Гражданский кодекс Республики Казахстан. Книга 2 — Р. А. Маметова
Название: | Гражданский кодекс Республики Казахстан. Книга 2 |
Автор: | Р. А. Маметова |
Жанр: | Гражданский кодекс РК |
Издательство: | |
Год: | 1998 |
ISBN: | |
Язык книги: | Русский |
Скачать: |
Страница - 22
Подраздел 2
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОГОВОРЕ
Глава 22
ПОНЯТИЕ И УСЛОВИЯ ДОГОВОРА
Статья 378. Понятие договора
1. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
2. К договору применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 4 настоящего Кодекса.
3. К договорам, заключенным более чем двумя сторонами (многосторонние договоры), общие положения о договоре применяются, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров.
1. Термин "договор" употребляется в гражданском законодательстве в различных значениях: как юридический факт, из которого возникает обязательство; само это договорное обязательство; документ, которым оформлено договорное обязательство.
В комментируемой статье договор выступает как юридический факт, на основе которого возникает, изменяется или прекращается правоотношение. Следовательно, договор является одним из основании возникновения гражданских прав и обязанностей (см. комментарий к ст. 7 ГК).
2. В соответствии с п. 1 ст. 148 ГК сделки могут быть односторонними и двух- или многосторонними (договоры). Следовательно, договор является сделкой и на него распространяются правила о двух- и многосторонних сделках, в частности, о форме и регистрации сделки, о признании сделки недействительной и т.д.
Понятие "односторонние и многосторонние сделки" следует отличать от понятия "односторонние и взаимные договоры". Односторонняя сделка не относится к договорам, так как для ее совершения не требуется соглашения сторон, достаточно волеизъявления одной стороны.
Односторонние и взаимные договоры различаются в зависимости от характера распределения прав и обязанностей сторон. В одностороннем договоре у одной стороны возникают только права, у другой — только обязанности (например, договор займа). Во взаимном договоре каждая из сторон имеет права и несет обязанности (по договору купли-продажи продавец приобретает право требовать от покупателя уплаты денег за переданную вещь и одновременно обязан передать эту вещь покупателю, а продавец имеет право требовать передать ему вещь и обязан уплатить плату за эту вещь).
3. Отличие договора от других сделок и других юридических фактов в том, что договор есть соглашение сторон. Поэтому в соответствии с п. 3 ст. 148 ГК для совершения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).
4. Подавляющее большинство договоров являются двусторонней сделкой, поскольку из договора возникает, как правило, обязательственное правоотношение, а для обязательства характерно наличие двух сторон, интересы которых противоположны: одна имеет право требования (кредитор), другая — корреспондирующую этому праву обязанность (должник).
Примером многостороннего обязательства может служить договор о совместной деятельности (см. комментарий к ст. 228 ГК). Особенностью этого договора является то, что стороны его обязуются совместно действовать для достижения общей цели, то есть, в данном случае интересы сторон направлены на достижение общей цели и в результате деятельности возникает общая собственность. Недаром договор о совместной деятельности (простое товарищество) помещен не в разделе "Обязательственное право", а в разделе, посвященном праву собственности сразу после главы об общей собственности (см. комментарий к ст. 228 ГК).
К многосторонним договорам применимы, как правило, общие положения о договоре. Однако некоторые нормы неприменимы в силу особенностей многосторонних договоров, о которых речь шла выше. В частности, вряд ли можно применить к многостороннему договору положения о публичном договоре (ст. 387 ГК), о договоре в пользу третьего лица (ст. 391 ГК), определенная специфика должна быть с применением норм о заключении договора.
Статья 379. Правоотношения, возникающие из договора
1. Из договора могут возникнуть обязательственное, вещное, авторское или иное правоотношение.
2. К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (статьи 268—377 настоящего Кодекса), поскольку иное не предусмотрено правилами настоящей главы и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в настоящем Кодексе.
3. К вещным, авторским или иным правоотношениям, возникающим из договора (договор о совместной деятельности, учредительный договор, авторский договор и другие), применяются положения настоящей главы, если иное не вытекает из законодательства, договора или существа правоотношения.
