.е. меньше двух человек.

Указ о производственном кооперативе предусматривает, что если в результате выбытия других членов в кооперативе остается единственный член, он вправе в течение шести месяцев либо принять новых членов и сохранить кооператив, либо реорганизовать его в такое хозяйственное товарищество, которое в соответствии с ГК может быть создано одним лицом (см. комментарий к ст. 58 ГК). При невыполнении указанных требований по истечении шести месяцев кооператив подлежит ликвидации.

3. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество ликвидируемого кооператива (так называемая «ликвидационная квота») распределяется между его членами пропорционально их паям.

4. Введение правила, согласно которому преобразование кооператива в хозяйственное товарищество может иметь место только по единогласному решению членов кооператива (п. 2 комментируемой статьи), продиктовано стремлением защитить интересы каждого члена, поскольку такая реорганизация влечет существенное изменение как статуса самого юридического лица в целом, так и правового положения в нем каждого его участника.

Производственный кооператив может быть преобразован в хозяйственное товарищество любого вида (АО, ТОО, полное товарищество и т.д.), однако с соблюдением тех требований, которые предъявляются законодательными актами к юридическим лицам данного вида. Например, число участников ТОО не может превышать пятидесяти, поэтому кооператив, количество членов которого превышает это число, в данное товарищество преобразоваться не может.

IV. ГОСУДАРСТВЕННОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ

Статья 102. Основные положения о государственном предприятии

1. К государственным относятся предприятия:

1) основанные на праве хозяйственного ведения;

2) основанные на праве оперативного управления (казенное предприятие).

2. Имущество государственного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

3. Фирменное наименование государственных предприятий должно содержать указание на собственника его имущества.

4. Государственное предприятие создается, ликвидируется и реорганизуется по решению уполномоченного государственного органа.

5. Органом государственного управления является руководитель, который назначается уполномоченным государственным органом и ему подотчетен.

6. И с к л ю ч е н. Законом РК от 2 марта 1998 г.

7. Правовое положение государственного предприятия определяется настоящим Кодексом и иными законодательными актами*.

1. К «иным законодательным актам», о которых идет речь в п. 7 комментируемой статьи, в первую очередь относится Указ о государственном предприятии с изменениями и дополнениями, внесенными Указом Президента Республики Казахстан, имеющим силу Закона, от 23 декабря 1795 г. «О внесении изменений и дополнений в Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, «О государственном предприятии».

2. В зависимости от вида государственной собственности предприятия подразделяются на:

1) предприятия, находящиеся в республиканской собственности,— республиканские государственные предприятия;

2) предприятия, находящиеся в коммунальной собственности, —- коммунальные государственные предприятия.

Государственное предприятие, созданное другим государственным предприятием, является дочерним государственным предприятием.

3. Указ о государственном предприятии определяет назначение государственных предприятий.

Основным назначением деятельности государственных предприятий является решение следующих социально-экономических задач, определяемых потребностями общества и государства:

1) материальное обеспечение обороноспособности государства и защиты интересов общества;

2) производство товаров (работ, услуг) первой необходимости в тех сферах и областях общественного производства, которые не охвачены или недостаточно охвачены частным сектором экономики ;

3) осуществление деятельности в сферах, отнесенных к государственной монополии или являющихся функцией государства.

Поименный перечень республиканских государственных предприятий утверждается Правительством РК.

Поименные перечни коммунальных государственных предприятий утверждаются соответствующими акимами (ст. 2 Указа).

Данные положения преследуют двоякую цель: во-первых, определить назначение государственного сектора экономики, что актуально в условиях ее многоукладности; во-вторых, поставить определенный барьер необходимому расширению этого сектора и способствовать его сокращению путем приватизации государственных предприятий, что является одним из факторов формирования рыночной экономики.

4. Указ о государственном предприятии определяет фигуру «уполномоченного органа государства», которая обозначается в комментируемой статье.

К компетенции уполномоченного органа относятся два основных полномочия :

1) осуществление функции управления предприятием, где уполномоченный орган выступает в качестве субъекта управления, а предприятие — в качестве объекта этого управления;

2) осуществление полномочий собственника по отношению к предприятию, где данный орган выступает в роли представителя государства как субъекта государственной собственности, наделенного полномочиями владения, пользования и распоряжения предприятием как имущественным комплексом, а предприятие — в качестве объекта этой собственности.

Уполномоченными органами по отношению к республиканским предприятиям являются министерства, государственные комитеты и иные государственные органы, определяемые Правительством РК.

Уполномоченным органом по отношению к коммунальным предприятиям выступают местные исполнительные органы, определяемые акимами.

Указом о государственном предприятии (в его редакции от 23 декабря 1995 г.) особо оговаривается, что осуществление функций субъекта права государственной собственности не включает в себя полномочия по принятию решения о приватизации государственного предприятия либо предварительных ее стадиях.

Иначе говоря, уполномоченный орган не вправе осуществлять приватизацию подведомственного предприятия — такое решение принимается органом, наделенным соответствующей компетенцией согласно законодательству о приватизации.

Со дня принятия решения о приватизации государственного предприятия (ее предварительной стадии) функции субъекта права государственной собственности по распоряжению предприятием переходят к государственному органу, уполномоченному на принятие такого решения.

5. Пункт 3 комментируемой статьи требует, чтобы фирменное наименование содержало указание на собственника имущества. Собственником имущества предприятия является государство. Указ о государственном предприятии дополняет требования, предъявляемые к фирменному наименованию предприятия, указанием на то, что это наименование должно содержать указание на принадлежность к виду государственной собственности (республиканское или коммунальное ) и на ведомственную подчиненность.

Кроме того, фирменное наименование государственного предприятия должно отвечать общим требованиям, предъявленным к наименованию юридического лица ст. 38 ГК.

Государственное предприятие имеет печать с изображением Государственного герба РК и фирменным наименованием предприятия.

6. Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает, что государственное предприятие создается по решению уполномоченного органа. Однако применительно к казенному предприятию п. 2 ст. 104 ГК говорит, что оно создается по решению Правительства РК или главы местной исполнительной власти.

Конкретизируя эти положения, Указ о государственном предприятии устанавливает, что республиканское государственное предприятие создается по решению Правительства, коммунальное — по решению главы местной исполнительной власти. При этом в обоих случаях имеются в виду как предприятие на праве хозяйственного ведения, так и казенное. Кроме того, устанавливается, что учредителем государственного предприятия выступает уполномоченный орган.

Таким образом, термин «уполномоченный орган» применяется в двух значениях: в п. 4 комментируемой статьи под ним понимается орган, наделенный правом принятия решения о создании государственного предприятия (и им выступает или Правительство, или аким), в Указе о государственном предприятии под ним понимается орган, выступающий в роли учредителя предприятия, что осуществляется им на основе решения соответственно Правительства или акима о создании предприятия. Этот орган утверждает также устав предприятия, являясь его учредителем, а в последующем осуществляет по отношению к предприятию функции органа государственного управления и «субъекта права государственной собственности».

Двухступенчатый порядок создания государственных предприятий (один орган принимает собственно решение о создании предприятия, а другой выступает его учредителем) установлен в целях недопущения разрастания количества государственных предприятий (тем более в силу ведомственных устремлений), поскольку такие предприятия в условиях рыночной экономики показывают — и это подтверждено всем мировым опытом — низкую экономическую эффективность.

7. Учредительным документом государственного предприятия выступает устав. Учредительного договора не существует, поскольку государственное предприятие всегда учреждается единолично в лице уполномоченного органа (см. пп. 4 и 6 комментария к настоящей статье).

Устав государственного предприятия утверждается его учредителем (уполномоченным органом).

Устав государственного предприятия должен содержать сведения о виде предприятия (т.е. является оно казенным или основанным на праве хозяйственного ведения, республиканским или коммунальным), его фирменном наименовании, сведения об учредителе (уполномоченном органе), о месте нахождения предприятия, о предмете и цели его деятельности, полномочиях руководителя, порядке образования имущества предприятия и распределения дохода, условиях реорганизации и прекращения деятельности предприятия. В уставе определяются также взаимоотношения между предприятием и учредителем (уполномоченным органом), администрацией предприятия и его трудовым коллективом. В уставе могут содержаться и другие положения, не противоречащие законодательству.

8. Предмет и цели деятельности государственного предприятия определяются его учредителем (уполномоченным органом) и закрепляются в уставе предприятия. Осуществление предприятием деятельности, а также совершение им сделок, не отвечающих предмету и целям его деятельности, закрепленным в его уставе, допускаются лишь с разрешения уполномоченного органа.

Сделка, совершенная предприятием в противоречии с целями деятельности, определенными его уставом, может быть в установленном законодательством порядке признана недействительной по иску его учредителя (уполномоченного органа).

Действия руководителя предприятия, направленные на осуществление предприятием неуставной деятельности, являются нарушением трудовых обязанностей и влекут применение в установленном порядке мер дисциплинарной ответственности.

Таким образом, в отличие от негосударственных коммерческих юридических лиц, которые могут совершать любые сделки, кроме определенно ограниченных в его учредительных документах (п. 1 ст. 35; п. 11 ст. 159 ГК), государственные предприятия обладают специальной правоспособностью — они могут делать только то, что разрешено уставом.

9. Органом предприятия как юридического лица является его руководитель, который назначается уполномоченным органом и ему подотчетен.

Уполномоченный орган вправе оформить отношения с руководителем предприятия посредством контракта.

В контракте определяются права, обязанности и ответственность руководителя предприятия, условия его труда, отдыха и материального обеспечения, срок контракта и основания освобождения от занимаемой должности, с учетом гарантий, предусмотренных законодательством.

Руководитель предприятия несет персональную ответственность перед собственником (т. е. государством в лице уполномоченного органа) за состоянием дел на предприятии.

Руководитель предприятия действует на принципах единоначалия и самостоятельно решает все вопросы деятельности предприятия в соответствии с его компетенцией, определяемой законодательством и уставом предприятия.

Руководитель предприятия без доверенности действует от имени предприятия, представляет его интересы во всех органах, распоряжается имуществом предприятия, заключает договоры, выдает доверенности, открывает банковские счета и совершает иные сделки, издает приказы, дает указания, обязательные для всех работников.

В пределах своей компетенции в соответствии с трудовым законодательством руководитель принимает на работу и увольняет с работы работников предприятия, принимает меры поощрения и налагает взыскания на них.

Номенклатура работников предприятия, которые назначаются на должность и освобождаются от должности уполномоченным органом по представлению руководителя, устанавливается в уставе предприятия.

Заместители руководителя назначаются на должность и освобождаются от должности уполномоченным органом по представлению руководителя предприятия.

Компетенция заместителя руководителя и других руководящих работников предприятия устанавливается руководителем. Заместители руководителя в пределах своей компетенции действуют от имени предприятия, представляют его в государственных органах и в других предприятиях, могут совершать хозяйственные операции и заключать договоры без доверенности, а также выдавать доверенности другим работникам предприятия.

10. Совершение в отношении республиканского государственного предприятия сделок (залога, аренды и других), где предприятие выступает в качестве единого имущественного комплекса, за исключением сделок по его отчуждению, производится по решению Правительства РК, а в отношении коммунального предприятия по решению акима.

11. Для государственного предприятия выполнение заказа государства является обязательным.

Предприятие не вправе отказаться от заключения Договоров в качестве покупателя или продавца товаров (работы, услуги), если заключение этих договоров предусмотрено заказом государства.

Заказ предприятия доводится до предприятия через уполномоченный орган. Продукция (работы, услуги), не охваченная заказом государства, реализуется предприятием самостоятельно.

12. Доходы, полученные предприятием от совершения деятельности, запрещенной законодательством, не предусмотренной его уставом и на которую оно не получило разрешения уполномоченного органа, а также доходы, полученные в результате завышения установленных цен на реализуемые товары (работы, услуги), подлежат изъятию соответственно в республиканский или местный бюджет по решению уполномоченного или иного другого компетентного органа.

13. Предприятие вправе в установленном порядке обжаловать в суд незаконные действия государственных органов, включая действия уполномоченного органа, связанные с изъятием прибыли предприятия, перераспределением имущества, размещением заказов государства, установлением цены на товары (работы, услуги), производимые предприятием, а также другие действия, которыми нарушаются права предприятия.

Статья 103. Предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения

1. Учредительным документом предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, является его устав, утверждаемый учредителем.

2. Предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, не несет ответственности по обязательствам государства.

Государство не отвечает по обязательствам предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными законодательными актами.

1. О содержании права хозяйственного ведения см. комментарий к главе 9 ГК.

2. Указ о государственном предприятий определяет сферы, в которых могут создаваться (и ранее созданные — действовать) государственные предприятия на праве хозяйственного ведения

1) разработка, производство, ремонт и реализация вооружения и боеприпасов к нему, защитных средств, военной Техники, запасных частей, комплектующих элементов и приборов к ней; ликвидация (уничтожение, утилизация, захоронение) и переработка высвобождаемых военно-технических средств;

2) добыча, производство, транспортировка, переработка, захоронение и реализация урана и других делящихся материалов, а также изделий из них; изготовление и реализация продукции, содержащей радиоактивный вещества в количествах, превышающих норму, допустимую для их использования без необходимости применения специальных средств защиты;

3) изготовление и реализация медикаментов, лекарственных Средств и лечебных препаратов, медицинского оборудования и инструментария;

4) осуществление хозяйственной деятельности в сферах, отнесенных к государственной монополии или где установлен специальный порядок хозяйствования;

5) осуществление хозяйственной деятельности в области энерго-, вод о- и теплоснабжения, магистрального транспорта, связи, коммуникаций, коммунального и жилищного хозяйства и других систем жизнеобеспечения республиканской и местной инфраструктур, которые в силу своего естественного монопольного положения и социально-экономической значимости требуют прямого государственного управления;

6) в области банковской, страховой и иной финансовой деятельности.

Данный перечень является закрытым.

Его установление преследует две цели: во-первых, сориентировать государственный сектор экономики на решение задач, связанных с обеспечением безопасности общества и государства, нормального функционирования систем, имеющих социальную значимость, но малопривлекательных в силу своих экономических особенностей для частного предпринимательства; во-вторых, не допустить экономически необоснованного разбухания государственного сектора с созданием конкуренции частному, что неблагоприятно скажется на развитии как того, так и другого.

Наличие перечня не означает, что в перечисленных в нем сферах не могут функционировать негосударственные юридические лица.

3. О содержании устава государственного предприятия на праве хозяйственного ведения см. п. 7 комментария к ст. 102 ГК.

4. Хотя п. 2 комментируемой статьи и говорит о том, что предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, следует учитывать, что в тех случаях, когда кредитором выступает негосударственное юридическое лицо, а объектом взыскания выступает имущество, которое не может находиться в частной собственности, то такое взыскание произведено быть не может.

5. Государство отвечает по обязательствам предприятия на праве хозяйственного ведения в случае банкротства, которое было вызвано действиями учредителя (уполномоченного органа). В этом случае государство отвечает по обязательствам предприятия при недостаточности средств последнего для удовлетворения требований кредиторов (см. комментарий к п. 3 ст. 44 ГК).

Законодательными актами могут быть установлены иные случаи ответственности государства по обязательствам государства. Так, государство несет ответственность по обязательствам государственных барков в пределах средств, вложенных в их уставный капитал. Правительство может отдельным решением принять на себя дополнительную ответственность по их обязательствам (см. Указ о банках и банковской деятельности) .

Государство также отвечает по обязательствам государственных предприятий на праве хозяйственного ведения в том случае, если оно выступает в роли гаранта или поручителя по договорам этих предприятий, что получило наибольшее распространение в сфере внешнеэкономической деятельности.

6. Указ о государственном предприятии предусматривает формирование уставного и резервного фондов предприятий на праве хозяйственного ведения.

Размер уставного фонда указывается в уставе предприятия.

Уставный фонд должен быть полностью сформирован собственником (учредителем) к моменту государственной регистрации предприятия.

Предприятие обязано формировать резервный фонд в размере, определенном его уставом и составляющим не менее 10 процентов его уставного фонда, направляя на эти цели не менее 5 процентов остающейся в его распоряжении прибыли до достижения резервным фондом установленной величины.

Средства резервного фонда используются исключительно на покрытие убытков, исполнение обязательств перед бюджетом и выплату вознаграждения (интерес) по ним в случае недостаточности иных средств предприятия.

Если законодательными актами об отдельных видах предпринимательской деятельности установлены порядок формирования и размеры уставного и резервного фондов, то предприятия формируют их в размерах, предусмотренных данными актами, но не меньших, чем это указано выше. Так, страховые организации независимо от вида собственности и организационно-правовой формы (т.е. также созданные в форме государственного предприятия на праве хозяйственного ведения) должны сформировать уставный фонд в размере не менее 40 тысяч минимальных месячных заработных плат (см. Указ о страховании). Минимальные размеры уставных фондов государственных банков устанавливает Национальный Банк Казахстана.

7. Указ о государственном предприятии выделяет еще одну разновидность государственного предприятия на праве хозяйственного ведения — дочернее государственное предприятие.

Дочерним государственным предприятием является юридическое лицо, созданное другим государственным предприятием за счет своего имущества.

Правом создания дочерних государственных предприятий пользуются предприятия на праве хозяйственного ведения.

Дочернее предприятие не отвечает по обязательствам основного предприятия, а последнее — по обязательствам дочернего, за исключением случаев, когда оно обанкротилось по вине основного предприятия. В этом случае основное предприятие отвечает по обязательствам дочернего предприятия при недостаточности средств последнего для удовлетворения требований кредиторов.

Дочерние государственные предприятия создаются в целях:

1) разукрупнения основного предприятия, в том числе в силу требований антимонопольного законодательства;

2) преобразования филиалов основного предприятия в самостоятельные юридические лица;

3) создания дополнительных и специализированных производств для повышения эффективности основного производства;

4) освобождения основного производства от несвойственных ему видов деятельности и функций.

Дочернее предприятие, относящееся к республиканскому государственному предприятию, создается по разрешению Правительства РК по представлению вышестоящего органа государственного управления основного предприятия, согласованному с уполномоченным органом.

Дочернее предприятие, относящееся к коммунальному государственному предприятию, создается по разрешению главы местной администрации по представлению вышестоящего органа государственного управления основного предприятия, согласованному с уполномоченным органом и территориальным органом по ценовой и антимонопольной политике.

Учредителем дочернего предприятия выступает основное предприятие.

Устав дочернего предприятия утверждает его учредитель (основное предприятие) по согласованию со своим вышестоящим органом государственного управления.

Дочернее предприятие не вправе создавать другое дочернее предприятие.

Органом государственного управления дочерним предприятием, а также органом, осуществляющим по отношению к нему функции субъекта права государственной собственности, выступает основное предприятие, которое пользуется правами уполномоченного органа.

Дочернее предприятие, относящееся к республиканскому государственному предприятию, может быть преобразовано в обычное предприятие на праве хозяйственного ведения решением Правительства РК.

Дочернее предприятие, относящееся к коммунальному государственному предприятию, может быть преобразовано в обычное предприятие на праве хозяйственного ведения решением главы местной администрации.

close_page

Статья 104. Казенное предприятие

1. Казенным является предприятие, обладающее государственным имуществом на праве оперативного управления.

2. Казенное предприятие создается по решению Правительства Республики Казахстан или местного исполнительного органа.

3. Учредительным документом казенного предприятия является его устав, утверждаемый учредителем.

4. Фирменное наименование предприятия, основанного на праве оперативного управления, должно содержать указание на то, что предприятие является казенным.

5. Хозяйственная деятельность казенного предприятия определяется его целями и задачами, зафиксированными в уставе.

6. Республика Казахстан или административно-территориальная единица несут субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия.

1. Основное отличие предприятия на праве хозяйственного ведения от казенного предприятия заключается, во-первых, в режиме прав на принадлежащее им имущество, т.е. в различиях между правом хозяйственного ведения и правом оперативного управления. Во-вторых, в степени самостоятельности предприятий как хозяйствующих субъектов: предприятие на праве хозяйственного ведения значительно самостоятельней в своей производственной деятельности, чем казенное. В-третьих, в источниках финансирования: если предприятие на праве хозяйственного ведения содержится за счет собственных доходов, то для казенного предприятия, в случае недостаточности собственных доходов для покрытия его расходов, недостающие средства выделяются из соответствующего бюджета. Попутно отметим (поскольку это связано с получением дохода), что предприятие на праве хозяйственного ведения должно реализовывать производимые им товары (работы, услуги) по ценам, которые обеспечат полное возмещение понесенных предприятием затрат и безубыточность его деятельности; казенное же предприятие реализует товары по ценам, устанавливаемым уполномоченным органом, т.е. они могут в социальных целях быть достаточно низкими и не покрывать издержек производства, что вызовет убыточность предприятия и потребует дополнительного финансирования из бюджета. В-четвертых, в характере ответственности предприятий: предприятие на праве хозяйственного ведения отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, а казенное предприятие — лишь находящимися в его распоряжении денежными средствами (т.e. материальные ценности не могут быть предметом взыскания). При недостаточности этих средств ответственность по обязательствам предприятия будет нести государство в лице Правительства или соответствующей административно-территориальной единицы.

2. О содержании права оперативного управления см. комментарий к главе 10 ГК.

3. Поскольку казенные предприятия всегда предназначены для реализации социально-экономических функций государства и, как правило, увеличивают нагрузку на бюджет, сферы действия таких предприятий тщательно регламентированы. Так, Указ о государственном предприятии устанавливает, что казенные предприятия могут создаваться для:

1) выполнения горноспасательных и иных специальных работ в чрезвычайных и аварийных ситуациях, защиты от пожаров, наводнений и других стихийных бедствий;

2) содержания и развития сети государственных автомобильных дорог и других объектов инфраструктуры, для которых законодательством установлен специальный порядок финансирования

3) деятельности в сфере почтовой связи и телекоммуникаций, эксплуатации общереспубликанских и международных линий связи;

4) производства топографо-геодезических и картографических работ;

5) осуществления производственно-хозяйственной деятельности в области здравоохранения, охраны природы образования, социальной защиты, науки и культуры.

Указанный перечень является закрытым, однако это не означает, что в названных сферах не могут функционировать предприятия на праве хозяйственного ведения, а также негосударственные хозяйствующие субъекты.

4. Хотя казенное предприятие и создается по решению Правительства РК (если речь идет о республиканском казенном предприятии) или местного исполнительного органа (если предприятием является коммунальное казенное предприятие), однако его учредителем выступает уполномоченный орган, т. е. орган государственного управления, уполномоченный соответственно Правительством или главой местной администрации осуществлять в отношении такого предприятия как само управление, так и функции субъекта права государственной собственности.

Данный орган, выступая учредителем казенного предприятия, одновременно утверждает его устав.

5. О содержании устава казенного предприятия см. п. 7 комментария к ст. 102 ГК.

Наименование «казенное» одновременно означает, что предприятие является государственным. Однако это не исключает двойного наименования «казенное государственное предприятие».

6. Казенные предприятия обладают еще более узкой специальной правоспособностью, чем предприятия на праве хозяйственного ведения, что подчеркивается п. 5 комментируемой статьи, согласно которому хозяйственная деятельность такого предприятия определяется его целями и задачами, зафиксированными в уставе. Совершение казенным предприятием сделки, не соответствующей его целям и задачам, зафиксированным в уставе, является основанием для признания такой сделки недействительной (см. п. 7 комментария к ст. 102 ГК).

7. О понятии субсидиарной ответственности, о которой идет речь в п. 6 комментируемой статьи, см. ст. 357 ГК.

РК (т.е. государство в целом) несет субсидиарную ответственность по обязательствам республиканского казенного предприятия, административно-территориальная единица — по обязательствам коммунального. Источником погашения выступают соответственно средства республиканской или местной казны. Субъектом субсидиарной ответственности, в том числе и ответчиком по иску кредитора, выступает уполномоченный орган, исполняющий по отношению к казенному предприятию-должнику функцию субъекта права государственной собственности.

Особый случай ответственности государства устанавливает Указ о государственном предприятии, предусматривающий, что при недостаточности у ликвидируемого казенного предприятия имущества для удовлетворения требований кредитора последний вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся частй требований за счет собственника имущества этого предприятия.

Об основаниях ликвидации юридического лица см. комментарий к ст. 49 ГК.

8. Помимо общего порядка создания казенного предприятия оно может быть создано путем преобразования в казенное предприятие предприятия на праве хозяйственного ведения.

Преобразование республиканского предприятия на праве хозяйственного ведения в казенное предприятие производится по решению Правительства РК по представлению уполномоченного органа. Преобразование коммунального казенного предприятия — по решению главы местной администрации по представлению уполномоченного органа.

Указ о государственном предприятии предусматривает, что решение о преобразовании предприятия на праве хозяйственного ведения и создания на его базе казенного предприятия является обязательным в случаях:

1) нецелевого использования выделенного предприятию на праве хозяйственного ведения государственного имущества и денег;

2) отсутствия прибыли по итогам последних двух лет;

3) распоряжения имуществом, относящимся к основным фондам, с нарушением правил, установленных данным Указом.

Следует отметить, что вышеизложенные положения предусматривают случаи обязательного преобразования предприятий на праве хозяйственного ведения в силу неэффективности их деятельности и нецелесообразности дальнейшего существования. Однако при этом необходимо учитывать, что создаваемые на базе ликвидируемых предприятий казенные предприятия должны соответствовать назначению, установленному Указом о государственном предприятии (см. п. 3 комментария к настоящей статье).

Все расходы по преобразованию предприятия на праве хозяйственного ведения в казенное предприятие, а также расчеты преобразуёмого предприятия с его кредиторами при отсутствии достаточных средств у самого предприятия осуществляются за счет соответствующего бюджета.

Создаваемое на базе предприятия на праве хозяйственного ведения казенное предприятие является правопреемником преобразуемого предприятия по ранее выделенным ему государственному Имуществу и деньгам, а также в части землепользования, природопользования, использования недр, предоставления квот, лицензий и ранее заключенных договоров, если последние соответствуют предмету и цели деятельности вновь созданного казенного предприятия.

При преобразовании предприятия на праве хозяйственного ведения в казенное предприятие правовой режим закрепленного за ним имущества меняется с права хозяйственного ведения на право оперативного управления с момента принятия решения о преобразовании предприятия.

V. НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ

Статья 105. Учреждение

1. Учреждением признается организация, созданная и финансируемая собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера.

Права учреждения на закрепленное за ним имущество определяются в соответствии со статьями 202 — 208 настоящего Кодекса.

2. Особенности правового положения отдельных видов государственных и иных учреждений определяются законодательством.

1. Учреждение является юридическим лицом.

2. Учреждение может быть образовано на основе как государственной, так и частной форм собственности. При создании государственного учреждения должна быть определена территориальная сфера деятельности учреждения (республиканское, местное или региональное).

3. Учреждение может создаваться для любых целей некоммерческого характера. Например, управленческих, образовательных, медицинских, научно-исследовательских, культурных и т.п. Управленческие цели преследуются, как правило, государственными учреждениями. Речь идет о государственных органах управления — министерствах, ведомствах, маслихатах, акиматах и т.п.

4. Учреждение создается, как правило, одним лицом, но нет запрета и к его образованию несколькими лицами. В этом случае права собственника распределяются и осуществляются в соответствии с учредительным договором.

5. Имущество принадлежит учреждению на праве оперативного управления.

Учреждение распоряжается своими средствами на основе сметы, утверждаемой собственником.

Имущество учреждения может быть изъято или перераспределено собственником.

6. Обязательный признак учреждения — отсутствие в качестве основной цели деятельности извлечения доходов. То есть получение доходов учреждением не исключается и даже возможно в значительных количествах. Но это не самоцель.

В пределах своей уставной правоспособности учреждения могут вести предпринимательскую деятельность. Право на ее ведение должно быть закреплено в учредительных документах. В то же время учреждения, являющиеся государственными органами (министерства, ведомства, их подразделения с правами юридического лица и т.п.), не вправе заниматься деятельностью, приносящей доходы.

Доходы, полученные учреждением от разрешенной предпринимательской деятельности, являются собственностью учредителя. Однако право распоряжения ими у собственника отсутствует. Доходы, полученные учреждением от разрешенной предпринимательской деятельности, поступают в самостоятельное распоряжение учреждения. Они и приобретенное на них имущество принадлежат учреждению не на праве оперативного управления, а на особом вещном праве, не обозначенном еще терминологически в законодательстве и юридической науке.

7. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества.

8. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи особенности правового положения отдельных видов государственных и иных учреждений определяются законодательством. Речь идет в основном о представительных и исполнительных государственных органах. Местный уровень упомянутых органов регулируется единым законом (см. Конституцию РК). Все же министерства и ведомства действуют на основании постановлений Правительства, указов Президента или законов Парламента. Так, в системе Министерства финансов Указом Президента от 27 января 1994 г. № 1526 «Об образовании Казначейства Министерства финансов Республики Казахстан» создана централизованная система органов Казначейства. Постановлением Кабинета Министров РК от 20 мая 1994 г. № 549 «Вопросы образования казначейства Министерства финансов Республики Казахстан» территориальным управлениям и отделениям казначейства придан статус учреждений.

Кроме органов государственного управления отдельными нормативными актами регулируются и надзорные органы, например, Прокуратура. Прокуратура РК составляет единую централизованную систему учреждений и действует на основании Конституции и Указа Президента, имеющего силу конституционного Закона, от 21 декабря 1995 г. «О Прокуратуре Республики Казахстан».

9. Администрация Президента РК, Правительство РК, Парламент РК, Конституционный Совет РК, Верховный Суд РК, положения о которых закреплены в Конституции РК, признаются юридическими лицами в форме учреждения в силу Конституции РК.

Остальные государственные органы, которые являются таковыми в силу Конституции РК, конституционных законов, иных законодательных актов или указов Президента РК, признаются учреждениями, если указанным законодательством или индивидуальными актами об их создании они определены в качестве юридического лица. Государственные органы, не определенные в качестве юридического лица, находящиеся в составе других государственных органов — юридических лиц, рассматриваются как структурные подразделения юридического лица.

Компетенция, структура, ведомственная подчиненность и другие вопросы, связанные с осуществлением функций государственного органа, определяются законодательством или индивидуальными актами о создании этих государственных органов.

В качестве учреждений государственные органы рассматриваются в том случае, если они вступают в гражданско-правовые отношения не от имени государства, а от своего собственного имени, в пределах выделенного им по смете имущества (заключают договора аренды здания, Купли-продажи канцелярских принадлежностей, оборудования, мебели, несут ответственность по обязательствам за причинение вреда, совершают другие гражданско-правовые действия).

10. Учреждения, являющиеся государственными органами, считаются созданными в силу законодательства или актов о создании учреждения.

учредителем учреждений, являющихся государственными органами, выступает государство в целом или в лице уполномоченных государственных органов.

Статья 106. Общественное объединение

1. Общественными объединениями в Республике Казахстан признаются политические партии, профессиональные союзы и другие объединения граждан, созданные на добровольной основе для достижения ими общих целей, не противоречащих законодательству.

Участники (члены) общественных объединений не имеют прав на переданное ими этим объединениям имущество, в том числе на членские взносы. Они не отвечают по обязательствам общественных объединений, в которых участвуют в качестве их членов, а указанные объединения не отвечают по обязательствам своих членов.

Пункты 2—6 и с к л ю ч е н ы Законом РК от 2 марта 1998 г.

7. Имущество общественного объединения, ликвидированного по решению съезда (конференции) или общего собрания, направляется на цели, предусмотренные его уставом.

Имущество общественного объединения, ликвидированного по решению суда, используется в соответствии с настоящим Кодексом или иными законодательными актами.

8. Правовое положение общественного объединения определяется в соответствии с настоящим Кодексом, законодательными актами.

1.Общественное объединение является юридическим лицом.

2. Правовой статус общественного объединения определяется Законом об общественных объединениях. Действие данного Закона распространяется на деятельность созданных и действующих на территории РК структурных подразделений (филиалов и представительств) иностранных и международных некоммерческих неправительственных объединений, за исключением религиозных (ч.З ст.З Закона об общественных объединениях).

3. Общественные объединения создаются и действуют в целях реализации и защиты политических, экономических, социальных, и культурных прав и свобод, развития активности и самодеятельности граждан; удовлетворения профессиональных и любительских интересов; развития научного, технического и художественного творчества; охраны жизни и здоровья людей, охраны окружающей природной среды; участия в благотворительной деятельности; проведения культурно-просветительной, спортивно-оздоровительной работы; охраны памятников истории и культуры; патриотического и гуманистического воспитания; расширениям укрепления международного сотрудничества; осуществления иной деятельности, не запрещенной законодательством РК.

Запрещается создание и деятельность общественных объединений, цели или действия которых направлены на насильственное изменение конституционного строя, нарушение целостности РК, подрыв безопасности государства, разжигание социальной, расовой, национальной, религиозной, сословной и родовой розни.

На территории РК запрещается создание общественных объединений по типу военизированных формирований, имеющих военизированную структуру, форму, специальные знаки Отличия, гимны, флаги, вымпелы, особью условия внутренней Дисциплины и управления, оружие, в том числе имитационное.

Не допускается деятельность политических партий и профессиональных союзов других государств, партий на религиозной основе, а также финансирование политических партий и профессиональных союзов иностранными юридическими лицами и гражданами, иностранными государствами и международными организациями.

Не допускается созидание и деятельность общественных объединений, посягающих на здоровье и нравственные устои граждан, а также деятельность незарегистрированных общественных объединений (ст. 5 Закона об общественных объединениях).

4. Участники (члены) общественных объединений не имеют имущественных прав на переданное ими этим объединениям имущество, в том числе на членские взносы (см. комментарий к ст. 36 ГК).

Участники (члены) общественного объединения не отвечают по его обязательствам, а общественное объединение не отвечает по обязательствам своих участников (членов).

5. Общественное объединение создается по инициативе группы граждан РК не менее 10 человек, созывающих учредительный съезд (конференцию, собрание), на котором принимается устав и формируются руководящие органы (ч.1 ст. 10 Закона об общественных объединениях).

6. Общественное объединение является собственником имущества, закрепленного на его балансе. Имущество общественного объединения имеет правовой режим частной собственности.

7. В соответствии с положениями ГК общественное объединение вправе создавать предприятия только в форме хозяйственного товарищества. Поэтому оно в случае создания предприятия не является его собственником, но является учредителем и сохраняет на имущество предприятия обязательственные права (см. комментарий к ст.36 ГК).

8. Обязательный признак общественного объединения -отсутствие в качестве основной цели деятельности извлечения доходов. Это правило распространяется и на те случаи, когда общественное объединение получает отчисления от доходов созданного им в форме хозяйственного товарищества предприятия.

9. В РК могут создаваться и действовать республиканские, региональные и местные общественные объединения.

К республиканским общественным объединениям относятся объединения, имеющие свои структурные подразделения (филиалы и представительства) на территории более половины областей РК.

К региональным общественным объединениям относятся объединения, имеющие свои структурные подразделения (филиалы и представительства) на территории менее половины областей РК.

К местным общественным объединениям относятся объединения, действующие в пределах одной области РК.

До истечения года со дня регистрации республиканские и региональные общественные объединения для подтверждения статуса обязаны предоставить в орган, зарегистрировавший эти объединения, копии документов, подтверждающих прохождение учетной регистрации структурными подразделениями (филиалами и представительствами) в территориальных органах юстиции.

10. Из новой редакции комментируемой статьи исключены пп. 2—6, так как они более уместны в специальных законах.

close_page

Статья 107. Общественный фонд

1. Общественным фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные и иные общественно полезные цели.

2. Общественный фонд является юридическим лицом, в гражданском обороте представлен органами фонда, имеет самостоятельный баланс и расчетный счет.

3. Имущество, переданное общественному фонду его учредителями, является собственностью фонда.

Учредители фонда не имеют имущественных прав на имущество общественного фонда.

4. Финансовым источником общественного фонда являются деньги, а также другое имущество учредителей, спонсорство, добровольные пожертвования и иные законные поступления.

5. Порядок управления общественным фондом и порядок формирования его органов определяются его уставом, утверждаемым учредителями.

Устав общественного фонда, помимо сведений, содержащихся в пункте 5 статьи 41 настоящего Кодекса, должен содержать указания об органах фонда, о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения, судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.

6. Фонд обязан ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества в официальных печатных изданиях.

7. По решению суда общественный фонд может быть ликвидирован в случаях:

1) если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна;

2) если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены;

3) в случае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных уставом;

4) в других случаях, предусмотренных законодательными актами или учредительными документами.

8. Имущество, оставшееся после ликвидации общественного фонда, направляется на цели, предусмотренные его уставом*.

1. Общественный фонд является некоммерческой организацией, не имеющей извлечение доходов в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющей полученные доходы между участниками.

2. Пункт 1 комментируемой статьи дает примерный перечень целей, для которых может быть образован общественный фонд. Наряду с целями, упомянутыми в ГК, фонд может быть создан в научных целях, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи и в других целях.

3. Общественный фонд может быть создан одним или несколькими гражданами и (или) юридическими лицами. После государственной регистрации общественного фонда его учредители не становятся его членами.

4. Органы фонда не определены законодательством и могут быть названы по усмотрению учредителей общественного фонда. Органы общественного фонда могут быть индивидуальными и коллегиальными.

5. При создании общественного фонда может использоваться как государственное, так и частное имущество.

Имущество, находящееся на балансе общественного фонда, подчиняется правовому режиму частной собственности.

6. Общественный фонд может заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это соответствует его уставным целям, с использованием полученных, доходов для этих же целей.

Для осуществления предпринимательской деятельности фонд вправе создавать хозяйственные товарищества, кроме полных и коммандитных.

7. В соответствии с частью 1 п. 4 комментируемой статьи финансовым источником общественного фонда являются деньги, а также другое имущество учредителей, спонсорство, добровольные пожертвования и иные законные поступления. В качестве иных законных поступлений могут быть доходы фонда от участия в хозяйственном товариществе, от проведенных в соответствии с уставом лекций, выставок, спортивных и иных мероприятий, лотерей, от хозяйственной деятельности.

8. В уставе определяются единоличные и коллегиальные органы управления общественного фонда. Это могут быть по усмотрению учредителей, например, президент, председатель, директор, совет, правление, собрание учредителей.

Наиболее часто создается попечительский совет фонда. Попечительский совет осуществляет надзор за деятельностью фонда, принятием другими органами фонда решений и обеспечением их исполнения, использованием средств фонда, соблюдением фондом законодательства. Попечительский совет фонда осуществляет свою деятельность обычно на общественных началах.

9. Устав общественного фонда может быть изменен органами фонда, если уставом предусмотрена возможность его изменения в таком порядке.

Если сохранение устава в неизменном виде влечет последствия, которые было невозможно предвидеть при учреждении общественного фонда, а возможность изменения устава в нем не предусмотрена либо устав не изменяется уполномоченными лицами, право внесения изменений принадлежит суду по заявлению органов фонда, уполномоченных осуществлять надзор за его деятельностью.

10. Ликвидация общественного фонда в судебном порядке по основанию, когда имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна, возможна только в случае нарушения интересов третьих лиц или государства.

11. Ликвидация общественного фонда в судебном порядке по основанию, когда цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены, допустима только в случае объективной, реальной и Однозначной невозможности достижения целей, предусмотренных в учредительных документах.

12. Нарушение общественным фондом своей обязанности ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества в официальных печатных изданиях является основанием для его ликвидации в судебном порядке.

Помимо указанного основания общественный фонд может быть ликвидирован по решению суда в случае банкротства; признания недействительной регистрации фонда в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер; осуществления деятельности, запрещенной законодательными актами либо с неоднократным или грубым нарушением законодательства. Подобные основания могут быть предусмотрены и уставом общественного фонда.

13. Имущество, оставшееся после ликвидации общественного фонда, направляется на цели, предусмотренные его уставом. Если данную цель Преследует другое юридическое лицо, то оставшееся имущество по договору дарения передается на баланс такого юридического лица. Если цели ликвидированного фонда осуществляет только государство, то имущество передается соответствующему органу Министерства финансов.

14. Государственные внебюджетные фонды не являются общественными фондами и на них не распространяются правила комментируемой статьи ГК. Государственный внебюджетный фонд является самостоятельным видом государственной некоммерческой организации, правовое положение которой определено нормативными актами, регламентирующими ее деятельность.

Статья 108. Потребительский кооператив

1. Потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан на основе членства для удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных (паевых) взносов.

В случаях, предусмотренных законодательными актами, в потребительский кооператив могут вступать юридические лица.

2. Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов. Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса членов кооператива.

3. Устав потребительского кооператива должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 5 статьи 41 настоящего Кодекса, условия о размере паев членов кооператива; о составе й порядке внесения паев членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению пая; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков.

4. Доходы, полученные потребительским кооперативом, не могут распределяться между его членами и направляются на уставные цели.

5. В случае ликвидации потребительского кооператива или выхода из него члена кооператива он имеет право на выделение своей доли в имуществе потребительского кооператива, пропорциональной его паю.

В случае смерти члена потребительского кооператива его наследники имеют первоочередное право на принятие в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В последнем случае кооператив выплачивает наследникам долю в имуществе потребительского кооператива, пропорциональную его паю.

6. Правовое положение потребительского кооператива, а также права и обязанности его членов определяются в соответствии с настоящим Кодексом законодательными актами.

7. Сельские потребительские кооперативы могут создаваться для удовлетворения материальных и иных потребностей не только своих членов, но и других граждан, проживающих в сельской местности.

Особенности сельской потребительской кооперации определяются в соответствии с настоящей статьей специальным законодательством.

1. Потребительский кооператив является юридическим лицом.

2. Правовое положение потребительского кооператива определяется Законом КазССР от 11 декабря 1990 г. № 393-XII «О потребительской кооперации в КазССР» с изменениями и дополнениями, внесенными Указом Президента от 5 октября 1995 г. № 2489 (Ведомости Верховного Совета Казахской ССР. 1990. №51. Ст.485) в части, не противоречащей ГК РК.

3. Наименование потребительского кооператива должно включать указание на его организационно-правовую форму.

4. Потребительский кооператив может быть образован двумя и более гражданами. Новая редакция п. 1 комментируемой статьи отражает запросы практики, особенно связанной с образованием кооперативов собственников квартир (КСК).

Членство в потребительском кооперативе не обусловлено обязательным трудовым участием в его деятельности.

5. В п. 3 комментируемой статьи определяются обязательные требования только к уставу потребительского кооператива. Отсюда следует, что устав является единственным учредительным документом потребительского кооператива. Учредительный договор при создании таких кооперативов не заключается.

6. Потребительский кооператив является собственником своего имущества. Имущество потребительского кооператива подчиняется правовому режиму частной формы собственности.

7. Высшим органом потребительского кооператива является общее собрание пайщиков (уполномоченных). Органы управления потребительского кооператива могут быть определены и названы по усмотрению учредителей потребительского кооператива. Органы управления потребительского кооператива могут быть индивидуальными и коллегиальными (например правление).

8. Потребительский кооператив не является коммерческой организацией, поэтому он может заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это соответствует его уставным целям. Обязательный признак потребительского кооператива — отсутствие в качестве основной цели деятельности извлечения доходов.

9. Пункт 1 комментируемой статьи в качестве цели потребительского кооператива определил «удовлетворение материальных и иных потребностей участников». Эти потребности ограничены личным потреблением, а их удовлетворение не может иметь денежной формы.

10. В случае ликвидации потребительского кооператива или выходе из него члена кооператива он имеет право на выдел доли в имуществе кооператива, пропорциональной его паю. Выделение доли осуществляется в денежной форме из денег кооператива. Если денег недостаточно для выплаты доли бывшего пайщика, то кооператив должен реализовать свое имущество и из этих средств погасить обязательство. С согласия выходящего пайщика его доля может быть выделена в имущественной форме.

11. В случае смерти члена потребительского кооператива его наследники имеют право вступить в кооператив на основании заявления. В этом случае наследник не вносит дополнительного паевого вклада. Если же устав кооператива не допускает автоматическое принятие наследника умершего члена кооператива, то наследник получает компенсацию за долю в товариществе в порядке, описанном в предыдущем пункте комментария.

Статья 109. Религиозное объединение

1. Религиозным объединением признается добровольное объединение граждан, в установленном законодательными актами порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных потребностей.

2. И с ключей Законом РК от 2 марта 1998 г.

3. Религиозные объединения в Республике Казахстан, имеющие руководящие центры вне пределов республики, подлежат регистрации в органах юстиции. Уставы (положения) руководящих центров могут быть положены в основу уставов (положений) таких религиозных объединений, если они не противоречат законодательству Республики Казахстан.

Пункты 4—8 и с к л ю ч е н ы Законом РК от 2 марта 1998 г.

9. Религиозное объединение имеет право собственности на имущество, приобретенное или созданное им за счет собственных средств, пожертвованное гражданами, организациями или переданное государством и приобретенное по другим основаниям, не противоречащим законодательным актам.

 10. Участники (члены) религиозного объединения не сохраняют прав на переданное ими этой организации имущество, в том числе на членские взносы. Они не отвечают по обязательствам религиозного объединения, в религиозное объединение не отвечает по обязательствам своих членов.

11. Особенности правового положения религиозного объединения определяются в соответствии с настоящим Кодексом, законодательными актами Республики Казахстан.

1. Религиозными объединениями в РК признаются местные религиозные объединения (общины), религиозные управления (центры) и их структурные подразделения, а также духовные учебные заведения и монастыри.

Религиозное объединение является юридическим лицом.

2. Правовое положение религиозного объединения определяется Законом о религиозных объединениях с изменениями.

Законодательство о свободе вероисповедания и религиозных объединениях состоит только из законодательных актов (ст. 2 Закона о религиозных объединениях). На сегодняшний день это ГК и Закон о религиозных объединениях.

3. Религиозное объединение может быть создано группой граждан в количестве не менее 10 человек.

4. В уставе (положении), представляемом для регистрации, должны быть указаны:

наименование, местонахождение религиозного объединения и территория, в пределах которой оно осуществляет свою деятельность;

вероисповедная принадлежность, предмет и цели деятельности;структура религиозного объединения, порядок формирования, компетенция и сроки полномочий его органов управления;

права и обязанности религиозного объединения;

порядок образования имущества религиозного объединения;

порядок внесения изменений и дополнений в устав (положение) религиозного объединения;

порядок реорганизации и ликвидации религиозного объединения (ч.1 ст.8 Закона о религиозных объединениях).

Документы, определяющие вероучительную сторону деятельности религиозного объединения, не подлежат регистрации в государственных органах.

5. Государственная регистрация религиозных управлений (центров), объединений, действующих на территории двух или более областей республики, а также образуемых ими духовных учебных заведений, монастырей и других объединений осуществляется Министерством юстиции РК, а регистрация местных религиозных объединений — территориальными органами юстиции.

Срок государственной регистрации прерывается в случае необходимости проведения религиоведческой и иной экспертизы, а также получения заключения специалиста по представленным религиозным объединением документам (ст.9 Закона о религиозных объединениях).

6. Религиозное объединение является собственником своего имущества. Имущество религиозного объединения подчиняется правовому режиму частной формы собственности.

В собственности религиозных объединений может быть также имущество, находящееся за границей (ч.З ст.16 Закона о религиозных объединениях).

Местные представительные органы и государственные органы вправе передавать религиозным объединениям в собственность или безвозмездное пользование культовые здания и иное имущество, находящееся в собственности государства. Религиозные объединения имеют преимущественное право на передачу им культовых зданий с прилегающей территорией.

Государству запрещено финансировать религиозные объединения ( ч.1 ст.4 Закона о религиозных объединениях).

7. Не допускается участие религиозных объединений в деятельности политических партий или оказание им финансовой поддержки (ч.2 ст.4 Закона о религиозных объединениях).

8. Религиозное объединение может заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это соответствует его уставным целям.

9. Религиозное объединение в соответствии с положениями ГК вправе создавать предприятия только в форме хозяйственного товарищества. Поэтому оно, в случае создания предприятия, не является собственником его имущества, но является учредителем и сохраняет на имущество предприятия обязательственные права.

10. Религиозные объединения пользуются исключительными правами учреждения предприятий по выпуску богослужебной литературы и производству предметов религиозного назначения.

Другие учреждения и организаций могут осуществлять данную деятельность только по согласованию с соответствующими религиозными объединениями, управлениями и центрами.

Выпуск периодических изданий религиозного характера и иной религиозной литературы, не имеющей богослужебного назначения, осуществляется в соответствии с законодательством о печати (ст.13 Закона о религиозных объединениях).

11. Из комментируемой статьи в новой редакции исключены пп. 2, 4—8, так как они более уместны в специальных законах.

12. Религиозное объединение ликвидируется в порядке и по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством.

При ликвидации религиозного объединения распоряжение находившимся в его собственности имуществом осуществляется в соответствии с его уставом (положением) и действующим законодательством.

На имущество культового назначения, принадлежащее религиозным объединениям, не может быть обращено взыскание по претензиям кредиторов.

При отсутствии правопреемников имущество переходит в собственность государства.

close_page

Статья 110. Объединение юридических лиц в форме ассоциации (союза)

1. Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой, а также совместно с некоммерческими организациями создавать объединения в форме ассоциаций (союзов).

2. Общественные объединения и иные некоммерческие организации, в том числе учреждения, могут добровольно объединяться в ассоциации (союзы) этих организаций.

3. Ассоциация (союз) является некоммерческой организацией.

4. Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица.

5. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренными учредительными документами ассоциации (союза).

1. Объединения юридических лиц могут быть созданы только в форме ассоциации или союза с указанием их организационно-правовой формы в наименовании юридического лица и его учредительных документах.

Терминологически строгое различие между ассоциацией и союзом ГК не определяет. Обычно ассоциацией называют объединение лиц одного рода деятельности, а союзом — объединение для каких-либо совместных целей.

2. Коммерческие и некоммерческие организации могут являться членами одного и того же объединения (см, п. 1 комментируемой статьи в новой редакции).

3. Юридическое лицо может быть членом нескольких объединений.

4. Ассоциация (союз) является юридическим лицом.

5. Ассоциация (союз) является некоммерческой организацией. Объединение юридических лиц, имеющих основной целью извлечение доходов, должно быть образовано в форме хозяйственного товарищества.

6. Учредительными документами ассоциации (союза) являются учредительный договор и устав.

Учредительные документы ассоциации (союза) должны содержать помимо сведений, указанных в пп. 4, 5 ст. 41 ГК, условия о составе и компетенции органов управления ассоциацией (союзом) и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов членов ассоциации (союза), и о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации ассоциации (союза).

7. Имущество ассоциаций (союза) образуется за счет взносов его членов, собственной деятельности и иных законных поступлений. Имущество, переданное членами объединения ассоциации (союзу), переходит в его собственность.

8. Ассоциация (союз) является собственником имущества, находящегося на его балансе. Имущество ассоциации (союза) подчиняется правовому режиму частной формы собственности.

9. Ассоциация (союз) может самостоятельно либо с другими юридическими лицами создать предприятие. В этом случае предприятие будет собственником имущества, переданного в его уставный капитал, и может быть образовано только в форме хозяйственного товарищества. Ассоциация (союз), являясь учредителем, сохраняет на переданное имущество только обязательственные права.

10. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам только в случаях, если ее размер и порядок предусмотрены учредительными документами ассоциации (союза). То есть, отсутствие указания в учредительных документах на дополнительную ответственность освобождает от нее членов ассоциации (союза).

11. Член ассоциации (союза) вправе по своему усмотрению выйти из ассоциации (союза) по окончании финансового года. В этом случае он несет субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации (союза) пропорционально своему взносу в течение срока, предусмотренного в учредительных документах. Продолжительность финансового года обычно устанавливается в учредительных документах и может совпадать с продолжительностью календарного года.

Выход из ассоциации (союза) не дает права на возврат взносов, внесенных выходящим, если иное не предусмотрено учредительными документами объединения.

12. Член ассоциации (союза) может быть исключен из нее по решению остающихся участников в случаях и в порядке, установленных учредительными документами ассоциации (союза). В отношении ответственности исключенного члена ассоциации (союза) применяются правила, относящиеся к выходу из ассоциации (союза).

§3. УЧАСТИЕ ГОСУДАРСТВА И АДМИНИСТРАТИВНО-ТЕРРИТОРИАЛЬНОЙ ЕДИНИЦЫ В ОТНОШЕНИЯХ, РЕГУЛИРУЕМЫХ ГРАЖДАНСКИМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ

Статья. 111. Участие Республики Казахстан в гражданских правоотношениях

1. Республика Казахстан выступает в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений.

2. От имени Республики Казахстан могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде органы государственной власти и управления Республики Казахстан в рамках их компетенции, установленной законодательными актами, положениями или иными актами, определяющими статус этих органов.

В случаях и в порядке, предусмотренных законодательством, по специальному поручению Республики Казахстан от ее имени могут выступать иные государственные органы, юридические лица и граждане.

3. Гражданско-правовые споры с участием Республики Казахстан разрешаются судами.

1. РК не является юридическим лицом. Однако она, как особый субъект, обладает всеми правами субъекта гражданских правоотношений и ограничена в правосубъектности только принятым ею законодательством.

2. Равные начала в отношениях с другими субъектами гражданских правоотношений означают отсутствие, по общему правилу, приоритетов в правовом статусе различных субъектов и отсутствие для суда приоритетов при разрешении спора с участием РК. РК не пользуется в гражданских правоотношениях своими властными полномочиями, на нее в полной мере распространяются нормы гражданского законодательства.

3. Государство законодательными актами устанавливает для себя ограничения на участие в гражданском обороте. Так, государство не может быть полным товарищем в полном и коммандитном товариществах .

4. От имени РК в гражданские правоотношения могут Вступать лишь те государственные органы, которые прямо на это уполномочены законодательством. К органам, имеющим право выступать в гражданском обороте От имени республики, в первую очередь относятся Парламент, Президент, Правительство, республиканские исполнительные органы (министерства, государственные комитеты).

Государственные органы обладают статусом учреждения. Поэтому необходимо различать, когда они выступают как учреждения от своего имени; а когда — как органы государственной власти или управления от имени РК. В обоих случаях их правоспособность является специальной и определяется их компетенцией.

Сделка, совершенная неуполномоченным органом от имени государства, является недействительной и не влечет имущественных обязательств для РК.

5. В случаях, определенных законодательством, административно-территориальная единица может выступать в гражданских правоотношениях от имени государства.

6. В случаях и в порядке, предусмотренных законодательством, по специальному поручению РК от ее имени могут выступать негосударственные юридические лица и граждане. Например, в АО с участием государства назначается лицо, уполномоченное от имени государства выполнять функции акционера-государства.

7. Государство не может являться стороной в сделке в отношений имущества, закрепленного на балансе государственного юридического лица. Объектом сделки с участием государства могут быть имущество казны, объекты исключительной собственности государства и его неимущественные права, связанные с имущественными, а также специальные объекты, предусмотренные законодательством о приватизации.

8. При приватизации государство может выступить самостоятельно или в лице уполномоченного государственного органа продавцом предприятия в целом, государственного, пакета акций или имущества; ликвидированного предприятия. Особенности участия государства в подобных гражданско-правовых отношениях определяются законодательством о приватизации.

9. Споры с участием РК по общему правилу рассматриваются государственными судами. Однако по желанию сторон спор может быть рассмотрен третейским судом, решение которого является окончательным и обеспечивается государственными судами.

Статья 112. Участие административно-территориальной единицы в гражданско-правовых отношениях

1. Административно-территориальная единица выступает в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений.

2. От имени административно-территориальной единицы могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде местные представительные и исполнительные органы в рамках их компетенции, установленной законодательными актами, положениями или иными актами, определяющими статус этих органов.

В случаях и в порядке, предусмотренных законодательством, по специальному поручению от имени административно-территориальной единицы могут выступать местные государственные органы, юридические лица и граждане.

3. В случаях, определенных законодательством, административно-территориальная единица может выступать в гражданских правоотношениях от имени государства.

4. На административно-территориальную единицу и ее органы распространяются положения настоящего Кодекса об участии соответственно государства и его органов в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из законодательства.

5. Гражданско-правовые споры с участием административно-территориальной единицы разрешаются судами.

1. Административно-территориальная единица не является юридическим лицом. Однако она, как особый субъект, обладает всеми правами субъекта гражданских правоотношений и ограничена в правосубъектности только действующим законодательством.

2. Равные начала в отношениях с другими субъектами гражданских правоотношений означают отсутствие, по общему правилу, приоритетов в правовом статусе различных субъектов и отсутствием для суда приоритетов при разрешении спора с участием административно-территориальной единицы. Административно-территориальная единица не пользуется в гражданских правоотношениях своими властными полномочиями и на нее в полной мере распространяются нормы гражданского законодательства.

3. От имени административно-территориальной единицы в гражданские правоотношения могут вступать лишь те государственные органы и юридические лица, которые прямо на это уполномочены законодательством. К органам власти и управления, имеющим право выступать в гражданском обороте от имени административно-территориальной единицы, в первую очередь относятся маслихаты, аким, акимат, территориальные органы исполнительной власти (областные отделы юстиции, областные финансовые управления, территориальные комитеты по управлению государственным имуществом и т.п.).

Местные государственные органы обладают статусом учреждения. Поэтому необходимо различать, когда они выступают как учреждения от своего имени, а когда как государственные органы от имени административно-территориальной единицы. В обоих случаях их правоспособность является специальной и определяется их компетенцией.

Сделка, совершенная некомпетентным органом от имени административно-территориальной единицы, является недействительной и не влечет имущественных обязательств для административно-территориальной единицы.

4. В случаях и в порядке, предусмотренных законодательством, по специальному поручению административно-территориальной единицы от ее имени могут выступать негосударственные юридические лица и граждане. Например, в АО с участием административно-территориальной единицы назначаются лица, уполномоченные от имени административно-территориальной единицы представлять акционера — административно-территориальную единицу.

5. Административно-территориальная единица не может являться стороной в сделке в отношении имущества, закрепленного на балансе государственного юридического лица. Объектом сделки с участием административно-территориальной единицы могут быть имущество местной казны, объекты исключительной собственности государства, находящиеся в ведении административно-территориальной единицы, и ее неимущественные права, связанные с имущественными, а также специальные объекты, предусмотренные законодательством о приватизации.

Все вышеперечисленные объекты образуют коммунальную собственность, которая является составной частью государственной. Другая часть государственной собственности — республиканская также может находиться на территории административно-территориальной единицы. В отношении ее административно-территориальная единица может осуществлять правомочие распоряжения только в соответствии с законодательством и от имени государства.

Распоряжение местной казной осуществляют аким и подчиненные ему местные исполнительные органы в соответствии со своей компетенцией на основании бюджета административно-территориальной единицы, утвержденного соответствующим маслихатом.

6. Споры с участием административно-территориальной единицы по общему правилу рассматриваются государственными судами. Однако по желанию сторон спор может быть рассмотрен третейским судом, решение которого является окончательным и обеспечивается государственными судами.

close_page

Статья 113. Обращение взыскания по обязательствам Республики Казахстан и административно-территориальной единицы

1. Республика Казахстан отвечает по своим обязательствам имуществом государственной казны, а административно-территориальная единица отвечает по своим обязательствам имуществом местной казны.

2. Республика Казахстан и административно-территориальная единица не отвечают по обязательствам друг друга, а также по обязательствам граждан и юридических лиц, а граждане и юридические лица не отвечают по обязательствам Республики Казахстан и административно-территориальной единицы, кроме случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и законодательными актами.

1. Имущество государственной казны составляют средства республиканского бюджета, золотовалютный запас и алмазный фонд, объекты государственной собственности на землю .и другие природные ресурсы, на иное государственное имущество, не закрепленное за государственными республиканскими юридическими лицами в соответствии с законодательными актами (см. комментарий к ст. 192 ГК). Ответственность государства возможна только в пределах этого имущества.

Имущество местной казны составляют средства местного бюджета и иное коммунальное имущество, не закрепленное за государственными юридическими лицами (см. комментарий к ст. 192 ГК). Соответственно ответственность административно-территориальной единицы возможна только в пределах этого имущества.

2. Из логики п. 2 комментируемой статьи вытекает, что одна административно-территориальная единица не отвечает по долгам другой административно-территориальной единицы.

3. Общее правило п. 2 комментируемой статьи не распространяется на случаи, когда РК или административно-территориальная единица приняли на себя гарантию (поручительство) по обязательствам административно-территориальной единицы, юридического лица, гражданина, либо указанные субъекты приняли на себя гарантию (поручительство) по обязательствам РК или административно-территориальной единицы. В этом случае ответственность наступает в соответствии с правилами гарантии (поручительства).

4. РК несет субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам республиканских казенных предприятий и государственных учреждений в случае нехватки у них собственных денег (см. комментарий к ст.ст. 104 и 207 ГК, а также п. 3 ст. 44 Указа о государственном предприятии).

РК несет субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам республиканского предприятия на праве хозяйственного ведения при его преобразовании в казенное предприятие при отсутствии достаточных средств у самого предприятия.

5. Административно-территориальная единица несет субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам коммунальных казенных предприятий и государственных учреждений в случае нехватки у них собственных денег (см. комментарий к ст.ст. 104 и 207 ГК, а также п.З ст. 44 Указа о государственном предприятии).

Административно-территориальная единица несет субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам коммунального предприятия на праве хозяйственного ведения при его преобразовании в казенное предприятие при отсутствии достаточных средств у самого предприятия.

6. РК и административно-территориальная единица отвечают по обязательствам соответственно республиканского и местного предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, в случае их банкротства, которое было вызвано действиями учредителей (уполномоченных органов), при недостаточности средств предприятий для удовлетворения требований кредиторов (ст. 30 Указа о Государственном предприятии).

7. Государство (административно-территориальная единица) может нести ответственность за деятельность хозяйственного товарищества, где оно является основным вкладчиком, имея в собственности его акции (доли), в случаях несостоятельности (банкротства) юридического лица, вызванного неправильными указаниями либо иными действиями со стороны вкладчика-государства (административно-территориальной единицы). Наличие оснований такой ответственности должно быть доказано заинтересованными лицами.

Статья 114. Применение к государству и административно-территориальной единице норм о юридических лицах

К государству и административно-территориальным единицам применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из законодательных актов.

РК и административно-территориальная единица действуют в качестве субъектов гражданского права в рамках тех норм ГК и других актов гражданского законодательства, которые определяют участие юридических лиц в гражданском обороте. Это прежде всего статьи ГК общего характера о порядке заключения договоров, ответственности за причинение вреда, праве собственности. Существуют и исключения из этого общего правила. Во-первых, следует учитывать особенности статуса и круга полномочий РК и административно-территориальной единицы. Например, на государство и административно-территориальную единицу не распространяются нормы о регистрации юридических лиц. Данные субъекты существуют без какой-либо учетной регистрации на основании Конституции и конституционных законов. Во-вторых, в самом ГК ряд статей относится к правоотношениям с участием РК или возлагает на нее определенные гражданско-правовые обязательства (п. 5 ст. 9; п. 6 ст. 104; ст. 266 ГК).

Глава 3

ОБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ

§1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Статья 115. Виды объектов гражданских прав

1. Объектами гражданских прав могут быть имущественные и личные неимущественные блага и права.

2. К имущественным благам и правам (имуществу) относятся: вещи, деньги, в том числе иностранная валюта, ценные бумаги, работы, услуги, объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий, имущественные права и другое имущество.

3. К личным неимущественным благам и правам относятся: жизнь, здоровье, достоинство личности, честь, доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право на имя, право на авторство, право на неприкосновенность произведения и другие нематериальные блага и права.

1. Комментируемая статья, как и вся глава 3 ГК, говорит об объектах субъективных гражданских прав, которые могут принадлежать гражданам, юридическим лицам и государству как особому субъекту гражданского права.

Объектами субъективных гражданских прав, а последние существуют лишь в правоотношениях, по п. 1 комментируемой статьи, могут быть, во-первых, имущественные и, во-вторых, личные неимущественные блага и права. Характеристика их как объектов прав означает, что имущественные и личные неимущественные блага и права являются предметом воздействие субъектов гражданского права, поскольку под объектом в общем смысле этого слова понимается все то, на что оказывает воздействие субъект. При этом воздействие субъекта права на объект права специфично. Оно не изменяет естественных и иных свойств объекта, а влияет лишь на его юридические свойства и состояния, причем только в рамках, предусмотренных законодательством.

2. Под имущественными благами ГК понимает все те материальные предметы и иные ценности, в частности, энергию, работы и услуги, которые могут удовлетворять материальные и иные потребности субъектов права и включены в сферу отношений, регулируемых гражданским правом (см. ст. 1 ГК и комментарий к ней). Поэтому, например, солнце и солнечное излучение в число имущественных благ как объектов гражданских прав не входят, хотя, несомненно, являются благом для человечества. Лишь те объекты природы, которые являются природными ресурсами, т.е. могут быть объектом человеческой деятельности и поэтому признаются законодательными актами объектами собственности, можно отнести к имущественным благам. Так, например, согласно П. 3 ст. 6 Конституции РК и ст. 193 ГК земля, ее недра, воды, растительный и животный мир, другие природные ресурсы находятся, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами, в государственной собственности и, следовательно, относятся к имущественным благам.

3. Под имущественными правами понимаются гражданские субъективные права на имущественные блага, их приобретение, использование и отчуждение. Среди имущественных прав выделяются вещные (см. ст.ст. 188 и 195 ГК) и обязательственные (см. ст. — 268 ГК). Основания возникновения гражданских прав, включая имущественные, указаны в ст. 7 ГК. Иногда законодательство включает в понятие имущества не только имущественные права, но и обязанности (cm., например, п. 3 ст. 47 ГК).

4. Имущественные блага и имущественные права п. 2 комментируемой статьи объединяет общим понятием имущества. Поэтому под имуществом могут пониматься как отдельные имущественные блага или имущественные права, так и их совокупности. Впрочем, в некоторых случаях ГК понимает под имуществом как имущественные требования, так и долги (см. п. 2 ст. 119 ГК). Кодекс использует также понятие имущественного комплекса (ст. 119 ГК).

Свойство имущества у материальных предметов — это их социальное, а Не природное свойство. Экономически имущество, как правило, обладает свойством товара, т.е. имеет потребительскую стоимость и стоимость.

5. Перечень основных видов имущества дан в п. 2 комментируемой статьи. Но этот перечень, как указано в самом п. 2, не является исчерпывающим. Виды имущества разнообразны, и их нельзя полностью охватить одним перечнем. Например, в п. 2 не упомянута информация, которая, несомненно, является одним из важных объектов гражданских прав, не указан в качестве объектов гражданских прав и радиочастотный спектр, хотя он также является объектом гражданских прав. Можно привести и другие примеры объектов гражданских имущественных прав, которые объединены п. 2 комментируемой статьи понятием «другого имущества».

6. Пункт 2 комментируемой статьи содержит лишь перечень основных видов имущества, правовой режим которых раскрывается как в главе третьей ГК, посвященной объектам гражданских прав, так и в других главах ГК и ином гражданском законодательстве. Поэтому здесь мы приводим лишь самую общую характеристику вещей как объектов гражданских прав. Под вещами гражданское законодательство понимает материальные предметы внешнего мира, которые имеют социальное свойство материальных благ, включая различные виды энергии, жидкие и газообразные вещества, животный и растительный мир и отдельные особи этого мира, и даже бактерии и вирусы, выделенные из природной среды,

7. О деньгах как объекте прав см. ст. 127 ГК.