1. Гражданско-правовой договор обычно связывают с обязательственным правоотношением. В большинстве случаев это так и есть. Однако есть правоотношения, которые с трудом вписываются в схему обязательственных правоотношений. В частности, из договора о совместной деятельности возникают отношения между его участниками по совместному владению и пользованию объектом общей собственности, которые являются не обязательственными, а вещными относительными правоотношениями ( в отличие от вещных абсолютных, которые существуют между участниками общей собственности и всеми другими лицами).
Аналогично можно оценить ситуацию, когда из договора возникают авторские отношения (между соавторами), изобретательские (между соизобретателями) и т.п.
Комплекс правоотношений (вещных и обязательственных) возникает из учредительного договора, на основании которого возникает юридическое лицо (см. комментарий к ст. 41 ГК).
Следует отметить, что в гражданском законодательстве других стран СНГ договор связывается только с обязательственными отношениями.
2. Пункт 2 комментируемой статьи исходит из того, что обязательства могут возникать не только из договора, но и из других юридических фактов. Поэтому применение к договорным обязательствам общих положений об обязательствах может быть ограничено нормами ГК о договорах. Например, отдельные правила об уступке требования и переводе долга (ст.ст. 339-348 ГК) в некоторых видах договоров (лизинга, факторинга) решаются по-другому. Следовательно, будут применяться нормы об этих видах договоров.
3. В п. 3 заложена несколько иная формула: к иным, кроме обязательственных, правоотношениям, возникающим из договора, применяются правила настоящей главы, однако в случае расхождений этих правил с теми, что установлены законодательством или договором или вытекают из существа правоотношения, применяются последние. Например, из существа договора о совместной деятельности или учредительного договора вытекают многие особенности, связанные с заключением договора, его изменением и расторжением и другими вопросами, которые решаются в главах 2 и 12 ГК или в договоре иначе, чем в настоящей главе.
Ясно, что когда ГК говорит о настоящей главе, речь идет не только о главе 22, но и обо всем подразделе 2 "Общие положения о договоре".
Комментируемая статья не решает вопроса о применении к вещным, авторским или иным правоотношениям, вытекающим из договора, положений об обязательствах, что следует считать определенным пробелом ГК. Представляется, что к таким правоотношениям по вопросам, которые прямо не урегулированы законодательством или договором, должны применяться положения об обязательствах по аналогии закона (см. п. 1 ст. 5 ГК и комментарий к нему).
Статья 380. Свобода договора
1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключать договор предусмотрена настоящим Кодексом, законодательными актами или добровольно принятым обязательством.
2. Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством.
1. Норма о свободе договора основана на правиле ст.8 ГК о том, что граждане и юридические лица по своему усмотрению распоряжаются принадлежащими им гражданскими правами (см. комментарий к п. 1 ст. 8 ГК).
Свобода договора корреспондируется с закрепленными в ГК свободой предпринимательской деятельности и правом потребителей на свободное заключение договоров на приобретение товаров, использование работ и услуг (см. комментарий к ст. 10 ГК).
Положение комментируемой статьи является принципиально новым, так как в планово-распределительной экономике свободы договора не было, все определялось плановыми фондами и разнарядками, в соответствии с которыми заключались договоры. Договоры носили формальный характер, первостепенное и определяющее значение придавалось плановому акту. Все это детально регламентировалось в законодательстве, в том числе в ГК.
Теперь понуждение к заключению договора допускается только как исключение из общего правила.
2. Свобода договора выражается в том, что субъекты гражданского права свободны в решении, в частности, следующих вопросов:
1) заключать или не заключать договор;
2) выбрать партнера по договору;
3) выбрать вид договора;
4) включать в договор те или иные условия.
3. Правила о заключении договора в обязательном порядке сосредоточены в ГК в специальной статье (см. ст. 399 ГК и комментарий к ней). Обязанность заключить договор предусмотрена ГК для коммерческой организации, когда такой договор является публичным (см. комментарий к ст. 387 ГК).
Обязанность заключить договор купли-продажи закреплена в пункте 6 ст. 14 Указа о приватизации. Такой договор обязаны заключить продавец государственного имущества и победитель публичных торгов по продаже государственного имущества.
К случаям, когда обязанность заключить договор вытекает из добровольно принятого обязательства, относится заключение предварительного договора (см. комментарий к ст. 390 ГК).
В соответствии с п. 1 ст. 306 ГК договором или законодательными актами на залогодержателя может быть возложена обязанность страховать переданное в его владение заложенное имущество. Страхование заложенного имущества, которое остается в пользовании залогодателя, возлагается на последнего.