8. О ценных бумагах как объекте гражданских прав см. § 2 главы 3 ГК.

9. О результатах творческой интеллектуальной деятельности как объекте гражданских прав см. ст. 125 ГК.

10. О личных неимущественных благах и правах см. § 3 главы 3 ГК.

Статья 116. Оборотоспособность объектов гражданских прав

1. Объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не изъяты из гражданского оборота или не ограничены в обороте.

2. Виды вещей, отчуждение которых не допускается (вещи, изъятые из оборота), должны быть прямо указаны в законодательных актах.

3. Виды вещей, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо приобретение или отчуждение которых допускается по специальному разрешению (вещи ограниченно оборотоспособные), определяются законодательством.

4. Личные неимущественные блага и права неотчуждаемы и непередаваемы иным способом, за исключением случаев, установленных законодательными актами.

1. Под оборотоспособностью объектов гражданских прав понимается их юридическая способность быть отчужденными (переходить) в установленном порядке от одного субъекта права к другому. Оборот объектов гражданских прав — это юридическая форма экономического оборота товаров как необходимой стороны рыночной экономики. Некоторые нормы гражданского права, например, нормы о договоре поставки говорят об отчуждении товара, а не имущества.

Оборотоспособными являются все виды имущества за исключением тех, которые изъяты из оборота законодательными актами.

2. Комментируемая статья содержит правила об оборотоспособности имущества. Оборотоспособность ряда объектов гражданских прав регулируется также нормами ГК или специальными законодательными актами. Так, например, оборотоспособность земельных участков и права землепользования определена Указом о земле; порядок передачи прав по ценным бумагам определен ст. 132 ГК и Законом о ценных бумагах; оборотоспособность валютных ценностей регламентирована Законом о валютном регулировании; оборотоспособность имущественных прав авторов регулируется Законом об авторском праве и смежных правах; порядок перехода прав на изобретения установлен Патентным законом Республики Казахстан, а на товарные знаки, знаки обслуживания — Законом о товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров.

3. По п. 1 комментируёмой статьи, объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке правопреемства, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте. Под отчуждением объектов гражданских прав в смысле комментируемой статьи следует понимать передачу имущества в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) от одного субъекта права другому по сделкам, а также передачу его на определенный срок по договорам найма, ссуды и т.п. договорам.

Под переходом вещей в порядке правопреемства комментируемая статья понимает универсальное правопреемство, т.е. переход всего имущественного комплекса, принадлежащего одному лицу, к другому лицу по наследству (см. раздел VIII ГК КазССР) или при реорганизации юридического лица (см. ст. 46 ГК).

В соответствии с п. 4 комментируемой статьи изъяты из гражданского оборота, за исключением случаев, установленных законодательными актами, личные неимущественные блага и права.

4. Виды вещей, отчуждение которых гражданско-правовыми методами не допускается, т.е. вещей, изъятых из оборота, по п. 2 комментируемой статьи, должны быть прямо указаны в законодательных актах. Изъятие из оборота вещей иными нормативными правовыми актами, кроме законодательных, не допускается. Число видов вещей, изъятых из оборота, в условиях рыночной экономики крайне ограничено, и они, как правило, являются государственной собственностью. Это главным образом природные объекты. Так, например, в силу п. 3 ст. 39 Указа о земле не допускается совершение сделок в отношении права землепользования, включая его отчуждение, на землях общего пользования, землях, предоставленных для обороны, и некоторых других землях. Эти земли, являющиеся государственной собственностью, могут предоставляться в пользование не на основе гражданско-правовых сделок, а на основании административных актов.

Изъяты из гражданского оборота государственные награды РК — ордена, медали и нагрудные знаки к почетному званию. Согласно ст. 43 Указа Президента РК, имеющего силу Закона, «О государственных наградах Республики Казахстан» от 12 декабря 1995 г. покупка, продажа, обмен или иная возмездная передача ордена, медали и нагрудного знака к почетному званию РК, а также совершение иных незаконных действии по отношению к государственным наградам влекут установленную законом ответственность.

Не могут находиться в обороте и вещи, само существование которых запрещено законодательством, например, порнографические изделия, поддельные денежные знаки.

5. К ограниченно оборотоспособным вещам п. 3 комментируемой статьи относит, во-первых, вещи, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота, и, во-вторых, вещи/приобретение и отчуждение которых допускается по специальному разрешению. Ограниченно оборотоспособными могут быть не только вещи, как это указано в п. 3 комментируемой статьи, но и другое имущество, например, работы, услуги. Об этом прямо говорит п. 4 ст. 10 ГК. Он устанавливает, что производство и продажа некоторых видов товаров, работ или услуг по соображениям государственной безопасности, обеспечения правопорядка, защиты окружающей среды, собственности, жизни и здоровья граждан осуществляются по государственным лицензиям.

Круг видов имущества, которое может реализовываться предпринимателями лишь по лицензиям, определен Указом о лицензировании с многочисленными последующими дополнениями. Это, например, реализация вооружения и боеприпасов, взрывчатых и пиротехнических веществ и изделий с их применением, продукции, содержащей радиоактивные вещества, охотничьего и спортивного огнестрельного оружия и ряда других видов имущества. Лицензируется также производство ряда работ и оказания услуг, что делает их ограниченно оборотоспособными. Например, лицензируются производство, ремонт и строительные работы по газификации жилых и коммунально-бытовых объектов, дезинфекция и дезодорация производственных и жилищно-гражданских объектов, перевозка пассажиров и грузов железнодорожным, морским, речным, воздушным и автомобильным транспортом, производство и деятельность пунктов общественного питания, а также ряда других работ и оказания услуг.

close_page

Статья 117. Недвижимое и движимое имущество

1. К недвижимому имуществу (недвижимые вещи, недвижимость) относятся: земельные участки, здания, сооружения, многолетние насаждения и иное имущество, прочно связанное с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно.

2. К недвижимым вещам приравниваются также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего водного плавания, суда плавания “река-море”, космические объекты. Законодательными актами к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество.

3. Имущество, не относящееся к недвижимости, включая деньги и ценные бумаги, признается движимым имуществом. Регистрации прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законодательных актах.

1. Новая редакция комментируемой статьи связана с тем, что ст. 6 Конституции РК допускает частную собственность на землю. Поэтому в число недвижимого имущества включены земельные участки.

2. Комментируемая статья подразделяет все имущество на: 1) недвижимое и приравненное к нему (пп. 1 и 2) и 2) движимое (п. 3 комментируемой статьи). Правовой режим недвижимого и движимого имущества различается. Для прав на недвижимое имущество установлены более строгие правила их возникновения, существования, передачи и прекращения в связи с тем, что недвижимое имущество, как правило, имеет большую специальную значимость и стоимость. Так, сделки с недвижимостью заключаются в письменной, а иногда и нотариальной форме, а права на недвижимость, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации (ст. 118 ГК).

3. К недвижимому имуществу, иначе говоря недвижимым вещам или недвижимости, п. 1 комментируемой статьи относит земельные участки, здания, сооружения, многолетние насаждения и иное имущество, прочно связанное с землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно. К недвижимому имуществу законодательные акты, кроме зданий, сооружений и многолетних насаждений, перечисленных в комментируемой статье, относят также предприятия как объекты прав (ст. 119 ГК). К недвижимости в соответствии с п. 1 комментируемой статьи отнесено и другое, кроме прямо указанного в статье, имущество, если оно прочно связано с землей и его перемещение без несоразмерного ущерба его назначению невозможно.

4. Пункт 2 комментируемой статьи говорит об имуществе, приравниваемом к недвижимости, хотя сами по себе вещи, перечисленные в этом пункте, весьма «движимы». Эти вещи приравниваются по своему правовому режиму к недвижимости из-за их осрбой ценности. В то же время они подлежат государственной регистрации в особом порядке, а не по правилам, предусмотренным ст. 118 ГК. Так, например, воздушные суда регистрируются в реестрах воздушных судов (ст. 25 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу Закона, «Об использовании воздушного пространства и деятельности авиации Республики Казахстан» от 20 декабря 1995 г.).

5. В соответствии с п. 3 комментируемой статьи все иное имущество, кроме недвижимости, признается движимым имуществом, а регистрация прав на это имущество не производится, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами. К таким особым случаям, являющимся исключениями из общего правила о том, что права на движимое имущество не регистрируются, относится, например, регистрация эмиссии ценных бумаг, предусмотренная ст. 18 Закона о ценных бумагах. Другой такой случай — это регистрация автомобилей в органах автомобильной инспекции.

Статья 118. Государственная регистрация недвижимости

1. Право собственности и другие права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации.

2. Право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право землепользования на срок свыше года, залог недвижимости, рента на недвижимое имущество, право доверительного управления возникают с момента государственной регистрации.

В случаях, предусмотренных законодательными актами, наряду с государственной регистрацией, предусмотренной пунктами 1 и 2 настоящей статьи, может осуществляться специальная регистрация или учет отдельных видов недвижимого имущества.

3. Сделки с недвижимостью подлежат государственной регистрации с соблюдением правил главы 4 настоящего Кодекса.

4. Орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней, обязан по ходатайству правообладателя удостоверить произведенную регистрацию путем выдачи документа о зарегистрированном праве или сделке либо совершением надписи на документе, представленном для регистрации.

5. Государственная регистрация прав на недвижимость и сделок с ней является публичной. Орган, осуществляющий регистрацию, обязан предоставлять информацию о произведенной регистрации и зарегистрированных правах любому лицу.

6. Отказ в государственной регистрации права на недвижимость или сделки с ней либо необоснованной уклонение от регистрации могут быть обжалованы в суде.

7. Порядок государственной регистрации и основания отказа в регистрации устанавливаются в соответствии с настоящим Кодексом Законом Республики Казахстан о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

1, Учитывая значение недвижимого имущества в гражданском обороте и важность четкой фиксации прав на него, а также свободного допуска к информации о правах на недвижимость всех заинтересованных лиц, комментируемая статья предусматривает государственную регистрацию прав на недвижимость, а также ограничения перехода и прекращения этих прав, т.е. сделок с недвижимостью.

2. Комментируемая статья понимает недвижимость в широком смысле слова, т.е. как само недвижимое имущество (см, п, 1 ст. 117 ГК), так и имущество, приравненное к недвижимому (п. 2 ст. 117 ГК).

Вместе с тем законодательство предусматривает и различия в правовом режиме недвижимого имущества и имущества, приравненного к недвижимому, у которого нет тесной связи с землей, свойственной недвижимому имуществу. Эти различия отражены в порядках государственной регистрации недвижимого имущества и имущества, приравненного к недвижимому. Порядок государственной регистрации прав на недвижимое имущество наряду с комментируемой статьей определен Указом о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, в п. 3 ст. 2 которого прямо указано, что он не распространяется на воздушные и морские суда, а также иные приравненные к недвижимым вещам объекты. Общего нормативного акта по регистрации имущества, приравненного к недвижимому, нет. Этот порядок устанавливается нормативными правовыми актами, определяющими правовой режим различных объектов, приравненных к недвижимому имуществу. Органами, регистрирующими права на недвижимое имущество, являются органы Министерства юстиции РК (ст. 5 упомянутого Указа). Регистрацию прав на имущество, приравненное к недвижимости, осуществляют не органы Министерства юстиции, а иные уполномоченные органы.

3. Государственная регистрация — это процедура учета регистрирующим органом права собственности и других, предусмотренных законодательными актами прав и обременений на недвижимость и приравненное к недвижимости имущество в установленном порядке. Права на недвижимость регистрируются в государственном реестре, который упомянутый Указ именует правовым кадастром.

В соответствии с частью второй п. 2 комментируемой статьи в случаях, предусмотренных законодательными актами, наряду с государственной регистрацией недвижимости, предусмотренной настоящей статьей, может осуществляться специальная регистрация или учет отдельных видов недвижимого имущества. Такая специальная регистрация предусмотрена, например, в кадастрах, в которых регистрируются природные объекты. Так, ст. 113 Указа о земле предусматривает ведение земельного кадастра как системы сведений о природном и хозяйственном положении земель. Этот кадастр не следует смешивать с юридическим кадастром, в котором регистрируются права на земельные участки как на недвижимое имущество.

4. В п. 2 комментируемой статьи перечислены права на недвижимость и сделки с недвижимостью, которые подлежат государственной регистрации. Эти объекты регистрации конкретизированы в ст. 2 Указа о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Подлежат регистрации: 1) право собственности; 2) право хозяйственного ведения; 3) право оперативного управления; 4) право землепользования на срок свыше года; 5) право пользования на срок свыше года; 6) право доверительного управления на срок свыше года; 7) залог; 8) рента; 9) иные права на недвижимое имущество, а также обременения прав на недвижимое имущество.

5. Правовое значение государственной регистрации заключается в том, что регистрируемые права, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами, возникают с момента их регистрации (ст. 3 Указа о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним).

6. Важной обязанностью органа, осуществляющего государственную регистрацию недвижимости и сделок с ней, является обязанность удостоверить произведенную запись путем выдачи, по просьбе правообладателя, специального документа о зарегистрированном праве или сделке, либо совершения надписи на документе, представленном для регистрации. Так, например, выдаются свидетельства о праве собственности на приватизированные квартиры. Но в ряде случаев удостоверение происходит путем совершения регистрирующим органом надписи на документе, представленном для регистрации. Удостоверение факта регистрации путем выдачи документа или удостоверенной подписи имеют равное юридическое значение. Само удостоверенное право возникает с момента государственной регистрации, а не с момента удостоверения факта регистрации.

7. Пункт 5 комментируемой статьи признает публичный характер государственной регистрации прав на недвижимое имущество. Это означает, что любое лицо может получить данные о произведенной регистрации и зарегистрированных правах на недвижимое имущество. Согласно ст. 22 упомянутого Указа данные о регистрации и зарегистрированных правах представляются за установленную плату, а в случаях, предусмотренных законодательством, бесплатно в срок не более 10 дней со дня письменного обращения заинтересованного лица.

8. Отказ в государственной регистрации права на недвижимость или сделки с ней, либо необоснованное уклонение от регистрации могут быть обжалованы в суде. В самом Указе установлены исчерпывающие основания для приостановления государственной регистрации прав на недвижимость и сделок с ней. По ст. 19 Указа, по заявлению лица, оспаривающего право, за регистрацией которого обратилось другое лицо, регистрация этого права может быть приостановлена на срок не более 10 дней. Если в течение этого срока лицо, оспаривающее право, представит доказательства о предъявлении им иска в суде в отношении оспариваемого права, регистрация приостанавливается до разрешения дела судом. Основания для отказа в государственной регистраций предусмотрены в ст. 20 Указа. ЭТО случаи, когда предъявленные при регистрации документы не соответствуют требованиям, установленным Указом, или если с Просьбой о регистрации обратился недееспособный гражданин.

9. Подробно порядок государственной регистрации недвижимости определен упомянутым Указом. В частности, он Содержит в себё главы о правовом кадастре, порядке регистраций недвижимости и сделок с ней, предусматривает особенности регистраций отдельных видов прав.

10. Регистрация сделок с недвижимым имуществом должна производиться с учетом норм главы 4 ГК о сделках.

11. За регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок С ним, а также за оказание информационных услуг регистрирующий орган взимает плату в соответствии с законодательством (ст. 6 Указа).

Статья 119. Предприятие

1. Предприятием, как объектом прав, признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.

Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью.

2. В состав предприятия как имущественного Комплекса входят все виды имущества, предназначенные дЛя его деятельности, включая здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, право на земельный участок, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие его деятельность (фирменное наименование, товарные знаки) и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором.

3. Предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав.

4. При передаче долгов в составе предприятия как имущественного комплекса права кредиторов гарантируются в порядке, предусмотренном статьей 48 настоящего Кодекса.

1. Следует различать предприятие как субъект права (юридическое лицо) и предприятие как объект права. В законодательстве и на практике предприятие чаще всего фигурирует в качестве субъекта права. Правовое положение предприятия как субъекта права определено, в частности, § 2 главы 2 ГК. Именно как о субъекте права говорят о предприятии, например, ст.ст. 103 и 104 ГК, различая государственные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, и казенные предприятия. Имея в виду предприятие как субъект права, п. 2 ст. 102 настоящего Кодекса говорит об имуществе предприятия. Предприятие же как объект права выступает обычно объектом сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав, например, объектом купли-продажи, аренды, залога (п. 3 комментируемой статьи).

2. Комментируемая статья определяет правовое положение предприятия только как объекта права. Для предприятия как объекта права характерно единство двух основных признаков: во-первых, это не пpocтo одна или несколько разнородных вещей, а единый имущественный комплекс, обычно включающий в себя как вещи, так и имущественные права и обязанности (п. 2 комментируемой статьи). Во-вторых, этот комплекс используется или предназначен для предпринимательской деятельности.

3. Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью (см. п. 1 ст. 117 ГК), хотя отдельные его составные части, например сырье, инвентарь, являются движимым имуществом и могут быть объектом сделок в качестве движимого имущества.

4. Распоряжение предприятием как объектом права осуществляет его собственник. Предприятие как объект права может принадлежать не только государству, но и быть частной собственностью, например собственностью товарищества или гражданина. Поэтому понятие предприятия как объекта права нельзя связывать с государственным предприятием.

Распоряжение предприятием как объектом права означает распоряжение им как комплексом имущества, указанного в п. 2 комментируемой статьи, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором.

5. Включение в комментируемую Статью п. 4 направлено на защиту интересов кредиторов, которые не получили долги, обременяющие предприятие, переданное другому собственнику.

Статья 120. Делимое и неделимое имущество

1. Имущество может быть делимым и неделимым. Делимое имущество — это имущество, части которого в результате раздела не утрачивают своего назначения (функций).

Неделимое имущество —- это такое имущество, которое не может быть разделено без изменения его хозяйственного назначения (функций) или не подлежит разделу в силу предписания законодательного акта.

2. Особенности неделимых вещей как объектов права определяются законодательством.

1. Пункт 1 комментируемой статьи определяет делимое имущество как такое, которое в результате раздела не меняет своего хозяйственного назначения (хозяйственной функции), а неделимое имущество как такое, которое, с правовой точки зрения, утрачивает при разделе свое прежнее хозяйственное назначение. Например, мешок картошки является делимой вещью, а мотоцикл или автомобиль вещами неделимыми, поскольку в первом случае раздел мешка картошки не меняет ее хозяйственного назначения, но раздел мотоцикла или автомобиля, хотя физически и возможен путем разборки их на составные части, исключает возможность использования мотоцикла или автомобиля по своему хозяйственному назначению.

2. Понятия делимого и неделимого имущества относительны. Например, земельный участок может быть делимым и неделимым имуществом. Согласно п. 1 ст. 17 Указа о земле, делимым является земельный участок, который без изменения своего целевого назначения и без нарушения противопожарных, санитарных, экологических, градостроительных и иных обязательных норм и правил может быть разделен на части, каждая из которых после раздела образует самостоятельный земельный участок. Все другие земельные участки, не имеющие признаков делимого участка, признаются неделимыми. Неделимость земельного участка должна быть отражена в документе, удостоверяющем право на земельный участок.

3. С подразделением имущества на делимое и неделимое может быть связан ряд важных правовых последствий. Например, если иное не предусмотрено договором об отчуждении здания или сооружения, к приобретателю переходит право собственности или постоянного землепользования на ту часть делимого земельного участка, которая занята зданием или сооружением и необходима для его эксплуатации. Если же указанный участок является неделимым либо специально предназначен для обслуживания расположенной на нем недвижимости, он переходит к приобретателю недвижимости полностью (п. 2 ст. 18 Указа о земле). Делимость и неделимость вещи принимаются во внимание при разделе имущества, находящегося в общей собственности, и выделе из него доли (см. ст.ст. 218 и 222 ГК), а также при определении долевого или солидарного характера обязательства (п. 1 ст. 287 ГК).

close_page

Статья 121. Сложные вещи

1. Если разнородные вещи образуют единое целое, позволяющее использовать его по назначению, определяемому существом соединения, они рассматриваются как одна вещь (сложная вещь).

2. Действие сделки, заключенной по поводу сложной вещи, распространяется на все ее составные части, если договором не установлено иное.

1. Сложная вещь, согласно п. 1 комментируемой статьи, характеризуется единством следующих признаков: во-первых, это такая вещь, которая включает в себя разнородные вещи, т.е. вещи, отличающиеся друг от друга своими свойствами, во-вторых, указанные разнородные вещи образуют по своему назначению единое целое; в-третьих, их назначение определяется существом соединения вещей, составляющих сложную вещь, в единое целое. Так, например, в качестве сложной вещи можно рассматривать строение и другую недвижимость, связанную с земельными участками. Сложная вещь может включать в себя и однородные вещи, но наряду с разнородными. Например, сервиз, который включает несколько одинаковых чашек, тарелок и т.п., но вместе с предметами другого рода (чайниками, супницами, масленками и т.п.). Число разнородных вещей в сложной вещи должно быть не менее двух. Это так называемые парные вещи, например, пара обуви на левую и правую ногу, пара коньков, перчаток и т.п., использование которых по отдельности, как правило, невозможно или нецелесообразно. К числу сложных относятся и вещи, состоящие из большого количества вещей, например, предприятия как объекты права, мебельные гарнитуры, комплекты техники (например, трактор с комплектом навесного оборудования).

2. Особенность правового режима сложной вещи заключается в том, что она юридически расценивается как единая вещь, а сделки, заключенные по поводу сложной вещи, распространяются на все ее составные части, если иное не установлено договором. Так, в силу п. 1 ст. 18 Указа о земле, право собственности (хозяйственного ведения оперативного управления) на здания и сооружения влечет право собственности либо право постоянного землепользования на ту часть делимого земельного участка, которая занята указанными зданиями и сооружениями и необходима для их эксплуатации. Указанные права неотделимы друг от друга даже по соглашению сторон.

3. Понятие сложной вещи близко к понятию неделимой вещи. Сложная вещь юридически является неделимой. Поэтому на нее распространяются особенности правового режима неделимой вещи (см. п. 3 комментария к ст. 120 ГК). Вместе с тем сложная вещь — это особый вид неделимой вещи, имеющий особенности правового режима, связанные с тем, что сложная вещь физически состоит из нескольких вещей. Эта особенность позволяет совершать сделки в отношении отдельных частей вещи как самостоятельных объектов права, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами. В последнем случае существование сложной вещи обычно прекращается или сама сложная вещь изменяется.

Статья 122. Главная вещь и принадлежность

Принадлежность, то есть вещь, предназначенная служить главной вещи и связанная с ней общим хозяйственным назначением, следует судьбе главной вещи, если законодательством или договором не установлено иное.

Принадлежность — это всегда отдельный предмет или предметы, предназначенные служить главной вещи, например, запасное колесо и инструменты, входящие в комплект автомобиля, ключ или ключи от замка, футляр для духов и т.п. Вопрос о том, является ли данная вещь (вещи) принадлежностью, решается в нормативных актах, стандартах, технических условиях, прейскурантах, договорах, которые определяют виды и число вещей, следующих судьбе главной вещи и являющихся ее принадлежностью. Вопрос о принадлежностях может решаться и обычаями делового оборота. Например, в комплект автомобиля входит, как правило, одно запасное колесо. Принадлежность должна быть передана приобретателю главной вещи без особой оплаты.

Законодательством или договором могут быть предусмотрены иные условия передачи принадлежности приобретателю главной вещи или предусмотрено, что принадлежность вообще не передается приобретателю вещи.

Ответственность за нарушение обязанности по передаче принадлежности приобретателю главной вещи наступает по общим правилам гражданского законодательства, если договором не установлено иное.

Статья 123. Плоды, продукция и доходы

Поступления, полученные в результате использования имущества (плоды, продукция, доходы), принадлежат лицу, использующему это имущество на законном основании, если иное не предусмотрено законодательством или договором об использовании этого имущества.

1. Комментируемая статья определяет юридические последствия поступлений, полученных в результате использования имущества (плоды, продукция, доходы). Эти поступления принадлежат лицу, использующему имущество на законном основании, если иное не предусмотрено законодательством или договором об использовании имущества.

2. В статье говорится о трех видах поступлений: плодах, продукции и доходах. Под плодами как юридическим понятием обычно подразумевают имеющие ценность естественные продукты жизнедеятельности животных и растений, например, плоды фруктовых деревьев, чайный лист, приплод животных, шерсть, молоко, яйца, продуцируемые растительными и животными вещами и отделенные от этих вещей, т.е. являющиеся поступлениями, полученными в результате использования вещей — плодоносителей.

Под продукцией следует понимать вещи, которые созданы посредством производительного использования других вещей. А доходы — это денежные и иные поступления от вещи или вещей, связанные с участием вещи в гражданском обороте.

3. Деление поступлений на плоды, продукцию и доходы относительно. Во-первых, всякие плоды представляют собой также продукцию, поскольку они созданы с участием человеческого труда, заключавшимся хотя бы в отделении плодов от их носителей и сбора плодов. Во-вторых, под доходами закон в ряде случаев понимает не только денежные, но и натуральные поступления в виде плодов и продукции (см., например, ст. 263 ГК).

4. Статья устанавливает одинаковое правило Для поступлений в виде плодов, продукции и доходов в результате использования имущества: они принадлежат лицу, использующему это имущество на законных основаниях. Это может быть собственник или иное лицо, например, арендатор.

Норма комментируемой статьи носит диапозитивный характер. Поэтому договором об использовании имущества, приносящего плоды, продукцию или доходы, может быть установлено иное правило. Иное правило может быть предусмотрено и законодательством.

Статья 124. Животные

К животным применяются общие правила о вещах, поскольку законодательством не установлено иное.

1. Животные, с точки зрения гражданского законодательства, являются имуществом, вещами, т.е. объектами гражданских прав. Поэтому к животным как вещам, в соответствии с комментируемой статьей, применяются общие нормы гражданского законодательства об объектах прав. Вместе с тем в ряде нормативных правовых актов учитывается специфика животных как живых объектов прав, в частности, не допускается жестокое обращение с животными.

2. Дикие животные в состоянии естественной свободы, т.е. дикий животный мир в качестве природного ресурса, по п. 3 ст. 6 Конституции РК, находится в государственной собственности. Пользование диким животным миром и его охрана регламентируются специальным законодательством,

3. Ряд специальных правил существует и в отношении домашних животных. Например, ст. 246 ГК определяет правовой режим безнадзорных животных.

Местные представительные и исполнительные органы устанавливают правила содержания домашнего скота и иных домашних животных. Владельцы животных должны соблюдать ветеринарные правила, принятые компетентными государственными органами.

Статья 125. Интеллектуальная собственность

1. В случаях и в порядке, установленных настоящим Кодексом и иными законодательными актами, признается исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной творческой деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, продукции физического или юридического лица, выполняемых ими работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.).

2. Использование результатов интеллектуальной творческой деятельности и средств индивидуализации, которые могут быть объектом исключительных прав (интеллектуальной собственности), может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя.

1. Под интеллектуальной собственностью комментируемая статья понимает исключительное право граждан или юридических лиц на результаты интеллектуальной творческой деятельности. К результатам интеллектуальной творческой деятельности приравниваются и признаются интеллектуальной собственностью также: 1) средства индивидуализации субъекта права — юридического лица в виде фирменного наименования (см. п. 2 ст. 38 ГК); 2) средства индивидуализации объектов прав (продукции физического или юридического лица, выполняемых Им работ и оказываемых услуг). Такими средствами индивидуализации являются товарные знаки, знаки обслуживания и т.п.

2. Право интеллектуальной собственности — это имущественное право его обладателя использовать объект права интеллектуальной собственности любым не запрещенным законом способом и распорядиться им по своему усмотрению, в частности, передать свое право другому лицу полностью или частично, разрешать использовать объект интеллектуальной собственности и распорядиться им иным способом.

3. К объектам интеллектуальной собственности, в частности, относятся: произведения науки, литературы и искусства; аудиовизуальные произведения; изобретения, полезные модели, промышленные образцы; селекционные достижения, топология интегральных схем; другие результаты творческой интеллектуальной деятельности; фирменные наименования; товарные знаки и знаки обслуживания.

4. Изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, топологию интегральных схем, товарные знаки и знаки обслуживания и некоторые другие объекты законодательство называет промышленной собственностью, рассматривая последнюю как вид интеллектуальной собственности.

5. Порядок признания и реализаций права интеллектуальной собственности определяется ГК и другим законодательством. В частности, авторские и смежные права определены Законом об авторском праве и смежных правах. Право промышленной собственности на изобретения, полезные модели и промышленные образцы регламентировано Патентным законом РК. Право промышленной собственности на товарные знаки и знаки обслуживания урегулировано Законом о товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров.

По вопросам интеллектуальной собственности принят и ряд других нормативных правовых актов.

6. Использование объектов права интеллектуальной собственности другими лицами, кроме обладателей этого права, без согласия последних не допускается и влечет за собой установленную законодательными актами ответственность.

7. Необходимо различать право интеллектуальной собственности на результат интеллектуальной творческой деятельности и право собственности на материальный носитель объекта права интеллектуальной собственности. Эти права существуют независимо друг от друга. Например, лицо, владеющее книгой или кассетой для магнитофона с записью музыкального произведения, может распоряжаться книгой или кассетой; продать, подарить ее. Но право на литературное произведение, напечатанное в книге, или право на музыкальное произведение, записанное на кассете, принадлежит не собственнику книги или кассеты, а собственнику литературного или музыкального произведения. Поэтому собственник книги или кассеты не вправе тиражировать и распространять произведения, напечатанные в книге или записанные на кассете без разрешения собственника литературного или музыкального произведения.

close_page

Статья 126. Служебная и коммерческая тайна

1. Гражданским законодательством защищается информация, составляющая служебную или коммерческую тайну, в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатели информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

2. Лица, незаконными методами получившие такую информацию, а также служащие вопреки трудовому договору или контрагенты вопреки гражданско-правовому договору разгласившие служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненный ущерб.

1. Комментируемая статья касается лишь той информации (сведений), которая составляет служебную или коммерческую тайну. Данная статья не касается публично-правовых предписаний специального законодательства о государственных секретах и иной охраняемой законом тайне.

2. Под служебной следует понимать ту тайну, которая касается информации, обладающей коммерческой ценностью и имеющейся у государственных органов, а под коммерческой следует понимать ту тайну, которая касается информации, имеющей коммерческую ценность и имеется у физических и юридических лиц, занимающихся коммерческой деятельностью.

Легальное понятие коммерческой тайны сформулировано в ст. 21 Закона о защите и поддержке частного предпринимательства. Под коммерческой тайной п. 1 этой статьи понимает не являющиеся государственными секретами сведения, связанные с производством, технологической информацией, управлением, финансами и другой деятельностью предпринимателя, разглашение (передача, утечка) которой может нанести ущерб его интересам.

Деление тайны на служебную и коммерческую относительно, так как служебная тайна является тайной, если она обладает коммерческой ценностью. Кроме того, работники государственных органов, которым коммерческая тайна иных организаций и лиц стала известной в результате их служебной деятельности, обязаны соблюдать эту тайну.

3. Информацией, имеющей служебную или коммерческую тайну, в соответствии с п. 1 комментируемой статьи, признается лишь такая информация, которая обладает одновременно тремя признаками: 1) она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам; 2) к информации нет доступа третьим лицам на законном основании; 3) обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

4. Не может быть признана информацией, составляющей служебную или коммерческую тайну, информация, свободный доступ к которой предусмотрен законодательством. Например, по п. 2 ст. 22 Указа о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, данные о произведенной регистрации и зарегистрированных правах на недвижимое имущество должны быть представлены регистрирующим органом любому лицу. Все заинтересованные лица, по п. 3 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах, вправе ознакомиться с уставом товарищества.

5. Состав и объем информации, составляющей служебную или коммерческую тайну, может определяться Законодательством, а в тех случаях, когда нет соответствующего предписания законодательства — предпринимателями в отношении коммерческой тайны и государственными органами в отношений служебной. Так, например, Указом Президента Республики Казахстан, имеющим силу Закона, «О бухгалтерском учете» от 26 декабря 1995 г. установлено, что содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной (ст. 10 Указа). Коммерческой тайной п. 3 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах признает содержание учредительного договора хозяйственного товарищества.

6. В силу п. 2 комментируемой статьи лица, незаконными методами получившие информацию, составляющую служебную или коммерческую тайну, а также служащие или контрагенты вопреки трудовому или гражданско-правовому договору разгласившие служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненный ущерб. Под ущербом в данном случае следует понимать как причиненные убытки (см. п. 4 ст. 9 ГК), так и моральный ущерб (ст. 352 ГК).

Статья 127. Деньги (Валюта)

1. Денежной единицей в Республике Казахстан является тенге.

2. Тенге является законный платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории Республики Казахстан.

3. Платежи на территории Республики Казахстан осуществляются в виде наличных и безналичных расчетов.

4. Случаи, порядок и условия расчетов в иностранной валюте на территории, Республики Казахстан определяются законодатель -ством Республики Казахстан.

1. Деньги и валюта — понятия однозначные. Поэтому можно говорить о валюте Казахстана, которая является национальной валютой. Валюта всех других государств является иностранной валютой. К иностранной валюте следует отнести и международную валюту, примером которой является экю. В экю, например, проходит исчисление в некоторых случаях размеров таможенных сборов. Правовой режим расчетов в национальной и иностранной валюте различен.

2. Денежной единицей (национальной валютой) в РК является тенге, которое состоит из 100 тиынов. Денежные знаки РК состоят из банкнот и монет (см. ст. 1 Закона «О денежной системе в Республике Казахстан» от 13 декабря 1993 г.).

3. Как всеобщий эквивалент деньги в порядке, предусмотренном законодательством, могут обмениваться на любые другие; ценности, не изъятые из оборота, служить средством оценки имущества, служить покупательным средством и средством платежа, использоваться для возмещения причиненного вреда.

4. Тенге в соответствии с п. 2 комментируемой статьи является на территории Казахстана законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости, Расчеты в иностранной валюте на территории Казахстана могут производиться только в предусмотренных законодательством случаях.

5. Платежи на территории РК осуществляются в виде наличных и безналичных расчетов. Формы безналичных расчетов по ст: 14 Закона «О денежной системе в Республике Казахстан» определяются Правилами, устанавливаемыми Национальным Банком РК. Он же утверждает образцы платежных документов, используемых для безналичных расчетов на территории республики.

Наличные денежные расчеты, в соответствии со ст. 15 упомянутого Закона, также осуществляются в соответствии с Правилами, утвержденными Национальным Банком РК.

6. По п. 4 комментируемой статьи случаи, порядок и условия расчетов в иностранной валюте на территории РК определяются законодательством РК. Согласно ст. 7 Закона о валютном регулировании все платежи по операциям между резидентами должны производиться только в валюте РК, за исключением случаев, предусмотренных нормативными правовыми актами Национального Банка РК, а также налоговым и таможенным законодательством. Платежи по операциям между резидентами и нерезидентами (о понятии резидентов и нерезидентов см. комментарий к ст. 12 ГК) осуществляются по соглашению сторон в любой валюте в соответствии с нормативными правовыми актами Национального Банка РК.

Иностранную валюту как средство расчетов (платежа) необходимо отличать от использования ее как средства оценки. Использование иностранной валюты как средства оценки во внутреннем обороте закон не запрещает. Однако платежи при этом должны осуществляться в тенге, если иное не предусмотрено законодательством.

7. Покупка, продажа и обмен иностранной валюты в РК производится резидентами и нерезидентами через уполномоченные банки и уполномоченные небанковские финансовые учреждения, а также их обменные пункты в порядке, определяемом Национальным Банком РК. Осуществление указанных в настоящем пункте комментария операций с иностранной валютой, минуя уполномоченные банки и финансовые учреждения, а также их обменные пункты, запрещается (пп. 3 и 4 ст. 7 Закона о валютном регулировании).

Статья 128. Валютные ценности

1. Виды имущества, признаваемого валютными ценностями, и порядок сделок с ними определяются законодательными актами.

2. Право собственности на валютные ценности защищается в Республике Казахстан на общих основаниях.

1. Понятие валютных ценностей дано в ст. 1 Закона о валютном регулировании. Валютными ценностями считаются: иностранная валюта: ценные бумаги и платежные документы, номинал и (или) стоимость которых выражена в иностранной валюте; аффинированное золото в слитках.

2. Порядок сделок с валютными ценностями определен Законом о валютном регулировании.

3. Право собственности на валютные ценности в РК могут иметь как физические, так и юридические лица. Их право собственности на валютные ценности в соответствии с п. 2 комментируемой статьи защищается на общих основаниях, предусмотренных гражданским законодательством для защиты права собственности, а особенности реализации этого права определены законодательством о валютном регулировании.

§2. ЦЕННЫЕ БУМАГИ

Статья 129. Ценная бумага

1. Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление которых возможно только при его предъявлении.

2. В случаях, предусмотренных законодательными актами, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризированном) эмитента — лица, осуществляющего выпуск ценной бумаги и несущего ответственность по выраженному в ней обязательству, а также профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих регистрацию сделок с ценными бумагами.

1. Пункт 1 настоящей статьи определяет ценную бумагу как строго формальный документ, удостоверяющий имущественные права, осуществление которых возможно только при предъявлении этого документа. Из определения следует, что ценная бумага — это прежде всего документ, т.е. определяющим ценную бумагу признаком является способ фиксации удостоверяемых ею имущественных прав —соответствующая запись о правах на бумажном носителе.

2. В случаях, предусмотренных законодательными актами, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризованном), что является исключением из общего правила о необходимости осуществления права, удостоверенного ценной бумагой, при предъявлении ее. Согласно ст. 34 Закона РК о ценных бумагах реестр держателей ценных бумаг ведется на основании лицензии уполномоченного органа эмитентом или регистратором в соответствии с договором, заключенным с эмитентом. При этом эмитент вправе самостоятельно вести реестр держателей выпущенных им бумаг, если число держателей таких бумаг не превышает 500. Ведение реестра держателей ценных бумаг осуществляется в отношении именных ценных бумаг, выпущенных в документарной или бездокументарной форме. Согласно же ст. 2 Закона о регистрации сделок с ценными бумагами регистрация сделок с ценными бумагами осуществляется их эмитентом или одним из следующих профессиональных участников рынка ценных бумаг: брокером-дилером, кастодианом, центральным депозитарием или регистратором. Подтверждение прав на ценные бумаги осуществляется лицом, регистрирующим сделки с данными ценными бумагами. Одновременно ст. 26 Закона устанавливает, что подтверждение прав на ценные бумаги осуществляется лицом, регистрирующим права на данную ценную бумагу. Основным видом документа, подтверждающего право собственности или иное вещное право на ценную бумагу, является выписка из реестра (счета). Выписка из реестра (счета) не является ценной бумагой и лишь подтверждает запись в отношении указанной в ней ценной бумаги. Поэтому передача выписки не означает совершения сделки с ценной бумагой и не влечет перехода прав, удостоверенных ею. В упомянутых законах отсутствует указание на то, сделки с какими ценными бумагами подлежат регистрации и реестр держателей каких ценных бумаг должен вестить. Полагаем, что действие приведенных норм законов о ценных бумагах и о регистрации сделок с ценными бумагами распространяется на эмиссионные ценные бумаги (см. комментарий к ст. 130 ГК ).

close_page

Статья 130. Виды ценных бумаг

1. К ценным бумагам относятся: облигация, коносамент, акция и другие документы, которые законодательными актами или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

2. Ценные бумаги могут быть предъявительскими, ордерными и именными.

Права, удостоверенные предъявительской ценной бумагой, принадлежат предъявителю ценной бумаги.

Права, удостоверенные ордерной ценной бумагой, принадлежат названному в ней лицу, а в случае передачи им этих прав в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 132 настоящего Кодекса, — другому управомоченному лицу.

3. Законодательными актами может быть исключена возможность выпуска ценных бумаг определенного вида в качестве именных, либо в качестве ордерных, либо в качестве предъявительских бумаг.

Законодательными актами может быть предусмотрена также возможность выпуска ценных бумаг, сочетающих признаки различных видов ценных бумаг.

1. Приведенный в п. 1 комментируемой статьи перечень ценных бумаг исчерпывающим не является и может быть дополнен законодательными актами или в порядке, ими определяемом. Под законодательными актами понимаются не только законы о собственно ценных бумагах (о порядке их выпуска и обращения), а и иные законодательные акты. Так, согласно ст. 12 Указа об ипотеке недвижимого имущества ордерной ценной бумагой является ипотечное свидетельство, удостоверяющее право ее законного владельца на получение исполнения по обязательству, обеспеченному ипотекой недвижимого имущества, а также право на обращение взыскания на заложенное недвижимое имущество в целях получения исполнения по такому обязательству. В соответствии со ст. 4 Закона о ценных бумагах объектами рынка ценных бумаг, помимо акций и облигаций, являются и иные виды ценных бумаг, признанные таковыми уполномоченным органом в установленном законодательством порядке.

2. В зависимости от способа легитимации управомоченного по ценной бумаге лица ГК различает следующие виды ценных бумаг: 1) предъявительские; 2) именные; 3) ордерные.

Субъектом удостоверенных предъявительской ценной бумагой прав является лицо, предъявившее ее обязанному лицу к исполнению. Владельцу такой бумаги принадлежат удостоверенные ею права, соответственно для передачи прав по предъявительской ценной бумаге достаточно передачи самой бумаги.

Субъектом удостоверенных именной ценной бумагой прав является лицо, прямо указанное в ней.

Субъектом удостоверенных ордерной ценной бумагой прав является указанное в ней лицо, а в случае передачи ее в порядке, предусмотренном ст. 132 ГК, — иное управомоченное лицо.

В случае бланкового индоссамента ценная бумага не может рассматриваться как ценная бумага на предъявителя.

Вид ценной бумаги определяется соответствующим законодательным актом.

Ввиду многообразия ценных бумаг и выполняемых ими функций они подразделяется и на иные виды.

Так, если эмитентом ценной бумаги являются государство или административно-территориальные единицы, различают государственные ценные бумаги.

Особый правовой режим установлен для эмиссионных ценных бумаг. Ст. 2 Закона о ценных бумагах к эмиссионным относит ценные бумаги, обладающие в пределах одной эмиссии однородными признаками и реквизитами, размещаемыми и обращающимися на основании единых для данной эмиссии условий. К эмиссионным ценным бумагам относятся, в частности, акции и облигации.

3. Согласно Положению о порядке регистрации, аннулирования эмиссии акций и утверждения отчета об итогах выпуска и размещения акций в Республике Казахстан, утвержденному постановлением Национальной комиссии РК по ценным бумагам от 29 ноября 1996 г. , акции могут быть только именными.

Статья 131. Требования к ценной бумаге

1. Виды прав, которые удостоверяются ценными бумагами, обязательные реквизиты ценных бумаг, требования к форме ценной бумаги и другие необходимые требования определяются законодательными актами или в установленном ими порядке.

2. Отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее недействительность.

1. Требования, предъявляемые к ценной бумаге определенного вида, в частности, виды удостоверяемых ею прав, обязательные реквизиты ценной бумаги, требования к ее форме, согласно п. 1 настоящей статьи, определяются законодательными актами, регулирующими порядок выпуска и обращения такой ценной бумаги, или в установленном ими порядке. Так, ст. 13 Указа об ипотеке недвижимого имущества содержит перечень обязательных реквизитов ипотечного свидетельства.

2. Не является ценной бумагой документ, который не содержит обязательных реквизитов и не облечен в требуемую для данного вида ценной бумаги форму.

Статья 132. Передача прав по ценной бумаге

1. Для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу.

2. Права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требования (цессии). В соответствии со статьей 347 настоящего Кодекса лицо, передающее право по ценной бумаге, несет ответственность за недействительность соответствующего требования, но не за его исполнение. При передаче прав по именной ценной бумаге другому лицу передаваемая бумага аннулируется, а на имя нового владельца выдается другая ценная бумага.

Законодательными актами могут быть предусмотрены передачи прав по именным акциям.

3. Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге передаточной надписи — индоссамента. Лицо, передающее права по ордерной ценной бумаге (индоссант), несет ответственность не только за существование права, но и за его осуществление.

Индоссамент, совершенный на ценной бумаге, переносит все права, удостоверенные ценной бумагой, на лицо, которому или приказу которого передаются права по ценной бумаге (индоссата). Индоссамент может быть бланковым (без указания лица, которому должно быть произведено исполнение).

Индоссамент может быть ограничен только поручением осуществлять права, удостоверенные ценной бумагой, без передачи этих прав индоссату (препоручительный индоссамент). В этом случае индоссат выступает в качестве представителя.

1. Поскольку по ценной бумаге на предъявителя управомоченным лицом признается его предъявитель, передача прав, удостоверенных такой ценной бумагой, возможна путем передачи самой ценной бумаги.

2. Права, удостоверенные именной ценной бумагой, могут быть переданы управомоченным по такой бумаге лицом в порядке уступки права требования (цессии). Поэтому на отношения между лицом, передающим права по такой ценной бумаге, и его правопреемником распространяется норма ст. 347 ГК, согласно которой цедент ответственен перед цессионарием за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования.

Передача прав по именной ценной бумаге влечет ее аннулирование и выдачу правопреемнику новой ценной бумаги. В РФ допускается передача прав по именной ценной бумаге путем совершения передаточной надписи, но каждый правопреемник отвечает лишь за недействительность требования.

3. Передача прав по ордерной ценной бумаге совершается посредством передаточной надписи (индоссамента). Права, удостоверенные ордерной ценной бумагой с бланковым индоссаментом, могут передаваться вручением правопреемнику ордерной ценной бумаги. Передаточная надпись производится, как правило, на обороте ценной бумаги, а также на прилагаемом к ценной бумаге специальном дополнительном листе.

В отличие от лица, передающего право по именной ценной бумаге, индоссант ответственен не только за недействительность переданного им индоссату права требования, но и за его неисполнение.

4. Индоссамент, не содержащий указания на лицо, которому или приказу которого передаются права по ордерной ценной бумаге, называется бланковым. Бланковый индоссамент может состоять из одной подписи индоссанта. Для отдельных видов ордерных ценных бумаг бланковые индоссаменты не допускаются. Так, согласно ст. 16 Указа об ипотеке недвижимого имущества при передаче прав по ипотечному свидетельству в передаточной надписи должно быть точно и полно указано имя лица, которому передаются права по ипотечному свидетельству. Бланковые передаточные надписи на ипотечном свидетельстве считаются недействительными.

Статья 133. Исполнение по ценной бумаге

1. Лицо, выдавшее ценную бумагу, и все лица, индоссировавшие ее, отвечают перед ее законным владельцем солидарно. В случае удовлетворения требования законного владельца ценной бумаги об исполнении удостоверенного ею обязательства одним или несколькими лицами из числа обязавшихся по ценной бумаге они приобретают право обратного требования (регресса) к остальным лицам, ранее их обязавшимся по ценной бумаге.

2. Отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускается.

3. Владелец ценной бумаги, обнаруживший подлог или подделку ценной бумаги, вправе предъявить к лицу, передавшему ему бумагу, требование о надлежащем исполнении обязательства, удостоверенного ценной бумагой, и о возмещении убытков.

4. Права по ценной бумаге, находящейся у незаконного владельца, не подлежат осуществлению.

1. На обеспечение оборотоспособности ордерной ценной бумаги направлена норма п. 1 комментируемой статьи, установившая солидарную ответственность эмитента и всех лиц, индоссировавших ценную бумагу. Передавая ордерную ценную бумагу, каждый индоссант принимает на себя ответственность перед индоссатом, а в случае последующей ее передачи, и перед всеми последующими держателями за исполнение по ценной бумаге, т.е. выступает в качестве гаранта.

Исполнив обязательство по ценной бумаге, индоссант имеет право регресса к эмитенту и ко всем лицам, индоссировавшим ценную бумагу ранее его.

2. Согласно п. 2 не допускается отказ от исполнения по ценной бумаге со ссылкой на отсутствие основания обязательства, удостоверенного ценной бумагой, либо на его недействительность.

3. При обнаружении подлога или подделки ценной бумаги ее владелец вправе предъявить требование об исполнении обязательства, удостоверенного ценной бумагой, а также возмещения причиненных убытков не ко всем индоссировавшим данную ценную бумагу лицам, а к передавшему ее лицу. Ответственность последнего наступает независимо от того, знал ли он о подделке или подлоге переданной им ценной бумаги.

4. В соответствий с п. 4 права по ценной бумаге, находящейся у незаконного владельца, не подлежат осуществлению. Поскольку ст. 262 ГК не допускает возможность истребования ценных бумаг на предъявителя у добросовестного приобретателя, на последних указанная норма не распространяется.

close_page

Статья 134. Восстановление ценной бумаги

Восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам производится судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством.

Поскольку осуществление прав, удостоверенных ценной бумагой, возможно лишь при предъявлении ценной бумаги, утрата последней управомоченным лицом лишает его возможности реализации таких прав. Соответственно права по утраченной ценной бумаге подлежат восстановлению. Существует также угроза получения исполнения по ценной бумаге незаконным ее владельцем, поэтому утраченная ценная бумага признается недействительной.

Под утратой ценной бумаги понимается ее гибель (физическое уничтожение), а также выбытие из владения ее законного держателя, который не знает, у кого она находится, а также если держатель ценной бумаги, об утрате которой заявлено, не подаст в суд заявление о своих правах на ценную бумагу, предъявив ее подлинник. Если же владелец ценной бумаги известен, то лицо, утратившее ее, может предъявить виндикационный иск. При этом согласно статье 262 ГК истребование ценных бумаг на предъявителя у добросовестного владельца не допускается.

Восстановление прав по утраченной ценной бумаге производится в порядке вызывного производства (глава 33, ст.ст; 271 — 278 ГПК), которое, однако; распространяется лишь на предъявительские ценные бумаги. Проект ГПК предусматривает восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам в порядке вызывного производства.

Статья 135. Бездокументарные ценные бумаги

1. В случаях, определяемых законодательными актами или в порядке, ими установленном, организации, получившие специальную лицензию, могут производить фиксацию прав, закрепленных именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т. п.). К такой форме фиксации прав применяются правила, установленные настоящим Кодексом и иными законодательными актами для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации.

Фиксация, производимая по ходатайству эмитента или лица, зарегистрированного в качестве обладателя соответствующих прав, приравнивается к ценной бумаге и достаточна для осуществления и передачи прав по ценной бумаге. По требованию обладателя права организация, получившая специальную лицензию, обязана выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленных правах.

2. Права, удостоверяемые путем фиксации у депозитария, порядок деятельности депозитариев ценных бумаг и выдачи им лицензий на осуществление операций с ценными бумагами, порядок официальной фиксации прав и правообладателей депозитарием, порядок документального подтверждения записей у депозитария и порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами определяются законодательными актами или в установленном ими порядке.

3. Осуществление, передача, предоставление и ограничение прав должны фиксироваться в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Профессиональные участники рынка ценных бумаг, получившие специальную лицензию на фиксацию прав, закрепленных именной или ордерной ценной бумагой, в том числе и в бездокументарной форме, несут ответственность за сохранность официальных записей, обеспечение их конфиденциальности, представление правильных данных о таких записях и за совершение официальных записей о проведенных операциях*.

1. Имущественные права, удостоверяемые обычно именными или ордерными ценными бумагами, могут быть зафиксированы также и в бездокументарной форме. Фиксация прав в такой форме допускается лишь в случаях, предусмотренных законодательными актами, или в порядке, ими определяемом. Право на удостоверение имущественных прав в бездокументарной форме имеют лишь организации, получившие специальную лицензию. Согласно ст. 20 Закона о регистрации сделок с ценными бумагами такое право, в частности, имеет центральный депозитарий.

К фиксации прав в бездокументарной форме применяются нормы, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из такого способа фиксации прав.

2. Фиксация осуществления, передачи, предоставления и ограничения прав, удостоверяемых бездокументарными ценными бумагами, производится в порядке, определяемом законами о ценных бумагах и о регистрации сделок с ценными бумагами (см. комментарий к ст.129 ГК).

Статья 136. Облигация

Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный в ней срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение указанного в ней вознаграждения (интереса) рассчитанного от номинальной стоимости облигации, либо иные имущественные права.

Владелец облигации (облигационер) имеет право на получение от эмитента номинальной стоимости облигации в предусмотренный в ней срок, а также заранее определенного вознаграждения (интереса) от номинальной стоимости облигации.

Условиями выпуска облигации облигационеру может быть предоставлено право на получение имущественного эквивалента номинальной стоимости облигации и (или) вознаграждения (интереса) — целевые облигаций. Таким эквивалентом могут быть товары, услуги, имущественные права. Так, облигаций, эмитированные акционерным обществом, могут предоставлять облигационеру право обмена их на акции (конвертируемые облигации).

Облигации являются эмиссионными ценными бумагами.

Облигации подразделяются на государственные( государственного и местного займа) и юридических лиц.

Отношения эмиссии, обращения и погашения негосударственных облигаций регулируются законами о ценных бумагах, о регистрации сделок с ценными бумагами и Положением о порядке регистрации выпуска и погашения облигаций, утвержденным постановлением Национальной комиссии Республики Казахстан по ценным бумагам от 20 декабря 1996 года.

В соответствии с Положением облигации юридических лиц негосударственной собственности должны быть именными. Облигация должна содержать: наименование ценной бумаги — »облигация», вид облигации, фирменное наименование, место нахождения и банковские реквизиты эмитента, номер и дату государственной регистрации выпуска, национальный идентификационный номер облигаций данного выпуска, присвоенный Национальной комиссией по ценным бумагам, общий объем данного выпуска облигации, номинальную стоимость облигации, размер выплачиваемого по ней вознаграждения (интереса) и (или), если это предусмотрено условиями выпуска, иные имущественные права, номер и серию облигации, подписи уполномоченных лиц и печать эмитента. На оборотной стороне облигации указываются: данные собственника (фирменное наименование и место нахождения юридического лица или Ф.И.О. и паспортные данные гражданина), условия погашения и условия проведения тиражей, розыгрышей (если они проводятся).

К облигации могут прилагаться купоны на выплату вознаграждения (интереса), которые должны содержать: порядковый номер купона, номер и серию облигации, наименование эмитента, периодичность выплаты вознаграждения (интереса), подписи уполномоченных лиц и печать эмитента.

В случае изменения условий выпуска облигаций облигационер имеет право на досрочное погашение с выплатой соответствующего вознаграждения (интереса) по ним,

Ведение реестра держателей облигаций и регистрация сделок с облигациями осуществляется в соответствии с Законом о регистрации сделок с ценными бумагами.

Согласно п. 6 Положения о порядке регистрации выпуска и погашения облигаций обеспечением выпуска облигаций являются активы эмитента, к числу которых относятся: недвижимость, ценные бумаги, принадлежащие эмитенту, денежные средства и иное движимое имущество, за исключением нематериальных активов, т.е. практически все его имущество. При этом отчуждение имущества, являющегося обеспечением облигаций, до окончания срока их погашения не допускается. Из содержания приведенной нормы неясно, как указанное в ней имущество обеспечивает погашение облигаций. Для вывода о наличии залоговых отношений, полагаем, нет оснований, так как согласно п. 1 ст. 300 ГК залог может возникнуть, помимо договора, также на основании законодательного акта, каковым названное Положение не является, и, если в законодательном акте предусмотрено, какое имущество признается находящимся в залоге. Последнему требованию п. 6 Положения также не отвечает. Кроме того, запрет на отчуждение перечисленного в п. 6 Положения имущества может парализовать деятельность эмитента. Полагаем, что условиями выпуска облигаций может быть предусмотрено его обеспечение залогом конкретного имущества или иным способом, как предусмотренным, так и не предусмотренным законодательством.

Статьи 137 и 138 исключены Законом РК от 11 июля 1997 г.

Статья 139. Акция

1. Акцией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя (акционера) на получение части чистого дохода акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении делами акционерного общества и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации.

2. Акционерное общество вправе выпускать в установленном законодательством порядке и пределах привилегированные акции, гарантирующие их держателям получение дивидендов, как правило, рассчитанных от номинальной стоимости акции независимо от результатов хозяйственной деятельности акционерного общества, а также дающие им преимущественное по сравнению с другими акционерами право на получение части имущества, оставшегося после ликвидации акционерного общества, и иные, предусмотренные условиями выпуска таких акций, права.

Привилегированные акции не дают их держателям права на участие в управлении делами акционерного общества, если иное не предусмотрено его уставом.

3. В акционерных обществах учредителями может быть введена “золотая акция”, не участвующая в формировании уставного капитала и получении дивидендов. Владелец “золотой акции” обладает лишь правом вето на решения общего собрания, правления и наблюдательного совета по вопросам, определяемым уставом.

1. Акция удостоверяет право акционера на управление делами АО (за Исключением привилегированных), на получение дивидендов, а также на получение части имущества, оставшегося после ликвидации АО. В соответствии с Положением о порядке регистрации, аннулирования эмиссии акций и утверждения отчета об итогах выпуска и размещения акций в РК, утвержденного постановлением Национальной комиссии Республики Казахстан по ценным бумагам от 29 ноября 1996 г., АО может выпускать только именные акции в документарной или бездокументарной форме.

Акция должна содержать следующие реквизиты: фирменное наименование и местонахождение АО; наименование ценной бумаги — “акция», ее порядковый номер, дату выпуска, вид акции (простая или привилегированная) и ее номинальную стоимость, имя держателя; размер уставного фонда АО на день выпуска акции, а также количество выпускаемых акций; срок выплаты дивидендов; подписи председателя правления и главного бухгалтера АО (п. 4 ст. 44 Указа о хозяйственных товариществах). Кроме того, утвержденный Национальной комиссией по ценным бумагам образец акции включает информацию о государственной регистрации эмиссии акций (наименование уполномоченного органа) и регистрационный номер, присваиваемый Национальной комиссией (Приложение 1 к вышеуказанному Положению).

Акция неделима. Неделимость акции выражается в том, что в случае принадлежности ее нескольким лицам все они признаются одним акционером и могут осуществлять свои права через одного из них или общего представителя.

Допускается выдача акционеру сертификата на суммарную номинальную стоимость принадлежащих ему акций, который не является ценной бумагой.

2. Наряду с простыми акциями АО вправе выпускать и привилегированные акции в порядке и в пределах, установленных законодательством. Привилегированные акции не предоставляют ее владельцам право на участие в управлении делами АО, если иное не предусмотрено его уставом, однако гарантируют им получение дивидендов, независимо от результатов хозяйственной деятельности АО. Размер дивидендов по таким акциям в виде процентов от номинальной стоимости акции фиксируется в акции. Кроме того, владельцы привилегированных акций имеют преимущественное по сравнению с другими акционерами право на получение части оставшегося после ликвидации АО имущества. Условия выпуска привилегированных акций могут предусматривать предоставление и других прав их владельцам, в частности право обмена их на простые акции. Такие акции именуются конвертируемыми.

Привилегированные акции могут быть выпущены на сумму, не превышающую 25% от уставного капитала АО.

3. Пункт 3 статьи предусматривает возможность введения так называемой «золотой акции», не участвующей в формировании уставного капитала и в распределении прибыли. Владелец «золотой акции» обладает лишь правом вето на решения общего собрания, правления и наблюдательного совета по вопросам, определяемым уставом АО. Право вето не является имущественным, соответственно, «золотая акция» — не ценная бумага.

Статья 140 исключена Законом РК от 11 июля 1997 г.

§ 3. ЛИЧНЫЕ НЕИМУЩЕСТВЕННЫЕ ПРАВА

Статья 141. Защита личных неимущественных прав

1. Лицо, личные неимущественные права которого нарушены, помимо мер, предусмотренных статьей 9 настоящего Кодекса, имеет право на возмещение морального вреда по правилам настоящего Кодекса.

2. Защита личных неимущественных прав осуществляется судом в порядке, предусмотренном гражданским процессуальным законодательством.

3. Личные неимущественные права подлежат защите независимо от вины лица, нарушившего право, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом. Лицо, предъявившее требование о защите, должно доказать факт нарушения его личного неимущественного права.

4. Лицо, неимущественное право которого нарушено, может по своему выбору потребовать устранения последствий нарушения от нарушителя или за счет нарушителя самостоятельно совершить необходимые действия либо поручить их совершение третьему лицу*.

1. В ГК впервые включен специальный параграф, посвященный регулированию личных неимущественных прав, не связанных с имущественными (хотя отдельные его положения направлены на регулирование и личных прав, связанных с имущественными, — см. ст. 142 ГК). Это обусловлено прежде всего положениями п. 2 ст. 1 ГК, согласно которому личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, регулируются гражданским законодательством, поскольку иное не предусмотрено законодательными актами либо не вытекает из существа личного неимущественного отношения.

Учитывая, что в главе 3 ГК не дается исчерпывающего перечня личных неимущественных благ и прав, §3 устанавливает лишь общие правила по их защите безотносительно к их отдельным видам, а помещенные в нем ст. ст. 143—146 устанавливают способы защиты только некоторых наиболее важных видов личных неимущественных прав. При этом необходимо учитывать, что некоторые из видов личных прав, такие, как право на имя, на свободное передвижение и избрание места жительства, регулируются другими статьями ГК (см., например, комментарий к ст.ст. 15, 16 ГК).

Личные неимущественные права возникают в отношении благ неимущественного характера, соответственно и защищаются они, в основном, способами, не имеющими целью восстановление нарушенной имущественной сферы потерпевшего. Согласно ст. 9 ГК такими способами являются: признание права, восстановление положения, существовавшего до нарушения права, пресечение действии, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения. Кроме того, они защищаются способами, предусмотренными настоящим параграфом, в частности, путем опровержения сведений, порочащих честь, достоинство или деловую репутацию гражданина или юридического лица.

2, Поскольку личные неимущественные права защищаются вполне определенными способами, то и при применении норм гражданского процессуального законодательства используются его соответствующие положения, в частности, правила ст. 198 ГПК «Решение, обязывающее ответчика совершить определенные действия» и ст. 406 ГПК «Исполнение решения, обязывающего должника совершить определенные действия».

 3. Моральный вред — это нравственные или физические страдания (унижение, раздражение, подавленность, гнев, стыд, отчаяние, физическая боль, ущербность, дискомфортное состояние и т.п.), испытываемые (претерпеваемые, переносимые) потерпевшим в результате совершенного против него правонарушения.

Моральный вред возмещается, независимо от вины причинителя, в случае, если вред причинен распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию.

При определении размера морального вреда учитывается как субъективная оценка потерпевшим тяжести причиненного ему нравственного ущерба, так и объективные данные, свидетельствующие о степени нравственных и физических страданий потерпевшего: жизненная важность блага, бывшего объектом посягательства (жизнь, здоровье, честь, достоинство, свобода, неприкосновенность жилища и т.д); тяжесть последствий правонарушения, характер и сфера распространения ложных позорящих сведений; жизненные условия потерпевшего (служебные, семейные, бытовые, материальные, состояние здоровья, возраст и др.), иные заслуживающие внимания обстоятельства.

Моральный вред возмещается независимо от надлежащего возмещения имущественного вреда.

4. Принимая во внимание основную направленность защиты личных прав в плане компенсации, их защита, как правило, осуществляется независимо от вины правонарушителя.

5. В п. 4 комментируемой статьи содержится важное правило, развивающее положения ст. 9 ГК и предоставляющее потерпевшему право предпринять как собственные действия, направленные на устранение последствий правонарушения, так и поручить их совершение третьему лицу. В частности, таким лицом может быть адвокат, уполномоченный на совершение как фактических, так и юридически значимых действий. В этом случае устанавливается легальная возможность взыскания также расходов по оплате труда юриста.

close_page

Статья 142. Личные неимущественные права, связанные с имущественными

При одновременном нарушении личных неимущественных и имущественных прав размер возмещения имущественного вреда увеличивается с учетом компенсации, причитающейся потерпевшему за нарушение личных неимущественных прав.

Компенсацию следует понимать в двух смыслах: во-первых, в соответствии с п. 4 ст. 9 ГК возможно возмещение убытков за нарушение имущественных прав; во-вторых, в комментируемой статье имеется прежде всего в виду компенсация за моральный вред, поскольку, как указывалось в комментарии к ст. 141 ГК, способы защиты личных неимущественных прав, как правило, не направлены на возмещение имущественных потерь потерпевшего.

Статья 143. Защита чести, достоинства и деловой репутации

1. Гражданин или юридическое лицо вправе требовать по суду опровержения сведений, порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности.

2. Если сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина или юридического лица, распространены в средствах массовой информации, они должны быть бесплатно опровергнуты в тех же средствах массовой информации.

В случае, если указанные сведения содержатся в документе, исходящем от организации, такой документ подлежит замене или отзыву с обязательным сообщением адресатам о несоответствии действительности содержащихся в этом документе сведений.

Порядок опровержения в иных случаях устанавливается судом.

3. Гражданин или юридическое лицо, в отношении которого средствами массовой информации опубликованы сведения, ущемляющие его права или законные интересы, имеет право на бесплатную публикацию своего ответа в тех же средствах массовой информации.

4. Требование гражданина или юридического лица о публикации опровержения либо ответа в средстве массовой информации рассматривается судом в случае, если орган массовой информации отказал в такой публикации либо в течение месяца не произвел публикацию, а также в случае его ликвидации.

5. Если решение суда не выполнено, суд вправе наложить на нарушителя штраф, взыскиваемый в доход бюджета. Штраф налагается в порядке и размерах, установленных гражданским процессуальным законодательством. Уплата штрафа не освобождает нарушителя от обязанности выполнить предусмотренное решением суда действие.

6. Гражданин или юридическое лицо, в отношении которого распространены сведения, порочащие его честь, достоинство или деловую репутацию, вправе наряду с опровержением таких сведений требовать возмещения убытков и морального вреда, причиненных их распространением.

7. Если установить лицо, распространившее сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина или юридического лица, невозможно, лицо, в отношении которого такие сведения распространены, вправе обратиться в суд с заявлением о признании распространенных сведений не соответствующими действительности.

1. Честь — это общественная оценка гражданина, основанием которой являются его моральные, деловые, семейные и другие Качества. Близкими по существу категориями являются репутация и престиж личности, а также обиходное понятие доброго имени. Достоинство — это осознание человеком своей, ценности, значимости своих качеств и способностей, т.е. самооценка личности. Достоинство (самооценка) личности может охраняться только в пределах его совпадения с общественной оценкой (честью). Чрезмерно высокое мнение субъекта о себе законом не защищается. Поэтому в гражданском праве эти понятия употребляются практически как равнозначные. Но если честь и достоинство употребляются применительно только к гражданину, то термин «деловая репутация» применяется как к гражданину, так и к юридическому лицу.

2. Комментируемая статья устанавливает несколько условий, которые в совокупности дают понятйе посягательства на честь, достоинство или деловую репутацию гражданина йли юридического лица.

Во-первых, необходимо, чтобы были распространены порочащие лицо сведения. Способы (устно, письменно и т.п.) распространения значения не имеют. Необходимо только, чтобы они были сообщены третьему лицу, а не самому потерпевшему. Пленум Верховного суда Республики Казахстан в постановлении №6 от 18 декабря 1992 г. определил, что под распространением сведений, порочащих честь и достоинство гражданина, следует понимать опубликование их в печати, сообщение по радио, телевидению, с использованием других средств массовой информации, изложение в служебных и иных характеристиках, публичных выступлениях, заявлениях, адресованных различным организациям, должностным лицам, или сообщение в иной, в том числе устной, форме нескольким лицам или хотя бы одному лицу.