4. Договорам, предусмотренным законодательством, посвящено практически большинство статей Особенной части ГК. Следует подчеркнуть, что в комментируемой статье речь идет не о законодательных актах, а о законодательстве, следовательно, новые виды договоров могут устанавливаться постановлениями Правительства РК и теми государственными органами, которым делегировано такое право.
Среди таких договоров можно назвать договор о проведении толлинговых операций (см. Постановление Кабинета Министров Республики Казахстан от 23 сентября 1994 года № 1055 "Об утверждении Положения о порядке проведения толлинговых операций хозяйствующими субъектами Республики Казахстан" — САПП Республики Казахстан, 1994 г., № 39, ст. 430).
Стороны могут заключать договор и не предусмотренный законодательством. Это правило вытекает из общего положения, в силу которого гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законодательством, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены им, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданское право и обязанности (см. комментарий к ст. 7 ГК).
Данное правило основано на общих началах гражданского права, которое диспозитивно по своей природе и предполагает регулирование отношений как существующих, так и могущих возникнуть в будущем. Это особенно важно в настоящий период развития Казахстана как страны с переходной экономикой, когда появляются новые и новые виды договоров.
Статья 381. Смешанный договор
Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяется в соответствующих частях законодательство о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
1. Правило комментируемой статьи логически вытекает из положений ст. 380 ГК. Поскольку стороны могут заключить договор, не предусмотренный законодательством, естественно, что они могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством.
Например, договор об оплате приобретенной вещи деньгами и выполнением работы является смешанным, так как в нем сочетаются элементы договоров купли-продажи и подряда. Аналогично договор о передаче имущества на хранение, но с представлением права пользования этим имуществом сочетает в себе элементы договоров хранения и имущественного найма.
2. В условиях перехода к рыночной экономике постоянно возникают новые отношения, которые не охватываются каким-то одним видом договора и которые могут быть урегулированы нормами о двух или нескольких видах договоров.
Например, договор на проведение толлинговых операций (переработка давальческого сырья) включает в себя элементы договора купли-продажи и подряда. Соответственно к нему будут применяться в соответствующей части, нормы договора купли-продажи (отправка сырья и получение готовой продукции), а если подрядчик находится за границей — нормы договора внешнеэкономической купли-продажи. В той части, где содержатся элементы договора подряда, будут применяться положения о договоре подряда.
Стороны могут договариваться о другом порядке регулирования отношений, вытекающих из смешанного договора, в частности, разработать особые условия договора и оговорить, что иные правила не применяются.
Статья 382. Определение условий договора
1. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законодательством.
В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая в соответствии с законодательством действует, если соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.
2. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.
1. Общий принцип определения условий договора вытекает из свободы договора. Стороны вправе определить любые условия договора, кроме тех, которые прямо закреплены законодательством.
2. В п. 1 комментируемой статьи проводится различие между императивными и диспозитивными нормами.
В случае, когда содержание соответствующего условия прямо предписано законодательством (императивная норма), стороны не вправе изменять это условие. Они могут его предусматривать в договоре, могут не предусматривать, независимо от этого они обязаны исполнять это условие в том виде, в каком оно закреплено в законодательстве (см. комментарий к ст. 383 ГК).
Например, в ст. 282 ГК предусмотрено, что денежные обязательства на территории РК должны быть выражены в тенге. Или в ст. 304 ГК закреплено, что имущество, составляющее общую собственность, может быть передано в залог только с согласия всех собственников. Очевидно, что стороны в договоре не могут закрепить условие о денежных расчетах в долларах или о передаче общего имущества в залог без согласия других собственников.
В случае, когда условие договора предусмотрено диспозитивной нормой, стороны вправе исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней.
Например, в ст. 285 ГК закреплено, что должнику, обязанному совершить одно из двух или нескольких действий, принадлежит право выбора, если из законодательства или условий обязательства не вытекает иное. Следовательно, стороны могут в договоре предусмотреть иной порядок исполнения альтернативного обязательства.
В случае, если стороны ничего не предусмотрят в договоре относительно данного условия, действует норма, закрепленная законодательством.