Во-вторых, по своему характеру распространенные сведения должны быть порочащими. Порочащими являются такие сведения, которые умаляют честь, достоинство или деловую репутацию гражданина или юридического лица в общественном мнении или мнении отдельных граждан с точки зрения соблюдения законов, моральных норм общества. Распространение порочащих сведений возможно не только в виде сообщений конкретных фактов, но и в виде общей оценки поведения, морального облика и деловой репутации лица (например, гражданин М. — распущенный в моральном отношении человек; товарищество «X» в деловом отношении — ненадежная организация). Сведения не являются порочащими, если они содержат оценочные суждения, не основанные на конкретных фактах, связанных с деятельностью лица: эти оценки — дело внутреннего убеждения каждого человека. Такие оценки могут быть о некоторых сторонах деятельности организации (у товарищества «Z» — неудачный график работы), общественных качествах человека (плохой литератор) или его естественных недостатках (хромой человек).

В-третьих, необходимо, чтобы распространяемые о ком-либо порочащие сведения не соответствовали действительности (то есть являлись вымышленными, надуманными, не относящимися к данному лицу или его действиям, и т.д.). Если факты и оценки изложены правильно, то какого бы отрицательного характера они ни были, их нельзя считать порочащими. К таким случаям можно отнести критические замечания, которые в той или иной степени наносят урон чести, достоинству и деловой репутации лица, но в силу их объективности (то есть соответствия действительности) не могут быть предметом опровержения.

3. Комментируемая статья определяет применительно к некоторым ситуациям специальный порядок опровержения ложных порочащих сведений, который дает судам ориентиры при вынесении решений: способ опровержения должен соответствовать способу распространения порочащих сведений. Так, если порочащие сведения распространены органом массовой информации, они должны быть бесплатно опровергнуты этим же органом. Соответственно подлежит замене, например, характеристика, выданная организацией, и т.д.

Статья 27 Закона Казахской ССР «О печати и других средствах массовой информации» от 28 июня 1991 г. дает детализацию того, каким образом производится опровержение порочащих сведений. Опровержение или ответ гражданина или организации, в отношении которых в средстве массовой информации опубликованы сведения, ущемляющие их права и законные интересы, публикуется в специальной рубрике либо на той же полосе и тем же шрифтом, что и опровергаемое сообщение: в газетах — не позднее месяца со дня поступления требования, в иных периодических изданиях — в очередном подготавливаемом выпуске. Опровержение или ответ зачитывается диктором радио либо телевидения в той же программе или цикле передач и в то же время, не позднее месяца со дня поступления требования. Право выступить с ответом может быть предоставлено также самому гражданину или представителю организации, требующему публикацию ответа. Редакция обязана опубликовать ответ объемом до одной страницы стандартного машинописного текста, редактирование которого не допускается.

Согласно ст. 28 Закона в случае отказа в публикации опровержения или ответа либо нарушения средством массовой информации установленного для такой публикации месячного срока заинтересованный гражданин или организация вправе обратиться в суд в течение одного года со дня публикации.

4. Пункт 3 комментируемой статьи содержит важное правило о том, что при опубликовании в органе массовой информации сведений, ущемляющих права или законные интересы лица, оно имеет право на публикацию своего ответа в том же органе массовой информации. Данное положение, таким образом, способствует охране прав граждан или юридических лиц даже при ситуации, когда опубликованные сведения соответствуют действительности, давая им возможность объяснить, с какими обстоятельствами связано возникновение такого рода ситуации.

5. Если само восстановление чести и достоинства происходит независимо от вины правонарушителя, то возмещение убытков и морального вреда возможно лишь по общим правилам гражданского законодательства, то есть, как правило, при наличии вины нарушителя.

Статья 144. Право на охрану тайны личной жизни

1. Гражданин имеет право на охрану тайны личной жизни, в том числе тайны переписки, телефонных переговоров, дневников, заметок, записок, интимной жизни, усыновления, рождения, врачебной, адвокатской тайны, тайны банковских вкладов.

Раскрытие тайны личной жизни возможно лишь в случаях, установленных законодательными актами.

2. Опубликование дневников, записок, заметок и других документов допускается лишь с согласия их автора, а писем — с согласия их автора и адресата. В случае смерти кого-либо из них указанные документы могут публиковаться с согласия пережившего супруга и детей умершего .

1. Если нематериальными благами гражданин обладает в силу факта рождения, то другими — на основании закона. К категории последних относятся блага, охрана которых предусматривается комментируемой статьей. Перечень неимущественных благ, даваемый в п. 1, является примерным, и на практике возможны и другие виды благ подобного характера.

Установленное во втором абзаце п. 1 правило имеет в виду случаи, когда законодательными актами должны быть определены основания и порядок раскрытия тайны личной жизни помимо воли лица, сведения о личной жизни которого раскрываются. В частности, это возможно в интересах следствия, суда и т.д., но следует исходить из того, что это всегда строго определенные и ограниченные законом случаи.

2. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает правило, которое имеет отношение к авторскому праву, однако в целом оно направлено на охрану личной жизни авторов, а также лиц, с кем автор состоял в переписке. Следует также принимать во внимание, что положения Закона об авторском праве о сроке действия авторского права в данном случае применяться не могут, поскольку здесь речь идет не об авторском праве, а именно об охране сведений, составляющих предмет тайны личной жизни.

Статья 145. Право на собственное изображение

1. Никто не имеет права использовать изображение какого-либо лица без его согласия, а в случае его смерти — без согласия наследников.

2. Опубликование, воспроизведение и распространение изобразительного произведения (картина, фотография, кинофильм и другие), в котором изображено другое лицо, допускается лишь с согласия изображенного, а после его смерти — с согласия его детей и пережившего супруга. Такого согласия не требуется, если это установлено законодательными актами либо изображенное лицо позировало за плату,

1. Появление данной статьи связано, в частности, с имевшими место в прошлом многочисленными случаями, когда вывешивались фотографии так называемых «зайцев», то есть пассажиров, осуществлявших проезд в городском транспорте без билета. Изображения граждан, совершивших другие подобного рода мелкие правонарушения, могли также помещаться для всеобщего обозрения. Будучи не урегулированными в законодательном порядке, такие ситуации представляли фактически нарушения личных прав граждан.

2. Оправдано поэтому императивное требование комментируемой статьи о невозможности использовать изображение какого-либо лица без его согласия, которого не требуется в случае, если изображенное лицо позировало за плату. Второе исключение, установленное данной статьей, направлено на то, чтобы опубликование изображения какого-либо лица могло иметь место только при наличии оснований, установленных законом.

Статья 146. Право на неприкосновенность жилища

Гражданин имеет право на неприкосновенность жилища, то есть право пресекать любые попытки вторжения в жилище помимо его воли, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами.

Традиционно считается, что право на неприкосновенность жилища является институтом конституционного и уголовного права. Однако правило комментируемой статьи сформулировано так же, как положения ст.ст. 144 и 145 ГК, и, таким образом направлено на охрану сферы личной жизни гражданина, но Несколько в иной плоскости. Следует обратить внимание, что возможность входа в жилище должна быть предусмотрена именно законодательными актами, а не нормативными актами ведомственного характера, как это часто имеет место на практике.

close_page

Глава 4

СДЕЛКИ

Статья 147. Понятие сделки

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

1. Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, прямой целью которых является установление гражданских прав или обязанностей (например, дарение имущества прямо направлено на то, чтобы право собственности на вещь перешло от дарителя к одаряемому), изменение таких прав и обязанностей (например, стороны договорились об отсрочке возврата сданного внаем имущества) либо, наконец, их прекращение (кредитор освободил должника от погашения долга).

2. Направленностью на юридические последствия сделки отличаются от других актов поведения — поступков, которые непосредственно направлены на достижение иного, неюридического результата, однако в силу предписания закона ведут также к возникновению, изменению или прекращению гражданских прав и обязанностей.

Гражданин, например, выехал с места своего постоянного жительства к больной матери в другой город. Затем задержался там и решил не возвращаться к прежнему месту жительства. Выезжая к матери, гражданин не намеревался отказаться от прав на государственную квартиру, в которой проживал до выезда. Но в силу требования закона, предусматривающего подобную ситуацию, гражданин утрачивает права на квартиру.

3. Сделка — это проявление правомерного, разрешаемого, чаще всего одобряемого законом поведения. В обиходе термином «сделка» называют иногда действие, оцениваемое обществом негативно. Такое употребление слова не совпадает с его юридическим смыслом.

4. По признакам правомерности сделка отличается от целенаправленных неправомерных действий, то есть действий, ведущих к причинению ущерба другим лицам. Такого рода действия также порождают гражданские права и обязанности, связанные с необходимостью возмещения причиненного ущерба, но они возникают не из сделки, а из факта причинения ущерба, то есть из деликта.

5. Правомерность поведения как необходимое качество сделки вовсе не требует, чтобы все виды сделок были прямо предусмотрены законом, напротив, вполне возможны сделки, законом не предусмотренные; требуется лишь, чтобы они не противоречили закону, не нарушали его запретов (см. ст. 7 ГК и комментарий к ней).

6. Сделки порождают гражданские права и обязанности у того, кто их совершает. По этому признаку они отличаются от административных актов, то есть действий компетентных органов власти или управления, которые могут порождать гражданские права и обязанности для лиц, подчиненных этим органам. Например, решение компетентных органов по управлению государственным имуществом обязывает либо, напротив, запрещает продление договора, по которому здание государственного учреждения было сдано в аренду сроком на три года.

7. Сделки — это сознательно совершаемые действия, в них проявляется воля того, кто действует. Следует различать внутреннее содержание воли лица, совершающего сделку (его Истинные намерения), и внешнее выражение воли(слова, Произнесенные либо изложенные на бумаге, жесты, более сложные действия).

Поскольку об истинном устремлении воли можно судить лишь по тому, что говорит или делает лицо, предполагается, что внешнее изъявление воли соответствует ее внутреннему содержанию.

Однако в случаях, когда доказано расхождение между действительным намерением лица и внешним его проявлением (например, покупатель, плохо зная язык, на котором объясняется с продавцом, ошибся в обозначении цены, по которой собирается купить вещь), более важное значение придается действительной воле.

8. Так как сделки — это всегда волеизъявления, совершать их могут лишь лица, воле которых закон придает юридическое значение. Следовательно, недееспособные граждане не могут совершать сделки, а лица с ограниченной дееспособностью вправе совершать лишь такие сделки, какие разрешены для них законом (см. ст. 22 ГК и комментарий к ней).

Статья 148. Односторонние сделки и договоры

1. Сделки могут быть односторонними и двух- или многосторонними (договоры).

2. Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законодательством или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны.

3. Для совершения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).

1. Комментируемая статья различает два вида сделок: односторонние сделки и договоры.

2. Односторонняя сделка выражает волю одного лица и действует независимо от того, как относятся к ней другие граждане или юридические лица. Односторонней сделкой, например, будет отказ кого-либо от принадлежащего ему права, прекращение выданной доверенности, завещание и т.п.

Односторонняя сделка прекращает или изменяет права совершившего ее лица, но не может, как правило, возложить обязанности на третье лицо.

3. Большинство сделок выражает согласованную волю двух или нескольких лиц, то есть является договорами. О договорах см. ст.ст. 378 — 405 ГК и комментарий к ним.

4. Для признания сделки договором необходимо не просто совершение сделок двумя или более лицами, хотя бы такие сделки были направлены в конечном счете к достижению единой цели. Требуется, чтобы сделки были взаимно согласованными, то есть чтобы каждый из участников совершал действия, которые осознанно признает или даже одобряет другой участник. Если же подобные действия автономны и каждый участник действует самостоятельно, не ставя в известность о своих действиях другого участника, налицо будут две последовательно совершаемых сделки, но не договор. Например, составление завещания и принятие наследником завещанного ему наследства после смерти завещателя.

С другой стороны, всякий договор порождается, как минимум, двумя односторонними действиями: предложением одной стороны заключить договор (такая односторонняя сделка именуется офертой) и согласием другой стороны принять предложение (односторонняя сделка — акцепт). См. об этом главу 23 ГК и комментарий не ее статьям.

5. По другим основаниям сделки могут делиться и на иные виды. Весьма важное Практическое значение, например, имеет различие между каузальными и абстрактными сделками.

 Судьба каузальной (causa — причина, основание) сделки целиком зависит от основания, в силу которого она совершалась. Отпадение основания лишает сделку юридической силы. Покупатель, например, произвел предоплату купленного товара, но продавец товар не поставил. Отпадает право продавца на полученные от покупателя деньги.

Юридическая же сила абстрактной сделки не зависит от ее основания, если сама сделка выражала подлинную волю того, кто ее совершил. Например, покупатель рассчитался за полученный товар, передав продавцу вексель на сумму стоимости товара. Если впоследствии выяснится, что товар оказался недоброкачественным, вексель не может быть истребован обратно, напротив, права по векселю сохраняют силу и для векселедержателя, и для всех последующих держателей, которым вексель будет передаваться, и для того, кто обязан его оплатить.

Статья 149. Правовое регулирование односторонних сделок

1. Односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку. Она может создавать обязанности для других лиц лишь в случаях, установленных законодательными актами, либо соглашениями с этими лицами.

2. К односторонним сделкам соответственно применяются общие положения об обязательствах и о договорах, поскольку это не противоречит законодательству, природе и существу сделки.

1. Односторонняя сделка, как правило, порождает (одна или вместе с другими юридическими фактами) права у других лиц, Которые могут даже не знать о таких правах, пока не будут уведомлены о них. Например, завещание только после смерти завещателя порождает права наследников.

2. Нередко односторонняя сделка порождает простое обязательство, в котором лицо, совершившее сделку, становится должником, а лицо, в пользу которого совершена односторонняя сделка, —кредитором. Например, выдача простого векселя.

3. Иногда односторонняя сделка прекращает обязательство, по которому лицо, совершающее сделку, является кредитором, а лицо, в пользу которого совершена односторонняя сделка, — должником. Например, прощение долга (ст. 373 ГК).

Статья 150. Сделки, совершенные под условием

1. Сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

2. Сделка считается совершенной под отменительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

3. Если наступлению условия недобросовестно воспрепятствовала сторона, которой наступление условия невыгодно, то условие признается наступившим.

Если наступлению условия недобросовестно содействовала сторона, которой наступление условия выгодно, то условие признается ненаступившим.

1. Термин «условие» применительно к сделке может иметь два значения. Первое — это элемент сделки, определяющий права и обязанности сторон. Такими, например, будут условия об имуществе, сдаваемом внаем, и о размере наемной платы. Второе — это обстоятельство, в зависимости от которого возникают или прекращаются права и обязанности сторон, служащие содержанием сделки. Такое обстоятельство носит дополнительный характер по отношению к основному содержанию сделки.

Комментируемая статья придает термину «условие» второе значение. Сделка, в которой возникновение или прекращение основных прав и обязанностей сторон поставлено в зависимость от такого условия, является условной. Например, стороны договорились о купле-продаже мотоцикла, если его хозяин поступит в институт в другом городе. Это обстоятельство (поступление или непоступление) является условием, а договор купли-продажи — условным.

2. Условие должно относиться к будущему. Если обстоятельство, с которым стороны связали осуществление прав и обязанностей, уже произошло до совершения сделки, хотя бы ее участники этого не знали, оно не влияет на сделку.

Условием может быть природное явление, действия других лиц, действия сторон по сделке и т.п. Но нельзя в качестве условия определять такие акты поведения, которые носят противозаконный или аморальный характер.

По своему характеру условие может быть положительным (обстоятельство наступит): вещь будет изготовлена, если подрядчик найдет в магазинах требуемый материал, либо отрицательным (обстоятельство не наступит): рукопись статьи будет представлена в журнал, если автора не командируют за рубеж.

3. Условием может быть только такое обстоятельство, наступление которого вероятно, но не обязательно. Если условие объективно наступить не может, то сделка является либо несуществующей, либо безусловной в зависимости от того, совершена она под отлагательным или отменительным условием (см. пп. 4, 5 комментария).

Напротив, обстоятельство, которое обязательно наступит, делает сделку не условной, а срочной (см. п. 6 комментария). Например, собственник предоставляет другому лицу возможность пользоваться имуществом до наступления весны.

4. При сделке, заключенной под отлагательным условием, права и обязанности вступают в силу не в момент совершения сделки, а при наступлении условия. Пример, приведенный в п. 1 комментария, как раз и служит иллюстрацией такой сделки. Если отлагательное условие так и не наступит, сделка прекращает свое действие.

5. При сделке, заключенной под отменительным условием, права и обязанности сторон наступают со дня совершения сделки, но прекращаются при наступлении условия. Например, собственник дома сдает комнату внаем под условием ее освобождения, если сын собственника после демобилизации из армии вернется домой. Конечно, все расчеты за время, истекшее до наступления условия, должны быть завершены. При ненаступлении отменительного условия сделка превращается в безусловную.

6. Условная сделка отличается от срочной тем, что условие может наступить, а может и не наступить. Срок же обязательно наступит. Срок также может иметь для сделки и отлагательное, и отменительное значение, поскольку с ним нередко связывается возникновение или прекращение прав и обязанностей участников (о сроках см. главу 6 ГК и комментарий к ней).

7. Участники сделки вправе действовать в соответствии со своими интересами, вправе содействовать или препятствовать наступлению либо ненаступлению выгодного или невыгодного для них условия. Но они не должны применять незаконные или аморальные средства, содействующие либо препятствующие условию, не должны действовать недобросовестно (см. ст. 8 ГК). Например, гражданин согласился продать пианино соседу по дому, если того возьмут на работу в филармонию аккомпаниатором. Затем нашел более выгодного покупателя и, чтобы освободиться от первого, помешал его устройству на работу в филармонию, использовав родственные связи с ее директором. Поскольку продавец своими недобросовестными действиями воспрепятствовал наступлению условия, ставшего ему невыгодным, условие считается наступившим.

8. Напротив, если сторона в сделке недобросовестно содействует наступлению выгодного условия, оно считается ненаступившим. Подрядчик обязался построить жилой дом, если ему не придется выехать в командировку в другой город. Затем ему подвернулся более выгодный заказ, и он, чтобы избавиться от первого заказчика, устроил ложный вызов из другого города и добился командировки, хотя уже было решено послать туда другого работника. При изложенных обстоятельствах условие следует считать ненаступившим.

Статья 151. Форма сделки

1.Сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной).

2. Сделка, для которой законодательством или соглашением сторон не установлена письменная (простая либо нотариальная) или иная определенная форма, может быть совершена устно, в частности — все сделки, исполняемые при самом их совершении. Такая сделка считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку.

3. Сделка, подтвержденная выдачей жетона, билета или иного обычно принятого подтверждающего знака, признается заключенной в устной форме, если иное не установлено законодательством.

4. Молчание признается выражением воли совершить сделку в случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон.

5. Сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит законодательству.

1. Сделка приобретает юридическое значение лишь после того, как будет облечена в установленную законом форму, в которой проявляется волеизъявление. Сделки, совершаемые на словах, считаются заключенными в устной форме. К ним относятся и те, в которых воля проявляется через непосредственные, так называемые конклюдентные действия лица, и те сделки, воля на совершение которых выражена в форме молчания. Но такое значение молчанию придается лишь в случаях, прямо установленных законодательством или соглашением сторон. Например, кооператив по рекламному объявлению заказал выполнение строительных работ, договорившись с исполнителем, что в течение недели представит ему проект, предполагаемые сроки и общую стоимость строительства, и если в течение 10 дней исполнитель не выскажет кооперативу возражений против его условий, договор будет считаться заключенным.

2. Закон определяет, в каких случаях сделка должна заключаться в письменной форме. Но для возможностей применения устной формы заключения сделки нет столь же определенных законодательных указаний. Здесь поэтому действует общедозволительное правило: устная форма сделки допустима всегда, кроме случаев, когда она не соответствует определенным нормам законодательства или соглашению сторон. Некоторые конкретные случаи допустимости устной формы сделок названы комментируемой статьей, но их перечень, конечно, не является исчерпывающим.

3. Устная форма сделки согласно комментируемой статье применима в случаях, когда сделка исполняется при самом ее совершении. Сумма сделки, служащая пределом допустимости ее устной формы (см. п. 1 ст. 152 ГК), здесь не устанавливается. Можно купить вещь, стоящую миллионы тенге, не заключая письменной сделки. Но при условии, что стороны, договорившись, здесь же передают друг другу и вещь, и покупную сумму . Если, однако, та же вещь продается в кредит либо с предоплатой, сделка купли-продажи должна быть совершена в письменной форме.

4. Устная форма сделки облегчает положение участников при возникновении споров о том, действительно ли заключалась сделка и какими были ее условия. Эти обстоятельства могут доказываться любыми правомерными средствами, в том числе — свидетельскими показаниями.

Поскольку п. 3 комментируемой статьи относит к сделкам, заключенным в устной форме, также сделки, подтвержденные выдачей жетона, билета или иного подобного знака, их значение и содержание также может доказываться свидетельскими показаниями,

Указанные подтверждающие знаки могут содержать или не содержать имена участников сделки. Если, однако, подобный знак не только называет участников, но и содержит их подписи, сделку следует считать заключенной в письменной форме.

5. Изменение, исполнение или прекращение сделки обычно оформляется таким же образом, каким оформляется заключение сделки. Но в некоторых случаях в силу прямого указания нормативных актов или по желанию сторон договор, заключенный в надлежащей письменной форме, исполняется путем совершения действий, то есть совершения сделок без составления письменного документа, оформляющего каждое действие.

Так, исполнение письменного договора поставки, предусматривающего завоз покупателю товаров по часовому графику, может оформляться путем отметок в графике, выдачей подтверждающего знака и другим подобным образом.

Передача денег по договору займа оформляется письменно, обычно путем выдачи должником расписки кредитору, а исполнение договора — возвращением расписки без какого-либо письменного оформления.

Статья 152. Письменная форма сделки

1. В письменной форме должны совершаться сделки:

1) осуществляемые в процессе предпринимательской деятельности, кроме сделок, исполняемых при самом их совершении, если для отдельных видов сделок иное специально не предусмотрено законодательством или не вытекает из обычаев делового оборота;

2) на сумму свыше cтa расчетных показателей, за исключением сделок, исполняемых при самом их совершении;

3) в иных случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон.

2. Сделка, совершенная в письменной форме, должна быть подписана сторонами или их представителями, если иное не вытекает из обычаев делового оборота.

Допускается при совершении сделки использование средств факсимильного копирования подписи, если это не противоречит законодательству или требованию одного из участников.

3. Двусторонние сделки могут совершаться путем обмена документами, каждый из которых подписывается стороной, от которой он исходит.

К совершению сделки в письменной форме приравнивается, если иное не установлено законодательством или соглашением сторон, обмен письмами, телеграммами, телефонограммами, телетайпограммами, факсами или иными документами, определяющими субъектов и содержание их волеизъявления.

Законодательством и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки, в частности, совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью, и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований.

4. Если гражданин вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не может собственноручно подписаться, то по его просьбе сделку может подписать другой гражданин. Подпись последнего, если иное не предусмотрено законодательством, должна быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не мог подписать ее собственноручно.

5. Сторона, исполнившая сделку, совершенную в письменной форме, вправе требовать от другой стороны документ, подтверждающий исполнение.

Такое же право имеет сторона, исполнившая устную предпринимательскую сделку, кроме сделок, исполняемых при самом их совершении.

1. Данная статья перечисляет случаи, когда сделки должны быть заключены в письменной форме. Целесообразность письменной формы для перечисленных случаев определяется тем, что письменная форма более достоверно подтверждает и наличие сделки, и ее содержание. Это может обеспечить более надежную защиту интересов участников сделки и более точную систему бухгалтерского учета.

2. Сделки, совершаемые в процессе предпринимательской деятельности, требуют письменной формы независимо ох того, осуществляют ли такую деятельность оба участника сделки либо только один из ник.

3. Следующим признаком сделки, требующим ее заключения в письменной форме, служит превышение минимального размера суммы сделки, ниже которого она может совершаться в устной форме.

Комментируемая статья выражает названный предел в количестве расчетных показателей. Это — обычный прием, применяемый современным законодательством для установления размера разного рода денежных платежей (пособий, надбавок, штрафов, компенсаций и других). Его удобство заключается в том, что он утверждается официально и позволяет при денежных оценках погашать инфляционные колебания.

4. Законодательство, дополняя комментируемую статью, предусматривает ряд конкретных видов сделки, которые также должны заключаться в письменной форме (см., например, ст.ст. 294, 331, 337 ГК).

5. Заключение сделки (договора) в письменной форме путем обмена письмами, телеграммами, телефонограммами и т.п. нередко оформляет отдельные этапы процесса заключения договора — оферту и акцепт (см. ст.ст. 393—397 ГК и комментарий к ним). В этом случае каждая из сторон для подтверждения заключения договора в письменной форме должна иметь все документы, которыми обменялись стороны при его заключении: подлинники всех полученных документов и копии всех отправленных документов.

6. В практике последних лет все более широкое распространение приобретает обмен письмами факсимильного копирования, особенно при заключении разовых, краткосрочных и тому подобных договоров. Комментируемая статья в виде общего правила разрешает использование средств факсимильного копирования.

В отличие от этого ст. 160 ГК РФ разрешает использование факсимильного воспроизведения текста и подписи лишь в тех случаях, когда это предусмотрено правовыми актами или соглашением сторон. Следовательно, в виде общего правила использованию указанных средств российским законодательством не придается правового значения.

7. Для заключения некоторых видов сделок применяются их стандартные или типизированные формы (перевозки, страхование, продажа товаров в кредит и т.п.). Это, например, обычная практика заключения публичных договоров, особенно договоров присоединения (ст.ст. 387—389 ГК).

В таких случаях документ, выражающий сделку, составляется в форме, установленной стандартом, типовым или примерным образцом, примерными условиями и т.п. Подобные документы разрабатываются, как правило, продавцом, исполнителем работ или предоставителем услуг. По взаимному соглашению сторон в документ могут быть внесены изменения. Опубликованные в печати примерные условия договора при соблюдении нужных требований могут рассматриваться в качестве обычаев делового оборота (см. ст.ст. 3, 387, 388 ГК и комментарий к ним).

8. Для некоторых сделок законодательство усложняет простую письменную форму сделок, требуя не только составления документа, подписываемого сторонами, но изложения содержания сделки на определенном бланке, удостоверения подписей печатью и т.д. Подобные требования к письменной форме сделки обязательны, если они предусмотрены законодательством либо соглашением сторон. В остальных случаях, даже если сделка заключается юридическими лицами или с участием юридических лиц, соблюдение указанных требований необязательно. Достаточно не нарушать общие правила совершения в письменной форме сделок, предусмотренные комментируемой статьей.

close_page

Статья 153. Последствия несоблюдения письменной формы сделки

1. Несоблюдение простой письменной формы сделки не влечет ее недействительности, но лишает стороны права в случае спора подтверждать ее совершение, содержание или исполнение свидетельскими показаниями. Стороны, однако, вправе подтверждать совершение, содержание или исполнение сделки письменными или иными, кроме свидетельских показаний, доказательствами.

2. В случаях, прямо указанных в законодательных актах или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

3. Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки.

1. Обычные последствия несоблюдения требований, предъявляемых к сделкам, сводятся к тому, что они признаются не-действительными. Но на вопрос о том, каковы последствия несоблюдения требования о письменной форме сделки, нельзя дать столь однозначного ответа. Точнее, из закона вытекают два ответа: один применяется в качестве общего правила, другой — в качестве исключения из общего правила.

2. Общее правило: нарушение письменной формы сделки не влечет ее недействительности. Она сохраняет юридическую силу, если стороны не спорят о том факте, что она была заключена, и о ее условиях (содержании); сделка должна исполняться, и ее нарушение влечет общеустановленную ответственность.

Например, ст. 152 ГК требует письменной формы для сделок на сумму свыше ста расчетных показателей. Допустим, гражданин одолжил своему знакомому денежную сумму, эквивалентную ста пятидесяти расчетным показателям. Наступил срок возврата долга, но должник, не отрицая факта, суммы и срока займа, не возвращает денег. При этих условиях сделка сохраняет свою полную юридическую силу, и кредитор может обратиться в суд с иском о принудительном взыскании долга.

Но форма все же была нарушена. Каковы же последствия нарушения?

В случае, если один из участников вообще отрицает, что он заключил сделку, или не согласен с теми ее условиями, на каких настаивает другая сторона, лицо, требующее исполнения, не может приводить в подтверждение своей правоты свидетельские показания. Но может приводить другие, чаще всего — письменные доказательства.

Возьмем уже знакомый пример. Должник не возвращает денег и на суде заявляет, что он вообще не получал их от кредитора. Последний привел в суд общего знакомого, который подтверждает, что присутствовал при передаче кредитором денег должнику. Суд такие показания не должен принимать во внимание. Но если кредитор предъявит письмо должника, в котором тот извиняется за задержку возврата займа, это письмо может подтвердить факт заключения сделки, и кредитор вправе принять принудительные меры к ее исполнению.

Таким образом, в виде общего правила нарушение простой письменной формы не влечет недействительности сделки, но серьезно затрудняет доказывание ее существования и ее условий.

3. Но есть и исключение из правила. Если законом или соглашением сторон к требованию формы добавлена фраза о том, что нарушение формы влечет недействительность сделки, она при нарушении формы не будет иметь никакой юридической силы, хотя бы стороны не отрицали факта ее заключения.

Здесь поэтому применимы общие последствия нарушения обязательных требований к сделке ее недействительность.

Правила о необходимости письменной формы сделки под страхом ее недействительности предусмотрены, например, ст.ст. 294, 331, 337 и другими статьями ГК.

4. Внешнеэкономическая сделка, то есть сделка между казахстанскими и иностранными гражданами или юридическими лицами должна заключаться в простой письменной форме. В противном случае она признается недействительной.

Прежде действовавшее законодательство предусматривало, что внешнеэкономическая сделка с советской стороны должна подписываться двумя лицами. В настоящее время это правило не действует.

5. Комментируемая статья говорит, что внешнеэкономическая сделка должна заключаться в простой письменной форме. Следовательно для действительности сделки не требуется подтверждения подписей печатью либо иными знаками легитимности.

6. Если необходимость письменной формы сделки вытекает не из требований закона, а из соглашения сторон, сделка не вступает в силу и не порождает юридических последствии, пока стороны не оформили ее письменно. Конечно, стороны вправе изменить свою первоначальную договоренность о форме сделки, но только по взаимному согласию.

Статья 154. Нотариальное удостоверение сделки

1. В случаях, установленных законодательными актами или соглашением сторон, письменные сделки считаются совершенными только после их нотариального удостоверения. Несоблюдение такого требования влечет недействительность сделки с последствиями, предусмотренными пунктом 3 статьи 157 настоящего Кодекса.

2. Если сделка, требующая нотариального удостоверения, фактически исполнена сторонами или одной из сторон, по своему содержанию не противоречит законодательству и не нарушает прав третьих лиц, суд по заявлению заинтересованной стороны вправе признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется.

1. Требования о необходимости нотариального удостоверения сделки предъявляются законом лишь к конкретным видам сделок. Например, ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах требует нотариального удостоверения учредительного договора.

Несоблюдение требуемого законом нотариального удостоверения сделки ведет к ее недействительности. Если стороны уже исполнили ее полностью или частично, они обязаны возвратить друг другу все, что успели передать по сделке (подробней см. комментарий к ст. 157 ГК).

2. Но и к этому общему правилу п. 2 комментируемой статьи предусматривает исключение, которое сводится к судебному подтверждению сделки, заключенной с нарушением требования о ее нотариальном удостоверении. Речь идет о сделках, факт совершения и содержание которых не оспаривается. Правило защищает интересы участника сделки в случаях, когда другой участник (или его правопреемник), который также был виновен в нарушении формы, позже, желая избавиться от сделки, ставшей для него почему-либо невыгодной, свое же нарушение выдвигает в качестве основания признать сделку недействительной.

Для применения такого исключения необходимо одновременное наличие трех условий:

а) сделка нарушает требование закона о форме, но не противоречит закону по содержанию;

б) сделка уже исполнена сторонами или хотя бы одной из сторон;

в) сделка не нарушает прав и законных интересов третьих лиц.

3. Закон запрещает нарушение требуемой формы путем ее упрощения. Нельзя при требовании нотариального удостоверения сделки ограничиваться ее заключением в простой письменной форме либо вместо письменной формы применять устную. Напротив, согласованное участниками сделки отступление от установленной формы в сторону ее усложнения вполне допустимо и не вызывает никаких отрицательных для сторон последствий. Например, стороны вправе заключить сделку в письменной форме, хотя бы закон допускал устную форму; стороны вправе нотариально удостоверить письменную сделку, хотя бы закон этого не требовал.

Статья 155. Регистрация сделок

1. Сделки, подлежащие в соответствии с законодательными актами государственной или иной регистрации, в том числе сделки, создающие, изменяющие или прекращающие права, перечисленные в части первой пункта 2 статьи 118 настоящего Кодекса, считаются совершенными после их регистрации, если иное не предусмотрено законодательными актами.

Отказ в регистрации должен быть оформлен в письменном виде и возможен лишь со ссылкой на нарушение требований законодательства.

2. Если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда*.

1. ГК ввел общую норму о регистрации сделок, которой не было в прежнем ГК КазССР.

Правило о регистрации сделок сводится к тому, что сделка нуждающаяся по закону в регистрации, приобретает полную юридическую силу только после совершения такой регистрации.

Регистрация решает ряд проблем:

во-первых, сделка, как отмечалось, приобретает полную юридическую силу;

во-вторых, документ о регистрации достоверно подтверждает права субъекта, приобретенные по сделке; ч;

в-третьих, единая система регистрации позволяет наладить полный учет сделок, совершение которых приобретает не только частный, но и публичный интерес;

в-четвертых, наконец, регистрация позволяет ознакомиться с той или иной сделкой заинтересованным лицам, если такое ознакомление законодательством не запрещено. Этим обеспечивается защита правомерных интересов тех лиц, которые намереваются заключать сделки с обладателями объектов регистрации путем получения информации о правах на такие объекты и об их обременениях. Здесь, конечно, Наиболее важное значение имеет регистрация сделок с недвижимостью.