3. Императивных норм в гражданском законодательстве немного. Подавляющее большинство составляют диспозитивные нормы. Это вытекает из того, что, исходя из свободы договора, стороны сами должны определять все его условия. Диспозитивные нормы включаются для того, чтобы важные для той или иной стороны условия не остались неурегулированными вообще. Стороны вправе предусмотреть в договоре любые условия, но если они этого не сделают (например, по незнанию или упущению), тогда вступает в действие диспозитивная норма.
4. Возможны случаи, когда то или иное условие не предусмотрено ни самими сторонами, ни диспозитивной нормой. Тогда можно руководствоваться обычаями делового оборота, если, разумеется, такие обычаи существуют и это можно доказать (см. комментарий к ст. 3 ГК). Во всяком случае, эта ситуация достаточно редкая и спорная. Споры, возникающие в связи с этим, решаются судом.
Статья 383. Договор и законодательство
1. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
2. Если после заключения договора законодательством устанавливаются обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда законодательством установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
1. В п. 1 настоящей статьи раскрывается понятие императивной нормы, о которой уже шла речь в предыдущей статье. Однако там мы говорили только об условиях договора, здесь же речь идет о договоре в целом.
В этом пункте закреплено, что договор должен соответствовать императивным нормам, действующим в момент его заключения. Из этого правила вытекает совершенно естественно вопрос об обязательности для договора тех императивных норм, которые будут приняты после заключения договора, но в период его действия, и которые вступают в противоречие с условиями договора.
Например, был заключен договор на совершение определенных действий (добыча нефти, оказание туристических услуг и т.п.), которые можно было совершать на основе договора. Но впоследствии ввели лицензирование этого вида деятельности. Требуется ли лицензирование для совершения действий, возникших из договора, заключенного до принятия закона, вводящего обязательное лицензирование для совершения указанных действий?
2. Ответ на этот вопрос дается в п. 2 комментируемой статьи. Положения этого пункта основываются на общем положении, что действие вновь принятого закона распространяется только на те правоотношения, которые возникли после введения в действие этого закона. Данное положение обычно закрепляется в постановлении о введении в действие данного закона. В качестве примера можно указать на Постановление Верховного Совета Республики Казахстан от 27 декабря 1994 г. "О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть)". Наряду с общим правилом о применении ГК к гражданским правоотношениям, возникшим после введения в действие ГК, т.е. с 1 марта 1995 г. (п. 1), здесь закрепляются специфические правила, касающиеся отдельных видов правоотношений. В частности, в п. 6 постановления закреплено, что новые установленные ГК основания недействительности сделок и последствия недействительности применяются к сделкам, заключенным после 1 марта 1995 года.
3. Применение правил, установленных новым законодательством, к условиям ранее заключенных договоров может быть только в тех случаях, когда законодательством установлено, что его действие распространяется на отношения, возникающие из ранее заключенных договоров.
Например, в п. 2 Постановления Верховного Совета Республики Казахстан от 27 декабря 1994 г. "О порядке введения в действие Закона Республики Казахстан "Об иностранных инвестициях" установлено, что действие ст. 6 Закона распространяется также на те правоотношения, которые возникли до введения в действие настоящего Закона.
4. Данное общее правило п. 2 комментируемой статьи закрепляется с учетом специфики отношений в других законах. Например, в Указе о нефти закреплено, что лицензии (выданные) и контракты (заключенные) до введения в действие Указа, а также все связанные с ними акты государственных органов РК сохраняют свое действие (п. 5 ст. 2 Указа). Аналогичное положение закреплено в п. 2 ст. 73 Указа о недрах.
5. В Законе об иностранных инвестициях закреплен более общий принцип стабильности договора в случае изменения законодательства. Имеется в виду ст. 6 Закона.
Статья 6 является одной из наиболее известных и спорных статей Закона об иностранных инвестициях. В ней закреплено, что в случае ухудшения положения иностранного инвестора, являющегося результатом изменений в законодательстве и (или) вступлением в силу и (или) изменением условий международных договоров, к иностранным инвестициям в течение 10 лет применяется законодательство, действовавшее в момент осуществления инвестиций, а по инвестициям, осуществляемым по долгосрочным (свыше 10 лет) контрактам с уполномоченными государственными органами — до окончания срока действия контракта, если контрактом не предусмотрено иное.
В случае улучшения положения иностранного инвестора, являющегося результатом изменений в законодательстве и (или) вступлением в силу и (или) изменением условий международных договоров, отдельные условия контрактов между иностранным инвестором и уполномоченным государственным органом, представляющим республику, могут быть изменены по взаимному согласию сторон с целью достижения баланса экономических интересов участников.
Положения данной статьи, касающиеся контрактов, относятся главным образом к нефтяным и иным контрактам, связанным с недропользованием.
Для иностранных подрядчиков это положение важно, прежде всего, для налоговых отношений. Однако именно в регулировании налоговых отношений, к сожалению, произошли изменения, идущие вразрез с Указом о нефти.
В п. 2 ст. 94-3 о налогах (в редакции Законов от 31 декабря 1996 года и от 8 декабря 1997 года) было закреплено:
"В случае внесения изменений в законодательство после даты подписания контракта, которые приводят к невозможности дальнейшего соблюдения первоначальных условий контракта или приводят к существенному изменению его общих экономических условий, недропользователь и представители компетентного органа и Министерства финансов Республики Казахстан могут внести изменения или поправки в контракт, необходимые для восстановления экономических интересов сторон по состоянию на момент подписания контракта. Данные изменения или поправки условий контракта вносятся в течение шестидесяти дней с момента письменного уведомления Министерства финансов Республики Казахстан и недропользователя.
Таким образом, условия ст. 6 Закона об иностранных инвестициях оказались измененными Налоговым кодексом. В случае внесения изменений в налоговое законодательство они будут применяться к заключенным ранее контрактам на недропользование, но сторонам дается право на изменение отдельных условий контракта с тем, чтобы сохранить экономику проекта.
На практике вставал вопрос о том, применимо ли данное положение к контрактам, заключенным до введения в действие Налогового кодекса, то есть до 1 июля 1995 года. Из общих положений теории права однозначно вытекает, что обратной силы данная норма не имеет и что к ранее заключенным контрактам применяется в полном объеме ст. 6 Закона об иностранных инвестициях. Однако эта проблема беспокоила иностранных инвесторов, поэтому она была решена законодательно. Указом Президента РК, имеющим силу Закона, от 21 декабря 1995 года, внесены изменения в Налоговый кодекс, и п. 4 ст. 179 изложен в следующей редакции: "4. Условия налогообложения, определенные в контрактах на недропользование между Правительством РК или компетентным органом и отечественными или иностранными недропользователями, заключенных до 1 января 1996 года, а также в контрактах на недропользование, заключенных после указанной даты во исполнение ранее заключенных контрактов с этими недропользователями, и в контрактах на недропользование, прошедших обязательную налоговую экспертизу, заключенных с 1 января 1996 года, сохраняются и действуют в течение всего установленного срока их действия".
Так обстоит дело с инвестициями в сфере недропользования. Однако как быть с инвестициями в других сферах, не связанных с недропользованием?
Однозначно, что положения ст. 6 Закона об иностранных инвестициях будут применяться к инвестициям, которые были осуществлены до 1 июля 1995 года. Это общее правило, закон не может применяться к отношениям, регулируемым другим законом до введения в действие нового закона, если это специально не оговорено в новом законе.
Сложнее обстоит дело с правоотношениями, которые возникли после 1 июля 1995 года. Вопрос заключается в том, применяется ли ст. 6 в отношении налогового законодательства, если инвестиции осуществлены после 1 июля 1995 года. Например, иностранный инвестор создал совместное предприятие в январе 1997 года на условиях, установленных уже новым Налоговым кодексом. Через несколько лет, например, в 1999 году в Налоговый кодекс будут внесены изменения, резко ухудшающие положение инвестора. Вопрос: будут ли применяться к этому инвестору правила ст.6 Закона об иностранных инвестициях?
Толкование норм и, главное, самой идеологии Налогового кодекса показывает, что в части налогового законодательства ст. 6 не должна применяться. Это вытекает из толкования следующих положений: запрещается включение в неналоговое законодательство вопросов, связанных с налогообложением (п. 2 ст. 1 Указа о налогах), запрещается предоставление налоговых льгот другими актами, в том числе льгот, носящих индивидуальный характер (п. 3 ст. 2 Указа о налогах).