2. Нотариальное удостоверение сделок и их государственная регистрация — сходные процедуры, но в то же время значительно отличающиеся одна от другой. Нотариальному оформлению подлежат сделки как таковые, государственной регистрации — права, вытекающие из сделок, хотя привычнее говорить о регистрации сделок. Но не все сделки, подлежащие нотариальному оформлению, требуют государственной регистрации, и не все сделки, подлежащие государственной регистрации, требуют предварительного нотариального оформления (сравни ст,ст.155, 307, 308 ГК). Регистрация и прежде была распространена в стране, особенно в части приобретения недвижимости и сделок с ней. Но ее проводили различные органы, не объединенные в систему, и по разным правилам. Полнота регистрации и ее достоверность вызывали обоснованные сомнения. Нередкими были случаи, когда терялись дела, не регистрировались залоги недвижимости, обеспечивавшие банковские кредиты, и т.п.

3. Для полной реализации ст. 155 ГК необходимо скорейшее создание полной и независимой от ведомственных интересов системы регистрации. Не менее важно, чтобы эта система безотказно и незамедлительно предоставляла информацию об объектах регистрации и сделок с ними всем заинтересованным лицам за необременительную плату. Из требований о необходимости нотариального удостоверения и государственной регистрации большой категории сделок вытекает первостепенная важность достоверности документов, подтверждающих эти акты. На практике все чаще появляются случаи фиктивного нотариального удостоверения, ошибок или неполноты регистрации, что причиняет большой урон лицам, принимавшим ложные материалы за достоверные.

Проблема решается только одним путем — установлением ответственности за ущерб, причиненный нарушением правил о нотариальном удостоверении сделок; органов государственной регистрации (или государства) — за неполноту, недостоверность либо непредоставление информации, если этим причиняется ущерб лицам, обратившимся к таким органам.

4. Самым важным объектом государственной регистрации служат сделки с недвижимостью. Порядок такой регистрации установлен Указом о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Но помимо государственной регистрации сделок с недвижимостью Закон предусматривает регистрацию сделок с другими объектами, особенно сделок, ведущих к возникновению, изменению и прекращению права собственности. Прежде всего имеются в виду средства транспорта. В зависимости от вида транспорта определяется регистрирующий орган.

5. Новая редакция п.1 комментируемой статьи вызвана необходимостью более четко оформлять отказ от регистрации сделок.

Статья 156. Биржевые сделки

1. Соглашения о взаимной передаче прав и обязанностей в отношении товаров, ценных бумаг и другого имущества, допущенного к обращению на бирже (биржевые сделки), заключаются участниками биржи в порядке, установленном законодательством о товарных, фондовых и других биржах и биржевыми уставами.

2. Биржевые сделки могут оформляться маклерскими записками и подлежат регистрации на бирже.

3. К биржевым сделкам в зависимости от их содержания применяются правила о соответствующем договоре. (купли-продажи, комиссии и других), если иное не вытекает из законодательства, соглашения сторон или существа сделки.

4. Законодательством или биржевыми уставами могут предусматриваться условия биржевых сделок, составляющие коммерческую тайну сторон и не подлежащие разглашению без их согласия.

5. Споры, связанные с заключением биржевых сделок, рассматриваются в биржевом арбитраже при соответствующей бирже, решение которого может быть оспорено в суде.

6. Исключен Законом РК от 2 марта 1998 г.

1. Под биржевыми понимаются сделки, заключаемые на бирже. Они порождают такие же права и обязанности между участниками, какие порождает соответствующая сделка, заключенная в общем порядке.

Основные особенности биржевых сделок относятся не к их содержанию, а к порядку их заключения.

Как правило, биржевая сделка заключается через посредника (брокера, дилера) и при содействии биржевого служащего — маклера. О заключенной сделке делается маклерская запись, которая служит дополнительным подтверждением факта заключения данной сделки и ее содержания.

2. Порядок заключения биржевой сделки и ее особенности определяются законодательными актами — Указом о товарных биржах, Законом о ценных бумагах и Законом о регистрации сделок с ценными бумагами.

Статья 157. Недействительные сделки и последствия недействительности

1. При нарушении требований, предъявляемых к форме, содержанию и участникам сделки, а также к свободе их волеизъявления, сделка может быть признана недействительной по иску заинтересованных лиц, надлежащего государственного органа либо прокурора.

2. Основания недействительности сделки, а также перечень лиц, имеющих право требовать признания ее недействительной, устанавливаются настоящим Кодексом либо иными законодательными актами.

3. При признании сделки недействительной каждая из сторон обязана возвратить другой стороне все, полученное по сделке, а при невозможности возврата в натуре — возместить стоимость в деньгах.

4. Если сделка направлена на достижение преступной цели, то при наличии умысла у обеих сторон все, полученное ими по сделке или предназначенное к получению, по решению или приговору суда подлежит конфискации. В случае исполнения такой сделки одной стороной у другой стороны подлежит конфискации все, полученное ею, и все, причитающееся с нее по сделке первой стороне. Если ни одна из сторон не приступила к исполнению, конфискации подлежит все, предусмотренное сделкой к исполнению.

5. При наличии умысла на достижение преступной цели лишь у одной из сторон все, полученное ею по сделке, подлежит возврату другой стороне, а полученное последней либо причитавшееся ей по сделке подлежит конфискации.

6. С учетом конкретных обстоятельств суд вправе не применять частично либо полностью последствий, предусмотренных пунктами 4 и 5 настоящей статьи, в части конфискации имущества, полученного либо подлежащего получению по недействительной сделке. В этой части наступают последствия, предусмотренные пунктом 3 настоящей статьи.

7. Помимо последствий, предусмотренных пунктами 3—6 настоящей статьи, суд может взыскать со стороны, виновной в совершении действий, вызвавших недействительность сделки, в пользу другой стороны понесенные последней убытки, связанные с признанием сделки недействительной.

8. Недействительная сделка не влечет юридических последствий за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

9. Признавая сделку недействительной, суд вправе с учетом конкретных обстоятельств ограничиться запретом ее дальнейшего исполнения.

1. Комментируемая статья называет общее основание недействительности сделок и определяет последствия недействительности.

Более полным и конкретным образом основания недействительности сделок определяются ст.ст. 158—159 ГК и другими законодательными актами, например, ст. 28 Указа о нефти, ст. 8 Указа о государственном предприятии и др.

2. Данная статья в отличие от норм Модельного ГК и ГК РФ не делит недействительные сделки на ничтожные и оспоримые, поскольку это деление имеет практическое значение лишь для определения того, кто вправе требовать признания сделки недействительной — участник сделки, другое заинтересованное частное лицо либо уполномоченный государственный орган. А об этом специально сказано в статьях, определяющих конкретные основания недействительности.

Иногда, напротив, из текста статьи можно спределить тех, кто не вправе требовать признания сделки недействительной.

3. Общим последствием признания сделки недействительной служит так называемая двусторонняя реституция, то есть возвращение сторон, заключивших сделку, оказавшуюся недействительной, в первоначальную позицию, в положение «до сделки”.

Если сделка признана недействительной до начала ее исполнения, она просто не должна исполняться. Если исполнение началось либо сделка исполнена полностью, каждая сторона возвращает другой стороне то, что она получила по сделке. Невозможность возвращения может компенсироваться деньгами.

4. Нередки случаи, когда в недействительности сделки виновна лишь одна сторона. Например, сделка заключена под влиянием обмана. Обманутый участник был невиновен в недействительности. При этих условиях с виновного можно потребовать не только то, что он получил по сделке, но и убытки, которые вследствие сделки и признания ее недействительной понесла невиновная сторона.

5. Недействительность сделки имеет обратную силу, то есть действует с момента ее заключения. Тем самым недействительность сделки отличается от ее прекращения или расторжения, при которых до момента прекращения (расторжения) все, что совершено по сделке, признается законным.

Лишь в порядке исключения суд вправе, как сказано в п.9 комментируемой статьи, ограничиться запретом исполнения сделки, которая признана недействительной, на будущее время.

6. В отличие от ГК Модельный ГК и ГК РФ помимо двусторонней реституции устанавливают в качестве последствий недействительности не только двустороннюю, но также одностороннюю реституцию (имущество возвращается лишь одной стороне, другая же ничего не получает, а переданное по ее сделкам имущество передается в доход государства) либо недопущение реституции (все, что передано или должно было передаваться по сделкам обеими сторонами, обращается в доход государства).

ГК не предусматривает такого общего разделения последствий, но допускает его в виде исключения, однако при одном непременном условии: направленность сделки к преступной цели — купля-продажа наркотиков, договор об угоне чужой автомашины и т.п.

Преступность намерений может установить только уголовный суд, удовлетворяя гражданский иск в уголовном деле, либо, применяя правила о конфискации имущества. При этих условиях суд вправе отойти от двусторонней реституции как последствия недействительной сделки и взыскать имущество, бывшее предметом сделки, в доход государства. При этом участник сделки не обязательно подвергается уголовному наказанию (может применяться амнистия, отсрочка исполнения приговора и т.п.).

7. Как правило, решение о признании сделки недействительной имеет обратную силу и делает нелегитимными действия сторон с момента начала заключения сделки.

Но возможны, конечно, случаи, когда возврат всего, что получено по сделке, позже признанной недействительной, невозможен или нецелесообразен. Нельзя, например, придать обратную силу решениям о признании недействительной аренды, по которой арендатор уже пользовался имуществом. Поэтому комментируемая статья допускает недействительность сделки на будущее время.

close_page

Статья 158. Недействительность сделки, содержание которой не соответствует требованиям законодательства

1. Недействительна сделка, содержание которой не соответствует требованиям законодательства, а также совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности.

2. Лицо, умышленно заключившее сделку, которая нарушает требования законодательства, устава юридического лица либо компетенцию его органов, не вправе требовать признания сделки недействительной, если такое требование вызвано корыстными мотивами или намерением уклониться от ответственности.

3. В случае, если один из участников сделки совершил ее с намерением уклониться от исполнения обязательства или от ответственности перед третьим лицом либо государством, а другой участник сделки знал или допжен был знать об этом намерении, заинтересованное лицо (государство) вправе требовать признания сделки недействительной.

1. Важнейшее требование к сделке — ее полное соответствие закону. Комментируемая статья при этом имеет в виду не всякие нарушения закона, многие из которых служат основаниями недействительности сделок в силу ст. 159 ГК и иных законодательных правил. Комментируемая статья направлена против несоответствия закону содержания сделки, то есть против открытого противозакония. Здесь могут быть условия сделки, предусматривающие совершение преступления, уклонение от исполнения императивных правил закона, продажу частным лицам предметов, изъятых из оборота, и пр.

Однако одно лишь отсутствие в законе нормы, разрешающей совершать сделки подобного рода, не может вести к ее недействительности.

2. К противозаконным приравниваются сделки, заведомо противные основам правопорядка и нравственности.

Данная норма призвана восполнить возможную неполноту закона в области защиты наиболее важных интересов общества. Поэтому при ее применении может отсутствовать ссылка на то, какой конкретный закон нарушен участниками сделки, что требует особой осторожности признания недействительности сделки по данным основаниям. Необходимо также доказательство того, что участники сделки хорошо понимали ее противозаконную или антиморальную направленность.

И все же рассматриваемая норма весьма целесообразна, особенно в то время, когда правовая система страны еще не достигла нужного уровня полноты и стабильности.

Например, директор государственного предприятия заключает с частной фирмой невыгодную для предприятия сделку, но весьма выгодную для фирмы, принадлежащей близкому к директору лицу.

 3. Комментируемая статья предусматривает новое для нашего законодательства требование, запрещающее юридическому лицу требовать признания по Корыстным мотивам недействительности сделки, которую заключил орган юридического лица с нарушением компетенции, установленной его учредительными документами. Здесь легко проследить связь комментируемой статьи с п. 4 ст. 44 ГК.

По указанным мотивам недопустимо удовлетворение требования и физического, и юридического лица, сознательно нарушивших законодательство при заключении сделки, а затем, ссылаясь на свое же нарушение, требующих признания ее недействительности.

Например, один из алматинских банков открыл российской компании депозитный счет, на который на год была положена под проценты большая сумма денег. Когда же клиент по истечении срока попытался получить свои деньги, банк заявил, что при открытии депозитного счета были допущены нарушения банковских правил, поэтому сделка должна быть признана недействительной, и он (банк) готов вернуть клиенту всю сумму, полученную для зачисления на депозитный счет. Арбитражный суд отказал в требовании банка.

Рассматриваемая норма соответствует принципу, хорошо известному зарубежному праву: «Not go to Court with dirty hands» (нельзя идти в суд с грязными руками).

4. Вместе с этим нельзя отмахнуться от того, что сделка, предусмотренная п. 2 настоящей статьи, объективно может нарушать требования законодательства независимо от намерений ее участников. И это связано не только с частными интересами участника! совершившего такое нарушение, но и с публичными интересами.

Это позволяет сделать вывод, что сделка, нарушающая требования законодательства, не может быть признана недействительной по иску того, кто совершил нарушение и стремится использовать факт нарушения в собственных частных интересах, Но нарушение, задевающее публичный интерес, может послужить основанием признания сделки недействительной по иску лиц и органов, представляющих публичные интересы (лицензионный орган, налоговый орган, прокуратура).

5. Статья 174 ГК РФ предусматривает сходное основание признания сделки недействительной, но при важном ограничительном условии. Признание недействительной сделки, совершенной органом юридического лица с явным нарушением его полномочий, возможно по требованию того, в чьих интересах установлены ограничения полномочий, лишь при условии, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о таких ограничениях.

6. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает еще одно правило, ранее не содержавшееся в нашем законодательстве, специально направленное на защиту кредиторов, чьи интересы были нарушены недобросовестным должником. Сделка может быть признана недействительной при условии, что она совершена с целью уклонения лица от исполнения обязательства, от ответственности перед третьими лицами или государством.

В прошлые годы сделки подобного рода определялись как совершенные в обход закона. Примерами могут послужить продажа, дарение или иная форма отчуждения имущества, которое, как опасается его собственник, может быть предметом взыскания по долгам, конфискации и т.п. Нередко сделки, указанные п. 3, совершаются в связи с ожидаемым возбуждением дела о банкротстве либо с целью создать видимость банкротства (лжебанкротства). Необходимым условием применения данной нормы является ненадлежащее поведение другого участника сделки (приобретателя имущества). Поэтому в случаях, когда такой участник не знает и по обстоятельствам дела не должен знать о намерениях отчуждателя имущества, сделка не должна признаваться недействительной, ибо это нарушило бы правомерные интересы приобретателя отчужденного имущества.

Из точного смысла ст. 158 п. 3 вытекает также, что иск о признании сделки недействительной может быть предъявлен заинтересованным лицом (например кредитором, компетентным государственным органом), но не лицом, продавшим имущество. Это, в свою очередь, означает, что отчуждатель имущества не вправе требовать признания сделки недействительной, даже если его опасения о возможном обращении взыскания на такое имущество окажутся беспочвенными.

Иск, направленный на признание сделки недействительной по указанным мотивам, нередко называют Паулианов иск (по имени римского юриста).

Статья 159. Основания недействительности сделок

1. Недействительна сделка, совершенная без получения необходимой лицензии либо после окончания срока действия лицензии.

2. Недействительна сделка, преследующая цели недобросовестной конкуренции или нарушающая требования деловой этики.

3. Недействительна сделка, совершенная лицом, не достигшим четырнадцати лет, кроме сделок, предусмотренных статьей 23 настоящего Кодекса.

4. Сделка, совершенная несовершеннолетним, достигшим четырнадцати лет, без согласия его родителей (усыновителей) или попечителей, кроме сделок; которые он по закону имеет право совершать самостоятельно, может быть признана судом недействительной по иску родителей (усыновителей) или попечителя.

5. Недействительна сделка, совершенная лицом, признанным недееспособным вследствие душевной болезни или слабоумия. Сделка, совершенная гражданином, впоследствии признанным недееспособным (статья 26 настоящего Кодекса), может быть признана судом недействительной по иску его опекуна, если доказано, что уже в момент совершения сделки этот гражданин находился в состоянии психического расстройства.

6. По требованию попечителя суд может признать недействительной сделку, совершенную лицом, ограниченным судом в дееспособности.

7. Сделка, совершенная гражданином, хотя и дееспособным, но находившимся в момент ее совершения в таком состоянии, когда он не мог понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признана судом недействительной по иску этого гражданина, но если при жизни у гражданина не было возможности для предъявления иска, после смерти гражданина — по иску других заинтересованных лиц.

8. Сделка, совершенная вследствие заблуждения, имеющего существенное значение, может быть признана судом недействительной по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения. Существенное значение имеет заблуждение относительно природы сделки, тождества или таких качеств ее предмета, которые значительно снижают возможности его использования по назначению. Заблуждение в мотивах может служить основанием недействительности сделки лишь при включении такого мотива в ее содержание в качестве отлагательного или отменительного условия (статья 150 настоящего Кодекса).

Если заблуждение явилось следствием грубой неосторожности участника сделки либо охватывается его предпринимательским риском, суд с учетом конкретных обстоятельств и интересов другого участника сделки вправе отказать в иске о признании сделки недействительной.

9. Сделка, совершенная под влиянием обмана, насилия, угрозы, а также сделка, которую лицо было вынуждено совершить вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне невыгодных для себя условиях, чем другая сторона воспользовалась (кабальная сделка), может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего.

10. Сделка, совершенная вследствие злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной, может быть признана судом недействительной по иску потерпевшей стороны. Возмещение убытков, понесенных потерпевшей стороной (пункт 4 статьи 9 настоящего Кодекса), в субсидиарном порядке может быть возложено на недобросовестного представителя.

11. Сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными настоящим Кодексом, иными законодательными актами или учредительными документами, либо с нарушением уставной компетенции его органа, может быть признана недействительной по иску собственника имущества юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о таких нарушениях.

12. Сделки, предусмотренные пунктами 3, 5 настоящей статьи, по требованию родителей, усыновителей или опекунов малолетних или недееспособных лиц решением суда могут быть признаны действительными, если они совершены к выгоде указанных лиц.

1. Статья, являющаяся по объему одной из самых больших в ГК, посвящена формулировке конкретных оснований признания сделок недействительными с указанием на то, кто вправе требовать такого признания: лицо, выражающее публичный интерес, или другой участник сделки, интересы которого данной сделкой нарушены.

В зависимости от этого в юридической литературе принято делить сделки (в ГК РФ это закреплено Текстом соответствующих статей) на ничтожные и оспоримые.

2. В отличие от п. 1 ст. 158 ГК, дающей общую ссылку на противозаконный характер сделки, все пункты комментируемой статьи предусматривают конкретные факты нарушения закона, ведущие к признанию сделки недействительной.

31 Необходимым условием осуществления некоторых видов предпринимательской деятельности служит получение лицензии, то есть специального разрешения компетентного государственного органа (см. ст. 10 ГК и комментарий к ней). Совершение действий, требующих лицензирования, без получения лицензии является правонарушением. Подобным же правонарушением должна быть признана сделка, совершенная в случаях, когда лицензия досрочно отозвана, приостановлена (на период приостановления) или признана недействительной (см. ст.ст. 21, 22 Указа о лицензировании).

4. Сделкой, преследующей цели недобросовестной конкуренции или нарушающей требования деловой этики, следует признать сделку, не соответствующую ст. 11 ГК. Истцами по таким делам могут быть не только лица, интересы которых нарушены совершением сделки, но и государственные антимонопольные органы.

5. Сделка, совершенная подростком, не достигшим 14 лет, не должна исполняться. Эти последствия не применяются при мелких сделках, которые несовершеннолетний вправе совершать самостоятельно (см. ст. 23 ГК).

Несовершеннолетние, достигшие 14 лет, совершают сделки сами, но с согласия родителей (усыновителей, попечителей). Согласие может быть дано и после того, как сделка была исполнена. Некоторые сделки такой подросток вправе совершать самостоятельно (см. ст. 22 ГК и комментарий к ней),

Если несовершеннолетний, достигший 14 лет, совершает сделку без согласия родителей (усыновителей, попечителей), она признается недействительной лишь по требованию последних. Без такого требования сохраняет юридическую силу.

6. Совершеннолетний участник сделки, который знал или должен был знать, что заключает ее с несовершеннолетним, то есть был виновен в совершении сделки, запрещенной законом, несет дополнительную обязанность возместить несовершеннолетнему расходы, связанные со сделкой. Например, транспортные расходы, затраты на ремонт возвращаемого несовершеннолетнему имущества, поврежденного при перевозке, и т.п. Вина совершеннолетнего участника сделки предполагается, и, чтобы освободиться от дополнительных расходов, он должен доказать, что не знал и по обстоятельствам дела не должен был знать, что заключал сделку с подростком.

Расходы же совершеннолетнего ни подросток, ни его родители (усыновители, опекуны, попечители) возмещать не обязаны. Некомпенсированными могут остаться поврежденные несовершеннолетним вещи, полученные им по сделке и возвращенные первоначальному владельцу, израсходованные деньги и т.п.

7. Волеизъявление недееспособных лиц не имеет юридического значения (см. ст. 26 ГК и комментарий к ней), поэтому и сделка, ими совершенная, является недействительной. Отношение опекуна к этой сделке не влияет на ее недействительность.

При решении вопроса о признании сделки недействительной по данному основанию суд не выясняет, в каком психическом состоянии находился недееспособный в момент совершения сделки. Даже если этот период отмечался улучшением психического здоровья, угроза признания сделки недействительной сохраняется до того дня, когда суд вновь признает его дееспособным.

Комментируемая статья, однако, делает исключение. Сделки, совершенные недееспособными лицами, как, впрочем, и сделки, совершенные подростками, не достигшими 14 лет, могут быть признаны действительными, если совершены к выгоде указанных лиц.

8. Основанием недействительности служит также заключение сделки лицом, чья дееспособность ограничена вследствие алкоголизма или наркомании (см. ст. 27 ПК и комментарий к ней), если не было, согласия на сделку попечителя указанного лица. Ограничения распространяются и на распоряжение заработной платой. Сделка признается недействительной лишь по требованию попечителя.

Сделка может признаваться недействительной, даже если к моменту ее совершения гражданин отказался от злоупотребления спиртными напитками или наркотиками, пока ограничения дееспособности не будут сняты по суду.

9. В отличие от пп. 5 и 6 комментируемой статьи п. 9 имеет в виду лиц, не ограниченных судом в дееспособности, однако находившихся в момент совершения сделки в таком интеллектуальном и волевом состоянии, когда они не понимали своих действий и не могли ими руководить. Например, болезнь гражданина, вызвавшая временное психическое затмение. Встречаются и иные причинные обстоятельства — сильное психическое потрясение, состояние опьянения и т.п.

В отличие от пп. 5 и 6 комментируемой статьи, согласно которым сам факт недееспособности гражданина или ограничения его дееспособности в момент сделки достаточен для ее признания недействительной, поэтому не требуется выяснения психического состояния лица, совершившего сделку, п. 9 комментируемой статьи требует непременного выяснения такого состояния, ибо первоначально предполагается, что гражданин действовал с полным пониманием дела. Факт временного психического затмения и его степень должен доказать тот, кто требует признания сделки недействительной.

10. Из точного текста ст. 51 ранее действовавшего ГК КазССР вытекало, что иск о признании подобной сделки недействительной мог предъявить лишь сам гражданин, ее совершивший, после того, как его психическое состояние будет восстановлено. Комментируемая статья предоставляет право предъявления такого иска другим заинтересованным лицам, но только после смерти указанного гражданина. Так, один из судов г. Алматы, рассматривая дело по иску М. и Р. к С. о признании завещания, составленного Р-н (отцом М. и Р.) в пользу С., недействительным, установил, что завещатель в момент составления завещания находился в состоянии глубокого психического расстройства, никого из окружающих не узнавал, собственноручно подписать завещание не мог, не мог даже назвать того, кому он это поручает, указал пальцем на одного из присутствующих, через несколько часов после удостоверения завещания дежурным врачом скончался. Завещание было признано недействительным.

11. Под заблуждением понимается неправильное, ошибочное представление лица о характере и элементах совершаемой им сделки. Например, гражданин, приобретая вещь, ошибочно полагает, что она относится к редким экземплярам. Это же думает и продавец. Специалисты, однако, установили их ошибку.

Не всякое заблуждение может послужить основанием признания сделки недействительной, а лишь существенное. Полагаем, что существенность заблуждения должна носить объективный характер и приводить к такому искажению представления о сделке, без которого обычный участник хозяйственного оборота подобную сделку не заключил бы. Заблуждение, не имеющее существенного значения (например, покупатель пальто ошибся в определении сорта подкладочной ткани), не может служить основанием признания сделки недействительной.

Источник заблуждения не имеет значения. Им может быть плохое знание языка, на каком велись переговоры о сделке, ошибки в справочных изданиях, нечеткость обозначения признаков, индивидуализирующих вещь, и пр. Важен не источник заблуждения, а его характер и степень серьезности.

12. Заблуждения в мотивах, которыми руководствовалось лицо, заключая сделку, не могут служить основанием признания ее недействительной, так как не относятся ни к субъектам, ни к характеру, ни к условиям сделки. Например, гражданин, ошибочно рассчитывая получить работу в другом городе, готовится к переезду и продает мебель. Нельзя потом требовать признания договора продажи мебели недействительным со ссылкой на то, что получить работу не удалось и планы переезда изменились.

Комментируемая статья прямо говорит о том, что заблуждение в мотивах может служить основанием недействительности сделки лишь при включении такого мотива в ее содержание в качестве отлагательного или отменительного условия. Среди широко распространенных примеров можно назвать учредительные договоры по образованию совместных предприятий, в которых иностранные участники, определив свои права и обязанности, договариваются, что они будут осуществляться, если Правительство РК одобрит условия договора или если будет получен необходимый банковский кредит.

В других случаях, напротив, изменение ситуации на рынке, введение ограничений по контрактам с зарубежными партнерами и другие подобные обстоятельства, не включенные в содержание договора в качестве его условия, не должны влиять на действительность сделки, что особенно важно для предпринимательских сделок. Так, алматинская акционерная компания вела переговоры с турецким подрядчиком о строительстве гостиницы и заказала юридической фирме разработку проекта подрядного договора. Когда же заказ был выполнен, акционерная компания отказалась оплатить работу, ссылаясь на то, что в переговорах с турецкой фирмой не удалось достичь принципиального согласия на строительство, и поэтому нужда в разработанном проекте договора отпала. Таким образом, компания, допустив заблуждение в мотивах, посчитала сделку (заказ) недействительной. Подобное мнение является ошибочным, ибо мотив не был включен в заказ в качестве его условия. Отметим, что п. 9 комментируемой статьи прямо говорит об отказе в признании недействительной сделки, заключенной под влиянием заблуждения, если таковое охватывается предпринимательским риском заблуждавшегося участника.

13. Комментируемая статья охватывает случаи расхождения истинной воли стороны, совершающей сделку, с тем внешним изъявлением воли, которое проявляется в сделке, причем умышленно виновной в расхождении является другая сторона.

Обман как средство побуждения к совершению сделки заключается в сознательном создании у ее участника неправильного представления о характере сделки, ее субъектах, предмете или иных условиях. Один из участников сделки, например, убеждает другого, что продает ему золотые часы, хорошо зная, что металл является имитацией золота. В народном суде рассматривалось дело о признании недействительным договора купли-продажи шубы из меха колонка. Было установлено: продавец сумел убедить покупателя в том, что шуба сшита из более ценного меха. Суд признал наличие обмана.

Обман может заключаться в совершении активных действий (утверждение о несуществующих качествах вещи, представление фальшивых документов и т.п.) либо в сознательном бездействии, когда один участник сделки, понимая, что другой ошибся, использует эту ошибку в своих интересах.

Обман от заблуждения (п. 11 комментария) отличается тем, что всегда является актом сознательного создания неправильного представления о сделке.

Обманные побуждения другого лица к совершению невыгодной для себя сделки могут приобрести степень общественно опасного деяния, то есть преступления. Привлечение к уголовной ответственности может сочетаться с признанием сделки недействительной по правилам комментируемой статьи.

14. Насилие как средство принуждения лица к совершению невыгодной для себя сделки заключается в физическом воздействии на него (побои, лишение возможности общаться с близкими людьми, ограничение свободы и т.п.). Насилие может применяться не только к тому, от кого добиваются совершения сделки, но и к близким для него людям.

В отличие от насилия угроза является формой психического воздействия, применяемого с целью добиться заключения сделки, в которой заинтересован угрожающий. Угроза обычно предполагает применение насилия, если лицо не подчиняется требованиям угрожающего. Возможно сочетание угрозы с уже наступившим насилием.

Встречаются случаи угрозы, направленной на уничтожение имущества, на разглашение сведений, способных очернить гражданина, от которого добиваются совершения сделки, его близких (шантаж) и т.п. Так, Т. требовала, чтобы ее сестра отказалась в пользу Т. от наследства, угрожая в случае несогласия сообщить мужу сестры скрываемые от него обстоятельства личной жизни. Суд посчитал данную угрозу достаточным основанием признать отказ от наследства недействительным.

Основанием недействительности сделки может послужить и правомерная угроза, то есть угроза совершить действия, не запрещенные законом. Не принимается во внимание лишь угроза осуществить те права, которыми уже обладает угрожающий по отношению к угрожаемому (например, потребовать уплаты алиментов, раздела имущества и т.п.).

Статья не должна применяться при несерьезной или нереальной угрозе. Нельзя, например, признать основанием недействительности сделки несерьезную угрозу (прекратить переписку) или нереальную (обратиться за помощью к нечистой силе).

Применение угрозы в корыстных целях может перерасти и в уголовное преступление — вымогательство.

15. Злонамеренное соглашение представителя одной стороны с другой имеет место там, где представитель, пренебрегая интересами того, кто поручил ему совершить Сделку, договаривается с другой стороной о получении выгоды за счет представляемого. Например, гражданин, выезжая в другой город, поручает знакомому продать дом, то есть наделяет его полномочиями представителя (см. ст. 163 ГК и комментарий к ней); представитель находит покупателя, готового заплатить за дом 190 тысяч тенге, и Договаривается с ним, что возьмет С него 170 тысяч, а в текст договора включит 150 тысяч тенге. Таким образом и покупатель, и представитель получают по 20 тысяч тенге за счет продавца.

Злонамеренным соглашение может быть признано лишь в случае, когда представитель имел возможность заключить сделку на более выгодных для представляемого условиях, но по собственным злонамеренным мотивам избрал другие условия, нарушающие интересы представляемого. Если же сделка, нарушающая интересы представляемого, была заключена из-за отсутствия более выгодных предложений, недостаточной активности представителя, даже его халатного отношения к исполнению поручения, но без злого умысла, такая сделка не может быть признана недействительной.

16. Сделку, которую лицо вынуждено было совершить на крайне невыгодных для себя условиях вследствие стечения тяжелых обстоятельств, называют иногда кабальной. Кабальность может послужить основанием признания сделки недействительной при одновременном наличии нескольких обстоятельств: а) условия сделки крайне невыгодны для одной из сторон (были случаи, когда добротный дом продавался за несколько тысяч тенге, ценная библиотека — за 1200 тенге и т.п.); б) сторона совершает сделку только под давлением тяжелых обстоятельств (например, голод, срочная необходимость дорогостоящего лечения); в) другая сторона в сделке, зная об этих обстоятельствах, использует их для обогащения.

17. В комментируемой статье был изменен п. 11 с целью уточнения условий признания сделки недействительной по мотивам, изложенным в этом пункте.

close_page

Статья 160. Мнимые или притворные сделки

1. Недействительна мнимая сделка, совершенная лишь для вида, без намерения вызвать юридические последствия.

2. Если сделка совершена с целью прикрыть другую сделку (притворная), то применяются правила, относящиеся к той сделке, которую стороны действительно имели в виду.

1. Мнимой называется сделка, совершенная лишь для того, чтобы ввести в заблуждение окружающих. Сами же стороны сознают, что никакой сделки нет и никаких обязанностей она на них не налагает. Например, опасаясь конфискации имущества, лицо, против которого возбуждено уголовное дело, «продает» родственнику наиболее ценные в’ещи, договариваясь с ним, что денег от него не получит и вещи тот вернет по первой же просьбе. Мнимые сделки называются еще фиктивными.

Мнимая сделка не должна исполняться по требованию стороны, которая захотела бы извлечь из нее выгоду.

Обязанность доказывания фиктивности сделки возлагается на того, кто выдвигает подобное утверждение. Фактом, подтверждающим мнимый характер сделки, служит обычно несовершение сторонами тех действий, которые входят в ее содержание.

При недоказанности фиктивности сделки ее законность, действительность и последствия определяются по общим условиям действительности и недействительности Сделок.

2. В отличие от мнимой в притворной сделке воля сторон направлена на установление гражданских прав и обязанностей. Но не тех, которые составляют внешнюю видимость для окружающих, а иных, какие стороны в действительности имели в виду.

Притворная сделка чаще всего направлена на то, чтобы обойти запрет закона. Но возможны и такие притворные сделки, которые не направлены на достижение противозаконного результата, хотя и создают у окружающих ложное представление о действительных намерениях сторон. Гражданин, например, не хотел бы сделать достоянием гласности свое особое отношение к другому лицу. Поэтому, передавая ему в дар ценное имущество, гражданин оформляет передачу договором купли-продажи, хотя в действительности денег за имущество не получает. Иногда притворная сделка возникает из юридической неосведомленности сторон, не знающих, как правильно оформить вполне правомерную договоренность.

Поскольку в притворной различимы две сделки, каждая из них нуждается в самостоятельной оценке. Сделка, прикрывающая другую, всегда является недействительной. Она не ведет ни к каким последствиям, так как стороны на самом деле к ним не стремились.

Что же касается прикрываемой сделки, которую стороны по настоящему совершили, то ее законность или незаконность определяются по фактическим признакам. Если по таким признакам стороны нарушили закон, прикрываемая сделка также является недействительной.

В случае же, когда прикрывалась вполне правомерная сделка, не нарушающая защищаемых законом интересов государства и третьих лиц, она признается действительной и ее исполнение не влечет для сторон каких-либо неблагоприятных последствий.

Статья 161. Последствия недействительности части сделки

Недействительность части сделки не влечет за собой недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.

1. Если в сделке можно выделить какую-либо незаконную часть, без которой сделка сохранит свое значение для сторон, допустимо ограничиться признанием недействительной только части сделки с тем, чтобы в основной части она сохранила свою силу. Стороны, например, договорились о купле-продаже жилого дома, причем продавец взял на себя обязанность до передачи дома покупателю произвести перепланировку кухни и коридора. При рассмотрении же проекта перепланировки было установлено, что она нарушает обязательные строительные нормы. Можно признать недействительным только условие о перепланировке, а в остальном исполнять сделку беспрепятственно.

2. Но подобное признание недействительности только части сделки допустимо лишь при двух условиях. Во-первых, это не должна быть та часть, без которой сделка вообще невозможна. Следовательно, если недействительность поразила конститутивную (основополагающую) часть сделки, она и в остальных частях существовать не может. Во-вторых, сделка в целом может сохранить свою силу при недействительности какой-либо ее части, если стороны согласны на исполнение без этой недействительной части. В противном случае по требованию каждой из сторон вся сделка должна считаться недействительной.

Статья 162. Сроки исковой давности по недействительным сделкам

1. Исключен Законом РК от 2 марта 1998 г.

2. Исковая давность по спорам, связанным с недействительностью сделки по основаниям, предусмотренным пунктами 9 и 10 статьи 159 настоящего Кодекса, составляет год со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка, либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

1. Статья была изменена с целью более широкого применения к сделкам, признаваемым недействительными, общих сроков исковой давности. Отменено положение о возможности применения в этих случаях десятилетнего срока исковой давности.

2. Комментируемая статья устанавливает специальные сроки исковой давности лишь для споров по тем сделкам, основания недействительности которых определены пп. 9 и 10 ст. 159 ГК. К спорам о признании сделок недействительными по иным основаниям применим общий трехгодичный срок исковой давности.

Глава 5

ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО И ДОВЕРЕННОСТЬ

Статья 163. Представительство

1. Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, законодательстве, решении суда либо административном акте, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

2. По сделке, совершенной представителем, права и обязанности возникают непосредственно у представляемого.

3. Представитель не может совершать сделки от имени представляемого ни в отношении себя лично, ни в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является.

4. Не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (коммерческие посредники, душеприказчики при наследовании и т.п.), а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок.

5. Не допускается совершение через представителя сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, а также других сделок в случаях, предусмотренных законодательными актами.

1. Представительством является правоотношение, в силу которого сделки или другие юридически значимые действия (например, заявление иска в суд или участие в судебном заседании), совершенные одним лицом, именуемым представителем, от имени другого лица, именуемого представляемым, непосредственно создают, изменяют или прекращают для последнего гражданские права и обязанности.

2. По общему правилу субъекты гражданского права имеют возможность участвовать в имущественном обороте самостоятельно, не прибегая к посредничеству других лиц. Но все же институт представительства широко применяется в гражданском обороте. Потребность в представительстве возникает, в частности, когда представляемый не может лично осуществить свои права и обязанности, например, в силу закона, когда личному участию препятствует отсутствие у него дееспособности или конкретных жизненных обстоятельств, когда личное участие невозможно из-за болезни, занятости и т.д. Существует ряд случаев, когда к услугам представителей прибегают для того, чтобы воспользоваться специальными знаниями, квалификацией или опытом представителя (например, представительство в суде и т.д.). Представительство позволяет значительно усилить активность предпринимательства.

3. Представительство, являясь правоотношением, возникает на основании следующих юридических фактов:

1) сделки, устанавливающей отношения представительства, например, выдачи доверенности (см. ст. 167 ГК и комментарий к ней), заключения договора коммерческого представительства (см. ст. 166 ГК и комментарий к ней), заключения договора поручения, заключения трудового договора о приеме на работу в качестве экспедитора, продавца, кассира и т.д.;

2) события, с которым законодательство предусматривает наступление отношений по представительству, например, рождение ребенка уполномочивает законодательством родителей к выполнению представительских функций (см. ст.ст. 23, 164 ГК и комментарий к ним);

3) решения суда, устанавливающего отношения по представительству, например, признание гражданина недееспособным и установление опеки над ним по решению суда устанавливает отношения по представительству недееспособного гражданина его опекуном (см. ст.ст. 26, 164 ГК и комментарий к ним).

4) административного акта, порождающего отношения по представительству в силу законодательства, например, назначение усыновителя.

4. Полномочие представителя определяет круг сделок или юридически значимых правомерных действий, которые он вправе совершить для представляемого. Оно обязательно не только для представителя, но и для других лиц, с которыми он вступает в правоотношения от имени представляемого, так как представительство без полномочий или с превышением полномочий не может порождать юридических последствий, кроме случаев последующего их одобрения представляемым (см. ст. 165 ГК и комментарий к ней). Поэтому полномочия представителя должны быть закреплены способами, возможными для ознакомления и проверки их третьими лицами.

Как правило, полномочия представителя вытекают из содержания того юридического факта, на котором основано представительство.

При представительстве, основанном на назначении руководителя филиала или представительства, в силу ст. 43 ГК требуется выдача доверенности руководителю для осуществления представительских функций. В этом случае полномочия представителя указываются в доверенности.

При представительстве, основанном на событии, решении суда, полномочия представителя вытекают из закрепленных в законодательстве норм, в силу которых и возникает представительство. Например, при возникновении представительства из события — рождения ребенка — полномочия представителей — родителей — вытекают из норм ст. 23 ГК, предусматривающей порядок совершения сделок несовершеннолетними в возрасте до 14 лет. При признании по решению суда гражданина недееспособным полномочия представителя вытекают из ст. 26 ГК, предусматривающей порядок совершения сделок недееспособным лицом.

При возникновении представительства, из сделки полномочия представителя закрепляются в ее условиях. Так, при договоре поручения (см. ст.ст. 846—854 ГК) или коммерческого представительства (см. ст. 166 и комментарий к ней) полномочия представителя указываются в доверенности, выдаваемой поверенному или коммерческому представителю.

Полномочия также могут явствовать из обстановки, в которую поставлен представляемым его представитель, например, продавец за прилавком магазина, уполномоченный совершать сделки по розничной торговле, кассир в помещении кассы банка, уполномоченный принимать, выдавать или совершать денежные расчеты. В подобных случаях полномочия представителя не нуждаются в удостоверении их доверенностью.

5. При представительстве возникают отношения между представителем, представляемым и третьим лицом, с которым у представляемого возникает правовая связь благодаря действиям представителя.

Но все же необходимо признать, что представительством является правоотношение между представляемым и представителем. Отношения между представителем и третьим лицом являются реализацией полномочии по представительству и не носят самостоятельного характера. В силу представительства сделки или другие юридически значимые правомерные действия (например, заявление иска в суд), совершенные на основании и в пределах предоставленных полномочий представителем от имени представляемого, непосредственно создают, изменяют и прекращают для последнего гражданские права и обязанности. Для третьего лица фигура представителя не имеет значения, так как третье лицо через представителя непосредственно вступает в правоотношения с представляемым. И по сделке, совершенной представителем с третьим лицом, права и обязанности перед ним возникают непосредственно у представляемого, но не у представителя.

6. В целях охраны интересов представляемого представителю запрещено совершать от имени представляемого сделки, на совершение которых он уполномочен доверенностью, в отношении себя лично или в отношении другого лица, если при совершении такой сделки он одновременно является представителем этого лица. Иное противоречило бы природе двух-или многосторонних сделок (см. комментарий к ст. 148 ГК), так как обязательное согласование воли двух или более сторон подменялось бы волею одного лица — представителя. Поэтому сделки, совершенные представителем с нарушением запрета, установленного п. 3 комментируемой статьи, недействительны. Исключением из этого правила является коммерческое представительство, при котором допускается представление интересов разных сторон договора лицу, осуществляющему посредничество как вид предпринимательской деятельности (см. об этом комментарий к ст. 166 ГК).

7. Представительство предполагает совершение представителем сделок от имени представляемого лица. И поэтому не является представительством любая деятельность лиц, осуществляемая хотя и в чужих интересах, но от собственного имени. Не будет поэтому представительством деятельность, например, доверительных управляющих, уполномоченных действовать от своего имени, комиссионера, действующего от своего имени.

Не будет являться представительством и деятельность, осуществляемая в интересах иного лица, но не порождающая для последнего гражданско-правовых последствий, например, деятельность коммерческих посредников, которым поручается содействие заключению сделок, а не Совершение сделок от имени иного лица, или деятельность лиц, которым поручается вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок, подписания протокола намерений, не являющегося гражданско-правовым договором.

8. Существуют сделки или иные юридически значимые действия, совершение которых через Представителя Не допускается либо в силу законодательного запрета, либо вследствие их личного характера. Примером сделки, запрещенной для совершения через представителя, является составление завещания. Если завещатель в силу каких-либо причин не может подписать завещание собственноручно, то оно подписывается в присутствии нотариуса или иного лица, удостоверяющего завещание, другим гражданином, так называемым «рукоприкладчиком», с указанием причин, в силу которых завещатель не мог подписать завещание собственноручно. Рукоприкладчик не является представителем завещателя.

Ряд сделок или иных юридически значимых действий, например, заключение брака, трудового договора, договора на отчуждение дома с условием пожизненного содержания, даже при отсутствии прямого запрета в законодательных актах, по своему характеру требуют личного участия, и поэтому их совершение через представителя невозможно.

close_page

Статья 164. Представительство за недееспособных лиц

 От имени недееспособных граждан сделки совершают их законные представители — родители (усыновители) и опекуны.

1. Полностью недееспособными являются несовершеннолетние до 14 лет и граждане, над которыми установлена опека (см. ст. ст. 23, 26 ГК и комментарий к ним). Основания, условия, порядок установления опеки регулируются нормами брачно-семейного законодательства (см. раздел IV КоБС).

2. Родители, усыновители или опекуны, совершающие сделки за своих несовершеннолетних детей, не достигших четырнадцати лет, а также опекуны, совершающие сделки за гражданина, признанного в установленном порядке недееспособным, являются их законными представителями. Полномочия в этом случае вытекают из законодательства, связывающего возникновение представительства с наступлением определенного юридического факта, например, события — рождение ребенка, судебного решения — признания гражданина недееспособным, и не требуют какого-либо особого оформления.

3. Законные представители, как правило, вправе совершать все сделки или иные правомерные юридически значимые действия, которые могли бы совершать их подопечные. В то же время законодательством, связывающим возникновение представительства с наступлением определенного юридического факта, могут устанавливаться определенные ограничения в полномочиях определенной категории законных представителей. Так, для совершения некоторых сделок опекунами, таких, как залог имущества представляемого, обмен жилой площади, отказ от принадлежащих подопечному прав, отказ от наследства и других сделок, предусмотренных семейным законодательством, необходимо согласие органов опеки и попечительства (см., например, ст. 134 КоБС).

Статья 165. Представительство без полномочия

Сделка, совершенная от имени другого лица лицом, не уполномоченным на совершение сделки, или с превышением полномочия, создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности для представляемого лишь в случае последующего одобрения им этой сделки.

Последующее одобрение представляемым делает сделку действительной с момента ее совершения.

1. В качестве представителя может выступать лицо, уполномоченное на то волею представляемого, законодательством, судебным решением или административным актом, и только в пределах, установленных уполномочием (см. комментарий к ст. 163 ГК, пп. 2,3). Сделки и иные юридически значимые действия, совершенные без уполномочия или с превышением пределов полномочий, ни к чему не обязывают представляемого, если только он не одобрит их в последующем. Поэтому такие действия неуполномоченного лица или представителя с превышением полномочий именуются представительством без полномочий.

2. Так как представительство является правоотношением, в соответствии с которым определенное лицо — представитель — совершает сделки или иные юридически значимые действия в интересах другого лица — представляемого — с третьими лицами, то сделки или другие юридически значимые действия, совершаемые представителем с превышением полномочий или не уполномоченным на это лицом, связывают другую сторону (третье лицо), поскольку, совершая их на свой риск, она знала об отсутствии уполномочия или о превышении представителем своих полномочий и необходимости последующего одобрения сделки для ее действительности. Если впоследствии представляемое лицо одобрит сделку, то вторая сторона не вправе уклониться от нее со ссылкой на неуполномоченность или неполномочность представителя. Одобрение может выражаться в различной форме, например, в принятии продукции, зачислении поступивших денег и т.п.

3. Последующее одобрение представляемым лицом сделки или иных юридически значимых действий, совершенных от его имени другим лицом, не уполномоченным или с превышением полномочия, делает совершенную сделку и иные юридически значимые действия действительными с момента совершения.

Статья 166. Коммерческое представительство

1. Лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров (коммерческий представитель), действует на основе письменного договора, содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний — также доверенности.

2. Коммерческий представитель может одновременно представлять интересы разных сторон договора, заключаемого с его участием. При этом он обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя.

3. Коммерческий представитель вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними.

4. Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения.

5. Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законодательством.

1. Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представляющее предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности, не состоящее в трудовых отношениях с представляемым, действующее на основании письменного договора с последним, получающее за свою деятельность вознаграждение и обязанное Действовать при исполнении данного ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя. Коммерческое представительство является самостоятельным видом предпринимательской деятельности.

Коммерческими представителями могут быть как юридические лица, так и граждане. Коммерческими представителями являются, например, брокеры и иные профессиональные участники рынка ценных бумаг при осуществлении на основании долгосрочного договора сделок на фондовой бирже по поручению и от имени представляемых предпринимателей; профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие по договору управление пакетом ценных бумаг клиента; доверительные управляющие, осуществляющие на основании договора управление денежными средствами и иным имуществом доверителя от имени последнего в том числе и банки, осуществляющие доверительные операции от имени клиента.

2. Коммерческий представитель осуществляет предпринимательскую деятельность, и поэтому на него распространяются все особенности правового регулирования предпринимательской деятельности, предусмотренные законодательством, в частности, нормы статей о досрочном исполнении обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью (см. комментарий к ст. 279 ГК), об исполнении солидарного обязательства, связанного с предпринимательской деятельностью (см. комментарий к ст. 287 ГК), об ответственности лиц, не исполнивших или ненадлежаще исполнивших обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности (см. комментарий к ст. 359 ГК), об ответственности должника за действия или бездействие третьих Лиц (см. комментарий к ст. 363 ГК).

3. Порядок уплаты, размер вознаграждения коммерческому представителю и порядок возмещения понесенных им расходов в ходе выполнения поручения, порядок распределения обязанностей по уплате вознаграждения и возмещения издержек между представляемыми коммерческим представителем лицами определяется соглашением сторон. В то же время п. 3 комментируемой статьи содержит восполняющую норму о порядке распределения в равных долях уплаты вознаграждения коммерческому представителю и возмещения понесённых им издержек между предпринимателями, чьи интересы представлял коммерческии представитель при исполнении поручения.

4. Пунктом 4 установлено, что сведения о торговых сделках, ставшие известными коммерческому представителю в ходе исполнения данного ему поручения, являются коммерческой (предпринимательской) тайной. Данная норма является развитием положений п. 5 ст. 10 ГК, предусматривающей возможность установления в законодательстве перечня сведений, составляющих коммерческую (предпринимательскую) тайну. Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне эти сведения как в ходе выполнения поручения, так и после его исполнения. Невыполнение требования о сохранении тайны является основанием ответственности коммерческого представителя по возмещению убытков, причиненных разглашением коммерческой (предпринимательской) тайны.

5. Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности могут устанавливаться законодательством. В частности, в банковском законодательстве содержатся особенности осуществления доверительных операций, в законодательстве о рынке ценных бумаг — особенности осуществления деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Статья 167. Доверенность

1. Доверенностью признается письменное уполномочие одного лица (доверителя) для представительства от его имени, выдаваемое им другому лицу (поверенному).

2. Должна быть нотариально заверена доверенность на управление имуществом и на совершение сделок, требующих нотариального удостоверения, если иное не установлено законодательными актами.

3. К нотариально удостоверенным доверенностям приравниваются:

1) доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальниками, заместителями по медицинской части, старшими и дежурными врачами этих госпиталей, санаториев и других военно-лечебных учреждений;

2) доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет государственных нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами (начальниками) этих частей, соединений, учреждений, заведений;

3) доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы;

4) доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные руководителем этого учреждения или соответствующего органа социальной защиты населения.

4. Доверенность на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, на получение заработной платы и иных выплат от граждан и юридических лиц может быть удостоверена органами местного управления территории, на которой проживает доверитель, организацией, в которой он работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту жительства, администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении, а также командованием соответствующих воинских частей, когда доверенность выдается военнослужащим. Доверенность, посылаемая по телеграфу, а также по другим видам связи, когда отправку документа осуществляет работник связи, удостоверяется органами связи.

5. Третьи лица вправе считать подлинной выданную для совершения действий в их отношении доверенность, направленную доверителем поверенному по факсимильной и иной связи, без посредства официальных органов связи.

6. Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, и скрепляется печатью этой организации.

7. Доверенность от имени государственного органа, коммерческой и некоммерческой организации на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации.

8. Порядок выдачу и форма доверенностей на совершение операций в банке и доверенностей на совершение сделок в области торговли могут определяться специальными правилами.

1. Доверенность является документом, в котором письменно фиксируется уполномочие осуществлять представительство от имени другого или нескольких лиц, выдавших такой документ (о понятии представительства см. ст. 163 ГК и комментарий к ней). Она выдается для отношений представителя от имени представляемого с другими лицами, которые на основе доверенности удостоверяются в уполномочии, то есть наделении представителя правом выступать от имени представляемого, и в полномочиях, то есть в их содержании и пределах, в каких представитель наделен правом представлять представляемого (см. комментарий к п. 1 ст. 163 ГК).

2. Виды доверенностей различаются по объему и содержанию полномочий, которыми наделяется поверенный. Доверенность может выдаваться для: а) совершения одного определенного юридически значимого действия (например, заключения договора купли-продажи определенной квартиры);

6) совершения одних и тех же действий в течение определенного времени (например, постоянного представления интересов акционера в управлении АО в течение определенного времени, для получения кассиром ежемесячной заработной платы в банке); в) для осуществления целого комплекса имущественных прав и обязанностей доверителя в течение длительного времени (например, управление имуществом доверителя, представление интересов юридического лица в месте нахождения’филиала или представительства).

Характер доверенности предполагает наличие волеизъявления одного лица — доверителя и волевых действий другого — поверенного. Поэтому доверитель и поверенный должны обладать полной дееспособностью. Отсутствие или ограничение дееспособности доверителя или поверенного является основанием прекращения доверенности (см. комментарий к ст. 170 ГК).

3. По общему правилу, доверенность должна быть совершена в простой письменной форме. Нотариальная форма доверенности требуется в случаях, когда она выдается на управление имуществом или на совершение сделок, требующих нотариального оформления. В то же время правило о нотариальном оформлении доверенностей на управление имуществом содержит оговорку о возможности установления исключения на основе законодательных актов, к которым относится и сам ГК. Подобное исключение, например, содержится в пп. 3, 4 и 6 комментируемой статьи.

4. Пунктом 3 комментируемой статьи установлены случаи, когда доверенности, оформленные особым способом, способны заменить собой требуемую в этом случае нотариально оформленную доверенность. Такие случаи связаны с особым положением, в котором оказались доверители, и в этих случаях доверенности удостоверяются определенными организациями, и такая доверенность приравнивается к Нотариально удостоверенным.

5. Пунктом 4 установлены случаи выдачи доверенностей, не требующих нотариального удостоверения, если они удостоверены определенными организациями, непосредственно связанными в той или иной мере с доверителем, — органами местного управления, где проживает доверитель, командованием части, где проходит военную службу доверитель-военнослужащий, администрацией лечебного заведения, в котором находится на стационарном излечении доверитель, организацией, в которой работает или учится доверитель. Необходимо отметить, что комментируемый пункт имеет исчерпывающий перечень полномочий, который может содержать такая доверенность.

Для облегчения и убыстрения передачи доверенности поверенному, когда это необходимо, допускается передача доверенности по телеграфу или иным официальным средством связи, например, когда поверенный и доверитель находятся в различных удаленных городах и требуется срочное представление интересов, не позволяющих получить доверенность через нарочного или через почтовую связь. Такая доверенность должна быть удостоверена органами связи.

6. Пункт 5 регулирует случаи представления третьим лицам доверенности, полученной поверенным от доверителя по факсимильной и иной связи, без посредства официальных органов связи, то есть не удостоверенные органами связи. В этом случае у третьего лица, для совершения действий в отношении которого выдана доверенность, имеется право считать ее подлинной или нет. И в случае, если третье лицо признает такую доверенность подлинной, доверитель не вправе ссылаться на несоответствие формы доверенности и на этом основании отказываться от принятия результатов по заключенной сделке или заявлять о признании такой сделки недействительной.

7. Пунктом 6 установлен порядок оформления доверенностей от имени юридического лица. Доверенность от имени юридического лица не требует, по общему правилу, нотариального удостоверения, кроме случаев выдачи доверенности в порядке передоверия (см. комментарий к ст. 169 ГК). Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это учредительными документами, и скрепляется печатью этой организации. Право подписания доверенности лицом, уполномоченным на это учредительными документами, является нововведением, по сравнению с ранее действовавшим законодательством, и развитием ст. 37 ГК, в соответствии с которой компетенция органов юридического лица определяется законодательными актами и учредительными документами (см. комментарий к ст. 37 ГК). В соответствии с этим учредительными документами юридического лица могут быть установлены как случаи предоставления права выдачи доверенностей от имени юридического лица, кроме первого руководителя также и иным лицам, например, его заместителям, так и случаи выдачи доверенности за более чем одной подписью.

8. Доверенность от имени государственного органа или юридического лица на получение или выдачу других имущественных ценностей должна быть обязательно подписана, кроме руководителя или иного лица, уполномоченного на это учредительными документами, также главным (старшим) бухгалтером этой организации. Данная норма установлена в связи с необходимостью контроля за выплатой и расходованием денег и иных материальных средств, и несоблюдение правил оформления такой доверенности является основанием признания ее недействительной.

close_page

Статья 168. Срок доверенности

1. Доверенность может быть выдана на срок не более трех лет. Если в доверенности указан более длительный срок, она действительна в течение трех лет, а если в ней срок действия не указан — в течение одного года со дня выдачи.

2. Недействительна доверенность, в которой не указана дата ее выдачи.

L Законодательством императивно установлен предельный срок, на который может быть выдана доверенность, — 3 года. Срок действия доверенности указывается в тексте самой доверенности и не может превышать трехгодичного срока. В то же время настоящей статьей установлены восполняющие нормы: если в доверенности указан срок больше трехгодичного — доверенность действует только три года; если не указан срок вообще — в этом случае доверенность действует один год со дня выдачи.

2. Указание даты выдачи доверенности обязательно и имеет значение для ее действительности. Отсутствие даты выдачи доверенности влечет ее недействительность. Указание предельного срока действия доверенности не подменяет обязанности указания даты выдачи и не может ее восполнить.

Несмотря на простоту данного требования, на практике часты случаи выдачи доверенностей без указания даты выдачи и признания их впоследствии недействительными из-за этого.

Статья 169. Передоверие

1. Поверенный должен лично совершить те действия, на которые он уполномочен. Он может передоверить их совершение другому лицу только в том случае, если на это уполномочен полученной доверенностью либо вынужден к этому силою обстоятельств для охраны интересов доверителя.

2. Доверенность, по которой поверенный передает полномочия другому лицу, должна быть нотариально удостоверена, кроме случаев, предусмотренных пунктом 4 статьи 167 настоящего Кодекса.

3. Срок действия доверенности, выданной по передоверию, не может превышать срока действия первоначальной доверенности, на основании которой она выдана.

4. Поверенный, передавший полномочия другому лицу, должен незамедлительно известить об этом доверителя и сообщить ему необходимые сведения об этом лице и его местожительстве. Невыполнение этой обязанности возлагает на поверенного ответственность за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные.

1. Общим правилом правоотношения по представительству является личное исполнение поверенным действий, на которые он уполномочен. Это связано с взаимодоверительным характером отношений по представительству между доверителем и поверенным. Передоверие поверенным полномочий, предоставленных доверенностью, возможно только в двух случаях: 1) когда право передоверия полномочий по доверенности предоставляется самой доверенностью (например, когда доверитель выдает доверенность с правом передоверия); 2) когда поверенный вынужден передоверить полномочия в силу возникших чрезвычайных обстоятельств, грозящих интересам доверителя и препятствующих поверенному согласовать передоверие с доверителем (например, заболевание поверенного, лишившее его возможности лично исполнить поручение, требующее безотлагательного исполнения под страхом нанесения в противном случае урона интересам доверителя, и отсутствие возможности немедленно связаться с доверителем для получения согласия на передоверие или принятия последним иного решения по защите и представлению своих интересов).

2. Ввиду исключительности случаев передоверия и в целях установления прочных гарантий защиты интересов доверителя настоящей статьей установлена необходимость нотариального оформления соглашения о передоверии даже для случаев, когда сама основная доверенность не требует нотариального удостоверения. Исключением из этого правила является доверенность, выдаваемая в порядке передоверия в соответствии с п. 4 ст. 167 ГК.

Нотариальное оформление передоверия распространяется и на передоверие, осуществляемое по доверенности от имени юридического лица, несмотря на то, что такая доверенность оформляется не нотариально, а иным способом (см. комментарий к п. 6 ст. 167 ГК). Несоблюдение нотариального оформления передоверия влечет ее недействительность (см. комментарий к ст. 154 ГК).

3. Правоотношение по передоверию является производным от основного правоотношения по представительству. Поэтому доверенность, передающая полномочия другому лицу, не должна противоречить по содержанию или не может превышать по сроку действия основную доверенность.

Доверенность, передающая полномочия другому лицу, может быть выдана и с более узким содержанием, и тогда по не включенным в доверенность, выдаваемую в порядке передоверия, полномочиям, содержащимся в основной доверенности, поверенным остается первоначальное лицо.

Доверенность, передающая полномочия другому лицу, может выдаваться на менее продолжительный срок, по истечении которого в отношения по представительству вновь вступает прежний и выбывает новый поверенный.

4. Поверенный, передавший полномочия другому лицу, должен незамедлительно уведомить об этом доверителя и сообщить ему необходимые сведения о новом поверенном й его местожительстве, под которыми надо понимать характеристику личностных и профессиональных качеств нового представителя, способствующих выполнению им своих обязанностей. Такое уведомление необходимо, чтобы доверитель знал о новом поверенном, мог оценить его личностные и профессиональные качества, отменить передоверие или отклонить кандидатуру нового поверенного, связаться с новым поверенным и, когда признает это необходимым или целесообразным, отменить передоверие или иным способом решить вопрос о представительстве своих интересов.

Своевременно уведомив доверителя о передоверии и сообщив ему необходимые сведения о новом поверенном и его месте жительства, поверенный снимает с себя ответственность за действия нового поверенного, отвечая только за правильность выбора своей замены, то есть соответствие деловых качеств нового поверенного характеру поручения. В противном случае первоначальный поверенный несет ответственность перед доверителем за действия нового поверенного как за свои собственные.

Статья 170. Прекращение доверенности

1. Действие доверенности прекращается вследствие:

1) истечения срока доверенности;

2) осуществления действий, предусмотренных доверенностью;

3) отмены доверенности лицом, выдавшим ее;

4) отказа лица, которому выдана доверенность;

5) прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность;

6) ликвидации юридического лица, на имя которого выдана доверенность;

7) смерти лица, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

8) смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

2. Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому выдана доверенность, отказаться от нее. Соглашение об отказе от этого права недействительно.

1. Доверенность прекращается как по общим основаниям (см. гл. 21 ГК), так и по специальный, предусмотренным комментируемой статьей.

2. Любая доверенность выдается на определенный срок (см. комментарий к ст. 168 ГК). Истечение срока является одним Из оснований прекращения действия доверенности вне зависимости от того, осуществит) ли поверенный действия, предусмотренные доверенностью, или нет.

З. Доверенность выдается на совершение каких-либо сделок или юридически значимых действий. Поэтому достижение поверенным цели, ради которой и выдавалась доверенность, прекращает правоотношение по представительству и, соответственно, прекращает действие доверенности.

4. Доверенность прекращается в любое время вне зависимости от срока или иных обстоятельств в случае ее отмены доверителем либо отказа поверенного от доверенности в связи с предоставлением законодательством доверителю права отмены и поверенному — права отказа от доверенности в любое время.

5. Правоотношение по доверенности основано на участии в нем двух лиц — доверителя и поверенного, причем эти отношения имеют личный, взаимодоверительный характер, который проявляется в требовании исполнения, как правило, обязательства поверенным лично (см. комментарий к ст. 169 ГК), в возможности отмены доверенности доверителем или отказа поверенного от исполнения обязательства в любое время (см. п. 7 комментария к настоящей статье). Поэтому прекращение юридического лица-доверителя либо ликвидация юридического лица-поверенного, а также смерть гражданина-доверителя или признание его безвестно отсутствующим либо смерть гражданина-поверенного или признания его безвестно отсутствующим влечет прекращение доверенности вне зависимости от наличия правопреемников.

6. Отношения по представительству требуют личных волевых, целенаправленных действий как со стороны доверителя, совершающего одностороннюю сделку — выдачу доверенности, так и со стороны поверенного, совершающего сделки и иные юридически значимые действия в интересах доверителя. Поэтому признание гражданина-доверителя или гражда-нина-поверенного недееспособным, ограниченно дееспособным влечет прекращение доверенности вне зависимости от наличия лиц, призванных восполнить отсутствие или ограниченность дееспособности, например опекунов или попечителей.

7. Взаимодоверительный характер отношений между доверителем и поверенным имеет большое значение для правоотношения по представительству. Поэтому в случае утраты доверия или интереса между участниками правоотношения по представительству по каким-либо причинам, например, в случае недобросовестности одной из сторон, утраты интереса доверителем к совершению сделки, в отношении которой выдана доверенность, и т.п. законодательство предоставляет возможность в любое время, не объясняя причины, доверителю отменить доверенность или предоставленное поверенному право передоверия, а поверенному — отказаться от доверенности. Данная норма императивная, не допускающая иного соглашения по вопросу отмены доверенности или передоверия доверителем или по вопросу отказа поверенного от доверенности, и любое соглашение об отказе от этого права недействительно.

Статья 171. Последствия прекращения доверенности

1. Об отмене доверенности (статья 170 настоящего Кодекса) доверитель обязан известить лицо, которому выдана доверенность, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми выдана доверенность. Такая же обязанность возлагается на правопреемников лица, выдавшего доверенность, в случаях ее прекращения по основаниям, указанным в пунктах 5 и 7 статьи 170 настоящего Кодекса.

2. Права и обязанности, возникшие в результате действий лица, которому выдана доверенность до того, как это лицо узнало или должно было узнать о ее прекращении, сохраняют силу для выдавшего доверенность и ,его правопреемников в отношении третьих лиц. Это правило не применяется, если третье лицо знало или должно было знать, что действие доверенности прекратилось.

3. По прекращении доверенности лицо, которому она выдана, или его правопреемник должен немедленно вернуть доверенность.

4. С прекращением доверенности теряет силу и передача полномочий по этой доверенности другому лицу (передоверие).

1. В случае отмены доверенности доверителем (подпункт 3 п. 1 ст. 170 ГК) последний обязан известить об этом поверенного, а также всех известных ему третьих лиц, для совершения сделок с которыми или для представления перед которыми выдавалась доверенность. Извещение поверенного имеет значение для отмены доверенности, так как доверенность прекращается только с момента, когда поверенный узнал или должен был узнать о решении доверителя по отмене доверенности (см. следующий пункт комментария).

В случаях прекращения существования юридического лица, от имени которого выдавалась доверенность, или смерти гражданина-доверителя, влекущих прекращение доверенности в соответствии с подпунктами 5, 7 п. 1 ст. 170 ГК, на правопреемников возлагается обязанность об извещении -поверенного и всех известных третьих лиц, для представительства перед которыми выдавалась доверенность, о прекращении доверенности (аналогично обязанностям доверителя в случае отмены доверенности).

2. До получения поверенным извещения о прекращении доверенности доверенность, в связи с добросовестностью действий поверенного, сохраняет силу как для доверителя или его правопреемников, так и для третьих лиц.

3. Извещение третьих лиц имеет предупреждающий характер как для того случая, когда поверенный может совершить действия, на которые он уполномочен доверенностью, до получения извещения об отмене доверенности, так и для случая недобросовестного действия поверенного после получения извещения об отмене доверенности.

4. Третьи лица, извещенные об отмене доверенности или узнавшие о прекращении доверенности по каким-либо иным основаниям, не вправе совершать сделки с поверенным. В противном случае доверитель или его правопреемники вправе не принимать результаты таких сделок либо предпринимать соответствующие действия для признания таких сделок недействительными и взыскания понесенных убытков.

5. Заключение поверенным после получения извещения об отмене сделки, на которую он был уполномочен доверенностью, будет ничем иным, как представительством без полномочия (см. комментарий к ст. 165 ГК). В некоторых случаях, например, при возмездном отчуждении имущества доверителя поверенным после отмены доверенности добросовестным приобретателям, имущество не может быть истребовано у последних (см. ст. 261 ГК и комментарий к ней) и действия поверенного будут обязательны для доверителя или его правопреемников, но они вправе взыскать с поверенного понесенные убытки (см. п. 4 ст. 9 ГК и комментарий к нему).

6. По прекращении доверенности поверенный или его правопреемники, законные представители обязаны вернуть доверенность доверителю или правопреемникам, законным представителям доверителя.

7. Так как доверенность в порядке передоверия является производной от основной доверенности, то и прекращение последней влечет прекращение доверенности в порядке передоверия, и передача полномочий по такой доверенности новому поверенному теряет силу.

close_page

Глава 6

ИСЧИСЛЕНИЕ СРОКОВ

Статья 172. Определение срока

1. Срок, установленный законодательством, сделкой либо назначаемый судом, определяется календарной Датой или указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

2. Срок может устанавливаться также как период времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.

1. Указанный в данной статье срок относится к категории юридических фактов, влекущих гражданско-правовые последствия. В частности, определенный моментом или отрезком времени срок влияет на возникновение, период действия или прекращение гражданских прав и обязанностей. Так, ст. 240 ГК ввела правило о приобретательной давности, согласно которому длительное фактическое владение недвижимым имуществом в течение 15 лет служит основанием возникновения у владельца права собственности на это имущество. Права и обязанности участников договора сохраняются в течение действия договора.

По своему назначению сроки в гражданском праве делятся на следующие виды: 1) сроки осуществления прав и исполнения обязанностей; 2) пресекательные; 3) гарантийные; 4) претензионные; 5) сроки исковой давности.

Сроки осуществления прав могут быть предусмотрены законодательством или договором. Например, правопреемники автора художественного произведения обладают перешедшими к ним в порядке наследования авторскими правами в течение 50 лет. (ст. 28 Закона об авторском праве и смежных правах). Срок исполнения обязанности может обусловливаться в любом договоре (например, продавец обязуется передать покупателю проданную вещь в 3-дневный срок).

Пресекательный срок означает время, по истечении которого прекращается принадлежавшее лицу право вследствие неосуществления этого права. Так, арендатор может быть лишен права пользования арендованным имуществом, если он в течение указанного в договоре срока не осуществляет этого права и это обстоятельство включено в условия договора как основание к досрочному его расторжению. Неисполнение обязанностей в течение определенного срока также может привести к прекращению права. Так, неуплата страховых взносов влечет прекращение договора страхования жизни и соответственно права страхователя. При ликвидации несостоятельного должника срок процедуры ликвидации определяется решением суда и не может превышать 12 месяцев. Не заявленные до утверждения ликвидационного баланса требования кредиторов считаются погашенными (ст.ст. 65, 76 Закона о банкротстве).

Гарантийные сроки — это сроки для установления недостатков в проданных товарах или выполненных работах с последующим предъявлением продавцу или подрядчику претензионных требований об устранении этих недостатков или о замене изделий. Гарантийный характер имеют также сроки годности и сроки службы товара. Так, производитель обязан обеспечить выпуск и поставку в торговую сеть в необходимых объемах запасных частей продукции, ее техническое обслуживание и ремонт в течение всего срока службы продукции (п. 11 ст. 9 Закона о защите прав потребителей).

Претензионные сроки — это сроки для заявления требований обладателя права непосредственно к обязанному лицу до обращения в суд с иском. Так, Временный устав железных дорог Республики Казахстан, утвержденный постановлением Правительства Республики Казахстан от 18 января 1996 г. № 70, установил, что претензии к железным дорогам могут быть предъявлены в течение шестимесячного срока, а претензии об оплате штрафов — в течение 45 дней (п. 152).

2. Статья указывает на источники формирования сроков, они могут устанавливаться законодательством, по воле участников сделки или судом. Так, при проведении открытых торгов договор купли-продажи должен быть подписан сторонами не позднее 10 дней после завершения торгов (ст. 14 Указа о приватизации).

Сроки могут обусловливаться также при совершении сделок самими участниками. Например, стороны определяют срок действия договора, срок составления документа, подтверждающего сделку. Судебным решением назначаются сроки для исполнения обязанностей ответчиком (ст. 204 ГПК КазССР).

3. Сроки устанавливаются или назначаются для определения периода действия прав и обязанностей (например, в договоре аренды обусловливается время, в течение которого наниматель осуществляет право пользования имуществом и исполняет обязанности по внесению арендной платы). Сроки могут обозначать также момент возникновения или прекращения прав и обязанностей. Так, в договоре об отчуждении имущества стороны вправе согласовать срок возникновения права собственности у приобретателя (п. 1 ст. 238 ГК). Срок исполнения обязательства представляет собой момент прекращения соответствующих прав сторон.

4. В статье указываются способы установления сроков: календарная дата, период времени и наступление события.

При установлении срока календарной датой указываются число, месяц и год, а в ряде случаев определяется также точное время этой даты (например, в проездном билете содержится указание на момент отправления соответствующего транспорта в часах и минутах). При установлении срока в виде периода времени устанавливается количество лет (например, заключение генерального подрядного договора на весь срок строительства, выходящего за пределы одного года), месяцев (один месяц для предупреждения поднанимателя о выселении в частном жилищном фонде — ст. 26 Закона о жилищных отношениях).

При установлении срока путем указания на событие, которое должно неизбежно наступить, обозначается как период действия прав и обязанностей, так и определение начала возникновения или прекращения обязательства .(например, договор организации перевозок грузов по внутренним водным путям заключается на период навигации, начало действия арендного договора может быть приурочено к первому снегопаду и т.п.).

Статья 173. Начало срока, определяемого периодом времени

Течение срока, определяемого периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.

1. Если срок установлен календарной датой (то есть указанием конкретного числа определенного месяца и года), то данная статья не применяется.

2. Начало течения срока имеет значение для определения его конечного момента, когда срок установлен в виде периода времени.

Для правильного исчисления такого срока начальным моментом его течения служит календарная дата или день, в который наступило событие, использованное для определения начального момента срока. При этом, однако, день календарной даты или наступления события в расчет не принимается, и срок исчисляется со следующего за ним дня. Например, 6-месячный срок для предъявления претензии к железной дороге по поводу недостачи груза применяется со дня выдачи груза (ст. 152 Временного устава железных дорог Республики Казахстан), однако исчисление этого срока ведется со дня, следующего за днем выдачи груза.

3. Правила исчисления срока, изложенные в данной статье, не применяются к срокам, определяемым часами. Поскольку при этом способе определения срока его наступление или завершение обозначается с предельной точностью, здесь не возникает надобности в установлении начала течения срока.

Статья 174. Окончание срока, определяемого периодом времени

1. Срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующий месяц и число последнего года срока.

К сроку у исчисляемому в полгода, применяются правила для сроков, исчисляемых месяцами.

2. К сроку, исчисляемому кварталами года, применяются правила для сроков у исчисляемых месяцами. При этом квартал считается равным трем месяцам, а отсчет кварталов ведется с начала года.

3. Сроку исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца.

Сроку определяемый в полмесяца, рассматривается как срок, исчисляемый днями, и считается равным пятнадцати дням.

Если окончание срока, исчисляемого месяцами, приходится на такой месяц, в котором нет соответствующего числа, то срок истекает в последний день этого месяца.

4. Срок, исчисляемый неделями, истекает в соответствующий день последней недели срока.

1. Данная статья применяется в случаях, когда сроки установлены в виде периодов времени без указания их окончания определенной календарной датой или наступлением события.

2. При исчислении срока годами он истекает в последнем году срока в тот же по названию месяц и в тот же по числу день, каким определено его начало (например, если течение пятилетнего срока началось 10 марта, то он истечет на пятом году срока также 10 марта).

При исчислении срока месяцами он истекает в последнем месяце срока в тот же по числу день, каким определено его начало (например, если течение шестимесячного срока началось 3 июня, то он истечет 3 декабря).

При исчислении срока неделями он истекает в последней неделе в тот же по названию день, каким определено его начало (например, если течение двухнедельного срока началось в среду, то он истечет во вторую среду после начала его течения).

Часть 3 п. 3. комментируемой статьи предусматривает правила определения конечного момента сроков, исчисляемых годами или месяцами, когда начало сроков приурочивается к последнему дню месяца. Поскольку последние числа месяцев не одинаковы, то срок оканчивается в момент истечения месяца. Например, годичный срок начался 29 февраля 1996 года, истекает он 28 февраля 1997 года, ибо этот год не високосный; трехмесячный срок, начавшийся 31 марта, истекает 30 июня, ибо в этом месяце нет 31 числа.

Статья 175. Окончание срока в нерабочий день

Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.

Данное правило применяется в случаях, когда действие в пределах определенного срока должно быть совершено в организации (например, перевести деньги по почте, уплатить за пользование электроэнергией и т.п.). При этом нерабочим днем считается не только праздничный, общеустановленный выходной день, но и предусмотренный режимом данной организации нерабочий день. Днем окончания срока в этих случаях считается ближайший рабочий день. Например, конечный момент срока, приходящийся на 1 января, будет считаться наступившим 3 января.

close_page

Статья 176. Порядок совершения действий в последний день срока

1. Если срок установлен для совершения какого-либо действия, оно может быть выполнено до двадцати четырех часов последнего дня срока.

Однако, если это действие должно быть совершено в организации, то срок истекает в тот час, когда в этой организации по установленным правилам прекращаются соответствующие операции.

2. Письменные заявления и извещения, сданные на почту, телеграф или в иное учреждение связи до двадцати четырех часов последнего дня срока, считаются сделанными в срок.

1. Действия, совершенные до 24 часов последнего дня срока, влекут юридические последствия (уплата долга будет означать исполнение обязательства в обусловленный срок).

Исключение из этого правила установлено для действий, совершаемых в учреждениях или организациях. В таких отношениях последний день срока истекает в момент официального прекращения работы в этих организациях либо производства соответствующих операций (например, установлено, что прием денег в депозит нотариата производится до 12 часов дня, несмотря на завершение рабочего дня нотариальной конторы в 18 часов).

2. Если совершение действий, для которых установлен срок, выражается в подаче письменных заявлений (например, претензий о недоброкачественности поставленной продукции) или в направлении извещений (например, о готовности к сдаче подрядчиком выполненных работ), то эти действия считаются совершенными своевременно при условии сдачи соответственно адресованных заявления или извещения на почту или телеграф до 24 часов последнего дня срока.

Глава 7

ИСКОВАЯ ДАВНОСТЬ

Статья 177. Понятие исковой давности

1. Исковая давность — это период времени, в течение которого может рыть удовлетворено исковое требование, возникшее из нарушений права лица или охраняемого законом интереса.

2. Сроки исковой давности и порядок их исчисления предусматриваются законом и не могут быть изменены соглашением сторон.

1. В данной статье указано, что исковая давность — это период времени, то есть вид срока. Как предусмотрено ст. 172 ГК, срок может определяться тремя способами: указанием календарной даты, события, которое должно неизбежно наступить, либо установлением периода времени. Именно в этом последнем значении исковая давность представляет собой определенный срок.

Исковая давность является временным ограничением судебного удовлетворения требования по иску, но не выполняет функцию защиты нарушенного права. Если обоснованность иска окажется недостаточной, то в иске может быть отказано несмотря на то, что исковая давность по предъявленному требованию еще не истекла.

Исковая давность связана с нарушением не только субъективного права лица, но и предписаний действующей правовой нормы. С учетом этих обстоятельств в определении исковой давности помимо лица, право которого нарушено, указан охраняемый законом интерес и не подчеркивается функция исковой давности как срока для защиты права лица.

Исковая давность касается не только требований, заявленных лицом, право которого нарушено. Иск может предъявляться как непосредственно заинтересованным лицом, так и другими лицами в соответствии с гражданско-процессуальным законодательством. Поэтому в данном определении отсутствует указание на субъекта искового требования, которое содержалось в ранее действовавшем ГК КазССР при раскрытии понятия исковой давности как срока для защиты по иску лица, право которого нарушено (ст.75).

2. Исковую давность не следует смешивать с приобретательной давностью, предусмотренной ст. 240 ГК. Можно отметить следующие различия между ними:

а) исковая давность установлена с целью защиты права или охраняемого законом интереса при их нарушении, а приобретательная давность не связана с правонарушением;

б) исковая давность применяется только судом, а приобретательная давность может служить основанием возникновения права собственности и без судебного решения.

3. Исковая давность предусмотрена помимо ГК в ряде других законодательных актов: в главе 3 КоБС, в ст. 148 Указа о налогах.

Статья 12 КоБС указывает, что при применении исковой давности суд руководствуется правилами, предусмотренными ГК. Представляется, что общие положения гражданского законодательства о порядке применения, исчисления срока исковой давности, приема искового заявления независимо от истечения срока исковой давности, приостановления, перерыва и восстановления сроков исковой давности распространяются на все случаи применения исковой давности без учета отраслевой принадлежности норм, которыми предусмотрена исковая давность.

4. Нормы об исковой давности является императивными. Как общие, так и специальные сроки исковой давности устанавливаются законом и предметом соглашения сторон быть не могут. Из этого вытекает недопустимость по соглашению сторон удлинять или сокращать сроки давности. Стороны не вправе также изменять определенный в законе порядок исчисления сроков исковой давности (например, по взаимной договоренности приурочить начало течения исковой давности к иному моменту, чем указанный в ст. 180 ГК).

Соглашение сторон об изменении исковой давности или порядка их исчисления недействительно. Если такое соглашение будет заключено, суд должен применять не условия соглашения, а правила закона.

Статья 178. Сроки исковой давности

1. Общий срок исковой давности устанавливается в три года.

2. Для отдельных видов требований законодательными актами могут устанавливаться специальные сроки исковой давности, сокращенные или более длительные по сравнению с общим сроком.

3. Правила статей 177, 179—186 настоящего Кодекса распространяются также на специальные сроки исковой давности, если законодательными актами не установлено иное.

1. Комментируемая статья проводит деление сроков исковой давности на два вида: общий срок и специальные сроки исковой давности.

Общий срок исковой давности независимо от субъектного состава спорного правоотношения установлен продолжительностью в три года.

2. Второй вид сроков исковой давности назван в данной статье специальными сроками, которые могут быть по сравнению с общим сроком сокращенными или более длительными по продолжительности. Введение специальных сроков исковой давности объясняется тем, что с обновлением гражданского законодательства применительно к условиям развития рыночных отношений стал расширяться круг требований, которые нуждаются в защите в течение более длительного или более короткого периода времени, чем определено в пределах общего срока исковой давности.

3. Специальные сроки исковой давности более длительные по сравнению с общим сроком предусмотрены в самом ГК и в ряде других законодательных актов. Так, в Указе о налогах срок исковой давности на требования органов налоговой службы об уплате пересмотренной суммы налога, а также на требования налогоплательщиков о возврате или зачете излишне уплаченных сумм налога установлен в пять лет.

4. Более краткие по сравнению с общими сроки исковой давности установлены в ГК для ряда требований. В частности:

1) в ст. 162 — для требований о признании недействительными сделок, совершенных под влиянием обмана, насилия, угрозы, вследствие злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной, а также кабальной сделки исковая давность составляет один год;

2) в ст. 216 — для требований, заявленных вследствие нарушения права преимущественной покупки участника общей долевой собственности, исковая давность составляет 3 месяца;

3) в ст. 336 — для требований к поручителю и гаранту исковая давность составляет один год со дня наступления срока исполнения основного обязательства, а если такой срок не указан, то исковая давность составляет 2 года со дня заключения договора поручительства или гарантии.

Сохранились сокращенные сроки исковой давности по искам, вытекающим из отношений по перевозкам (ст.ст. 155,156 Временного устава железных дорог Республики Казахстан, утвержденного постановлением Правительства Республики Казахстан от 18 января 1996 г. № 70).

К другим законодательным актам, в которых предусмотрены сокращенные сроки исковой давности, можно, например, отнести:

1) КоБС, в котором установлен одногодичный срок исковой давности для исков о признании неправильной записи отцовства (ст. 54);

2) Указ о приватизации, в котором предусмотрен шестимесячный срок исковой давности по спорам, связанным с недействительностью договора купли-продажи объекта приватизации. Этот срок исчисляется со дня подписания договора, если иск предъявляется стороной в договоре. В случае предъявления иска иными заинтересованными лицами либо прокурором исковая давность по спорам составляет шесть месяцев со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием признания договора недействительным, но не позднее, чем через три года со дня подписания договора. Эти новые сроки исковой давности применяются к спорам, основанием которых послужили обстоятельства, возникшие после 1 января 1996 г.

Статья 179. Применение исковой давности

1. Требование о защите нарушенного права принимается к рассмотрению судом независимо от истечения срока исковой давности.

2. Исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения.

3. Истечение срока исковой давности до предъявления иска является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

С истечением срока давности по главному требованию истекает срок исковой давности и по дополнительным требованиям (о взыскании неустойки, об ответственности поручителя и т.п.).

1. Различаются право на иск в материальном смысле и право на иск в процессуальном смысле. Истечение давности погашает право на иск в материальном, но не в процессуальном смысле.

Под правом на иск в процессуальном смысле понимается возможность обратиться в суд за защитой права или охраняемого законам интереса. Такая возможность имеется у лица, обладающего процессуальной дееспособностью, если спор по своей сущности подведомствен суду.

Поскольку истец обладает правом на иск в процессуальном смысле, суд обязан принять к рассмотрению исковое требование независимо от истечения срока исковой давности.

2. Принципиально новый подход к вопросу о применении исковой давности отражен в комментируемой статье. Если раньше в ГК КазССР применение исковой давности вменялось в обязанность суда независимо от заявления сторон, то в данной норме право применения исковой давности предоставлено сторонам. Это служит общей тенденции законодательного укрепления позиции кредитора. Хотя в настоящей статье говорится о заявлении стороны в споре для применения исковой давности, практически такое заявление исходит от ответчика, ибо он заинтересован в судебном решении об отказе в иске со ссылкой на пропуск исковой давности.

3. Последствия истечения исковой давности для истца-кре-дитора заключаются в том, что это служит основанием к отклонению предъявленного им иска. Соответственно для ответчика-должника эти последствия означают, что его нельзя понудить к исполнению своей обязанности перед обладателем нарушенного права. Если объектом нарушенного права является индивидуально-определенная вещь, принадлежащая на праве собственности истцу (например, не возвращенная нанимателем или незаконным владельцем собственнику), то ответчик в результате истечения исковой давности право собственности на вещь не приобретает. Такая вещь рассматривается как бесхозяйное имущество, и ее судьба определяется по правилам ст. 242 ГК.

4. Требования, подлежащие исковой защите, подразделяются на основные (главные) и дополнительные. Основные требования связаны с содержанием права истца в том договоре или ином правоотношении, в котором он состоит с должником. Дополнительные требования возникают вследствие нарушения обязательства (неустойка, поручительство) либо появляются как результат осуществления права (например, право вкладчика банка на вознаграждение (интерес) после внесения на вклад основной денежной суммы).

Исковая давность по дополнительному требованию исчисляется отдельно от давности по основному требованию. Например, гарантия и поручительство прекращаются, если кредитор в течение одного года со дня наступления шока исполнения обязательства не предъявит иска к гаранту или поручителю ( п. 4 ст. 336 ГК). В этом случае давность по основному требованию сохраняется, в то время как давность по дополнительному требованию истекает. Однако может иметь место и такой случай, когда дополнительное требование возникает в завершающей стадии основного обязательства и давность по этому требованию еще не истекает. Но в силу указания части 2 п. 3 комментируемой статьи срок давности по дополнительному требованию считается истекшим одновременно с истечением давности по главному требованию. Например, если займодатель пропустил срок исковой давности по требованию о возврате долга в отношении заемщика, то он утрачивает право на иск и к поручителю, вступившему в обязательство на стороне должника.

Статья 180. Течение срока исковой давности

1. Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении права. Изъятия из этого правила устанавливаются настоящим Кодексом и иными законодательными актами.

2. По обязательствам с определенным сроком исполнения течение исковой давности начинается по окончании срока исполнения.

3. По обязательствам, срок исполнения которых не определен либо определен моментом востребования, течение исковой давности начинается с момента предъявления требования об исполнении обязательства, а если должнику предоставляется льготный срок для исполнения такого требования, исчисление исковой давности начинается по окончании указанного срока (пункт 2 статьи 277 настоящего Кодекса).

4. По регрессным обязательствам течение исковой давности начинается с момента исполнения основного обязательства.

1. При исчислении исковой давности значение имеют начальный момент и непрерывное течение времени, включаемого в исковую давность. Данная статья в виде общего правила о начале исковой давности устанавливает, что течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении права. Например, в случаях нарушения права собственности и других абсолютных прав исковая давность начинается с момента, когда собственник или обладатель иного абсолютного права узнает или должен был узнать об этом. При этом не имеет значения момент обнаружения правонарушителя. Время, затраченное на установление личности нарушителя и засчитанное в срок исковой давности, может быть принято во внимание при обсуждении вопроса об уважительности причины пропуска исковой давности.

В прежнем ГК имелось правило, гласившее: течение срока исковой давности начинается со дня возникновения права на иск, право на иск возникает, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права (ст.78). В комментируемой норме не использовано понятие права на иск при определении начала исковой давности, ибо право на иск в процессуальном смысле не обусловливается какими-либо предпосылками, а право на иск в материальном смысле устанавливается в результате рассмотрения предъявленного требования. Исключено также указание о том, что для начала исковой давности необходимо, чтобы лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Исходя из того, что исковая давность связана с нарушением не только субъективного права, но и действующей правовой нормы, начало исковой давности приурочено к моменту фактического или должного обнаружения нарушения права как в субъективном, так и в объективном смысле.

Правила, развивающие в данной статье положение о начале исковой давности относительно срочных и бессрочных обязательств, вносят необходимые уточнения в порядок исчисления исковой давности.

2. Изъятия из общего правила о начале исковой давности устанавливаются ГК и иными законодательными актами. Например, можно указать на следующие отступления от общего правила:

1) когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, двухлетний срок исковой давности по требованиям к поручителю или гаранту начинается со дня заключения договора поручительства или гарантии ( п. 4 ст. 336 ГК);

2) одногодичный срок исковой давности по спорам, связанным с недействительностью сделки по основаниям, предусмотренным пп. 9 и 10 ст. 159 ГК, начинается со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка, либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной (ст. 162 ГК);

3) шестимесячный срок исковой давностей по спорам, связанным с недействительностью заключенного в процессе приватизации договора купли-продажи, при заявлении требования стороной в договоре начинается со дня подписания договора;

4) трехлетний срок исковой давности для требований родителей усыновленного, супруга усыновителя и лиц, права которых нарушены усыновлением, о признании усыновления недействительным начинается с момента вынесения решения об усыновлении (ст. 113 КоБС).

close_page

Статья 181. Срок исковой давности при перемене лиц в обязательстве 

Перемена лиц в обязательстве не влечет изменения срока исковой давности и порядка его исчисления.

1. На течение срока исковой давности не влияет перемена лиц в обязательстве. Время, истекшее при прежнем составе участников, уменьшает исковую давность для вновь вступивших в обязательство. Перемена лиц в обязательстве происходит не только на основе соглашений или законодательного акта, но и в силу реорганизации юридического лица (см. ст. ст. 45 и 46 ГК).

2. Течение срока исковой давности по иску, предъявленному правопреемнику должника, начинается со дня возникновения у кредитора права на иск к должнику, а не со дня перехода обязанности исполнения к правопреемнику.

Течение срока исковой давности по иску, предъявленному правопреемником кредитора, начинается со дня, когда возникло право на иск у кредитора, правопреемником которого является истец.

Статья 182. Приостановление течения срока исковой давности

1. Течение срока исковой давности приостанавливается:

1) если предъявлению иска препятствовало чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях событие (непреодолимая сила);

2) в силу объявленной Президентом Республики Казахстан отсрочки исполнения обязательств данного вида (моратория);

3) если истец или ответчик находится в составе воинских подразделений, переведенных на военное положение;

4) если у недееспособного лица отсутствует законный представитель;

5) в силу приостановления действия законодательства, регулирующего соответствующее отношение.

По искам о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, течение срока исковой давности приостанавливается также в связи с обращением гражданина к соответствующим организациям о назначении и (или) осуществлении пенсионных выплат или о назначении пособия — до назначения и (или) осуществления пенсионных выплат или назначения пособия либо отказа в назначении и (или) осуществлении пенсионных выплат или назначении пособия.

2. Течение срока исковой давности приостанавливается, если указанные в настоящей статье обязательства возникли или продолжали существовать в последние шесть месяцев срока давности, а если этот срок не превышает шести месяцев — в течение срока давности.

3. Со дня прекращения обстоятельства, повлекшего приостановление, течение срока исковой давности продолжается. При этом остающаяся часть срока удлиняется до шести месяцев, а если срок исковой давности не превышает шести месяцев — до срока давности.

1. Приостановление течения срока исковой давности означает, что начавшееся уже течение срока давности временно прекращает свое движение, пока возникло и сохраняется препятствующее обстоятельство, по устранении которого течение продолжается. Период времени, истекший до приостановления, прибавляется к последующему времени.

2. Обстоятельства, служащие основаниями приостановления течения срока исковой давности, указаны в комментируемой статье исчерпывающим образом.

Часть 2 п. 1 комментируемой статьи предусматривает условия приостанавливающего действия перечисленных обстоятельств: они обязательно должны охватить последние шесть месяцев срока давности либо какую-либо их часть. Для этого данные обстоятельства либо возникают в какой-то момент последних шести месяцев либо, возникнув ранее, продолжают сохраняться до тех пор, пока не окажется охваченной часть последних шести месяцев. Если же обстоятельства, приведенные в комментируемой статье, наступают во время течения срока исковой давности и прекращаются, не достигнув последних ее шести месяцев, то они не влияют на исчисление срока исковой давности (например, если непреодолимая сила появилась на втором году после начала 3-годичного срока исковой давности и продолжалась в течение 2-х месяцев, то она не имеет приостанавливающего значения).

3. Понятие непреодолимой силы, данное в комментируемой статье, используется и в случаях освобождения от имущественной ответственности за причинение вреда и нарушение обязательства. Непреодолимая сила есть такое событие, которое лишает возможности обратиться с иском в суд. Чаще всего непреодолимой силой является стихийное бедствие (землетрясение, ураган, наводнение и т.п.).

Пребывание истца или ответчика в составе воинских подразделений служит основанием приостановления течения срока давности только при условии, когда воинское подразделение, в котором проходит службу истец или ответчик, переведено на военное положение. Воинская служба истца или ответчика в обычных условиях не приостанавливает течение срока исковой давности, но может учитываться при оценке уважительности причины пропуска давности.

Приостановление течения срока давности при обращении потерпевшего к компетентному органу с заявлением о назначении пенсии или пособия в связи с повреждением здоровья или причинением смерти охватывает период от момента подачи заявления до вынесения компетентным органом решения о назначении пособия или пенсии либо об отказе в их назначении.

4. После прекращения обстоятельства, вызвавшего приостановление течения срока давности, оставшаяся часть срока исковой давности удлиняется до шести месяцев. Если было приостановлено течение сокращенного срока исковой давности (например 2-месячного срока по ст. 375 ГК КазССР), то оставшийся срок уравнивается с самим этим сроком, то есть после приостановления сокращенный срок исковой давности, устанавливаемый, пределах шести месяцев, исчисляется заново.

Статья 183. Перерыв течения срока исковой давности

1. Течение срока исковой давности прерывается предъявлением иска в установленном порядке, а также совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга или иной обязанности.

2. После перерыва течение срока исковой давности начинается заново; время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок.

1. Перерыв течения срока исковой давности означает, что время, истекшее до перерыва, во внимание не принимается и утрачивает юридическое значение, а после перерыва исковая давность начинается заново на весь срок. Например, при трехгодичном сроке давности, истекающем 1 декабря 1996 г., произошедший 30 ноября того же года перерыв будет иметь следствием продление исковой давности еще на три года — до 30 ноября 1999 г.

2. Предъявление иска как обстоятельство, влекущее перерыв течения срока исковой давности, носит общий характер и распространяется на все правоотношения, независимо от состава их участников. Значение перерыва исковой давности состоит в том, что если, например, иск предъявлен за 5 дней до истечения срока давности, то время подготовки дела к слушанию не входит в исковую давность, и она считается непропущенной, хотя фактически рассмотрение спора происходит после истечения установленного срока исковой давности.

Кроме того, исковая давность после перерыва течения срока сохраняет свое значение, если спор не получает разрешения при первоначальном рассмотрении в суде и дело производством не прекращается (применены, в частности, отложение разбирательства дела или приостановление производства по делу). 

Течение срока исковой давности прерывается лишь при условии, что иск предъявлен в установленном ГПК порядке. Так, если истцом не соблюден установленный для данной категории дел порядок предварительного внесудебного разрешения спора, суд оставляет иск без рассмотрения (ст. 218 ГПК). В этом случае срок исковой давности не прерывается (см. ст. 184 ГК).

3. Течение срока исковой давности прерывается также вследствие совершения обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга или иной обязанности . Данное основание перерыва течения срока исковой давности носит тоже универсальный характер, поскольку какой-либо оговорки в комментируемой статье не содержится в отличие от ранее действовавшего ГК. Следовательно, признание долга как основание перерыва течения срока исковой давности распространяется и на правоотношения между юридическими лицами.

close_page

Статья 184. Течение срока исковой давности в случае оставления иска без рассмотрения

1. Если иск оставлен судом без рассмотрения, начавшееся до предъявления иска течение срока исковой давности продолжается в общем порядке.

2. Если судом оставлен без рассмотрения иск, предъявленный в уголовном деле, то начавшееся до предъявления иска течение срока исковой давности приостанавливается до вступления в законную силу приговора, которым иск оставлен без рассмотрения. Время, в течение которого давность была приостановлена, не засчитывается в срок исковой давности. При этом, если оставшаяся часть срока менее шести месяцев, она удлиняется до шести месяцев.

1. По п. 1 комментируемой статьи, в случаях оставления судом иска без рассмотрения течение срока исковой давности продолжается в общем порядке.

2. В отличие от общего правила, содержащего в ст. 183, согласно которому предъявление иска в установленном порядке влечет перерыв течения срока исковой давности, в комментируемой статье предусмотрены иные последствия в случаях предъявления иска в уголовном деле. Здесь происходит не перерыв течения срока давности, а его приостановление. Время приостановления течения срока исковой давности охватывает период от момента предъявления иска в уголовном деле до вступления в законную силу приговора суда, которым иск оставлен без рассмотрения. После приостановления оставшаяся часть срока исковой давности удлиняется до шести месяцев.

Статья 185. Восстановление срока исковой давности

1. В исключительных случаях, когда суд признает уважительной причину пропуска срока исковой давности по обстоятельствам, связанным с личностью истца (тяжелая болезнь, беспомощное состояние, неграмотность и т.п.), нарушенное право гражданина подлежит защите. Причины пропуска срока исковой давности могут признаваться уважительными, если они имели место в последние шесть месяцев срока давности, а если этот срок равен шести месяцам или менее шести месяцев — в течение срока давности.

2. Срок исковой давности восстанавливается и начинает течь вновь в случаях, когда у истца возникает в соответствии с законодательными актами право предъявить новый иск по тому же делу в связи с отказом в исполнении судебного решения по этому делу.

Вопрос о восстановлении пропущенного срока исковой давности решается судом при наличии следующих условий:

1) причины пропуска срока исковой давности признаются судом уважительными;

2) обстоятельства, послужившие основанием для признания пропуска срока давности уважительными, имели место в последние шесть месяцев срока давности либо в течение сокращенного срока давности в пределах шести месяцев.

Статья 186. Исполнение обязанности по истечении срока исковой давности

Должник или иное обязанное лицо, исполнившее обязанность по истечении срока исковой давности, не вправе требовать исполненное обратно, хотя бы в момент исполнения указанное лицо и не знало об истечении срока давности.

Исполнение обязанности должником по смыслу комментируемой статьи может заключаться в передаче вещи или уплате денег, но не в выполнении работ или оказании, услуг. Требовать обратно исполненное —- это значит требовать возврата вещи или денег.

По правилам комментируемой статьи любой должник может исполнять обязанности по истечении срока исковой давности. По ранее действовавшим правилам таким образом могли поступать только граждане и негосударственные организации (ст. 83 ГК КазССР). Теперь допускается добровольное погашение всякими юридическими лицами своей кредиторской задолженности независимо от истечения срока исковой давности. Соответственно исключаются обязанности юридических лиц по перечислению в госбюджет не востребованных кредиторами в пределах исковой давности долгов.

Статья 187. Требования, на которые исковая давность не распространяется

Исковая давность не распространяется:

1) на требования о защите нематериальных благ и личных неимущественных прав, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами;

2) на требования вкладчиков к банку о выдаче банковских вкладов;

3) на требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина. Однако требования, предъявленные по истечении срока исковой давности, удовлетворяются не более чем за три года, предшествующие предъявлению иска;

4) на требования собственника или иного законного владельца об устранении всяких нарушений его права, если эти нарушения не были соединены с лишением владения (статьи 264, 265 настоящего Кодекса);

5) в случаях, установленных законодательными актами, и на другие требования.

1. Требования, на которые не распространяется исковая давность, могут быть заявлены и при наличии достаточных оснований удовлетворены в любое время. Перечень таких требований в комментируемой статье дан примерный. Как в ней указано, законодательными актами могут быть выделены и другие требования, изъятые из сферы действия срока исковой давности.

2. Требования о защите личных неимущественных прав не входят в сферу действия срока исковой давности. К таким требованиям относятся, например, заявления о восстановлении права на честь и достоинство, права на авторство и т.п.

3. Требования о принудительной выдаче вкладов могут возникать в случаях отказа банка выполнить распоряжение вкладчика из-за банкротства. Представляется, что ликвидационная комиссия не вправе отказывать в требовании вкладчиков о выдаче вкладов, ссылаясь на пропуск срока исковой давности.