Однако этот вывод опровергается изменениями в законодательных актах. Законом Республики Казахстан от 16 июля 1997 года "О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Казахстан "Об иностранных инвестициях" в ст. 6 Закона об иностранных инвестициях включен п. 4, в соответствии с которым гарантии, установленные п. 1, не распространяются на изменения в законодательстве, которыми изменяются порядок и условия (в том числе вопросы налогообложения и иные меры государственного регулирования) импорта и (или) производства, и (или) реализации подакцизных товаров, а также импорта товаров, предназначенных для реализации без переработки.
Как можно понять из данного дополнения, п. 1 ст. 6 не распространяется на отдельные виды налогов, указанные в пункте, следовательно, остальные виды налогов охватываются действием п. 1 ст. 6. Значит, ст. 6, за исключением п. 4, применяется к изменениям в налоговом законодательстве.
Следует отметить, что в настоящее время эти рассуждения приобрели теоретический характер. Законом РК от 15 апреля 1998 года в Указ о налогах были внесены очередные изменения (надо полагать, при большом лоббировании со стороны иностранных недропользователей) и п.2 ст.94-3 из Указа о налогах был исключен. Таким образом, положения ст.6 Закона об иностранных инвестициях о стабильности законодательства будут применяться ко всем инвестициям (за исключением оговоренных в п.4), в том числе и в сфере недропользования.
Статья 384. Возмездный и безвозмездный договор
1. Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным.
2. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.
3. Договор предполагается возмездным, если из законодательства, содержания или существа договора не вытекает иное.
1. Различие между возмездным и безвозмездным договором проводится по наличию или отсутствию встречного имущественного предоставления от другой стороны за исполнение своих обязанностей по договору.
2. Под иным встречным предоставлением может пониматься предоставление материальных ценностей (бартерные операции), взаимное оказание каких-либо обязанностей (взаимные обязательства), совершение любых действий, которым можно дать денежную оценку.
3. Понятие встречного предоставления широко применяется в англо-американском праве под названием "consideration". Там consideration является существенным условием любого договора. Без consideration договор не будет признан договором, имеющим юридическую силу.
4. Подавляющее большинство договоров являются возмездными. Из безвозмездных договоров, закрепленных в ГК, можно назвать договор дарения, договор безвозмездного пользования имуществом и беспроцентный заем.
5. Некоторые договоры по закону могут быть как возмездными, так и безвозмездными (поручение, хранение, заем). Поэтому в комментируемой статье закреплена презумпция того, что в случае, если возникнут какие-либо сомнения, договор признается возмездным. Безвозмездным договор будет признан, если это будет вытекать из законодательства, содержания или существа договора.
При определении отдельных видов договоров законодатель может закрепить презумпцию или возмездности, или безвозмездности договора.
Например, можно продемонстрировать постепенное изменение презумпции в отношении договора займа.
В соответствии со ст. 252 ГК КазССР договор займа предполагался беспроцентным. Поэтому проценты (вознаграждение) за предоставленный заем можно было брать только в случаях, прямо предусмотренных законодательством.
В Основах гражданского законодательства применяются различные презумпции в зависимости от того, кто выступает займодавцем (займодателем). В п. 2 ст. 113 Основ закрепляется, что за кредит, предоставленный лицами, занимающимися предпринимательской деятельностью, взимаются проценты, если иное не предусмотрено договором. Однако в соответствии с этим же пунктом (часть вторая) "договор займа между гражданами, не связанный с предпринимательской деятельностью, предполагается беспроцентным, если в нем не установлено иное".
В проекте ГК (Особенная часть) закреплена презумпция возмездности договора займа. В проекте предусмотрено, что если иное не предусмотрено законодательными актами или договором, за пользование предметом займа заемщик выплачивает вознаграждение (интерес) займодателю в размерах, определенных договором.
Наличие в гражданском обороте безвозмездных договоров не противоречит сущности складывающихся в Казахстане отношений. Важное социальное значение имеет, в частности, деятельность благотворительных, культурных, образовательных и иных общественных фондов (см. комментарий к ст. 107 ГК), спонсорство, добровольные пожертвования и другая подобная деятельность, правовой формой которой зачастую выступают безвозмездные договоры дарения.
Статья 385. Цена
1. Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.
В предусмотренных законодательными актами случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.
2. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законодательными актами либо в установленном законодательными актами порядке.
3. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, считается, что исполнение договора должно быть произведено по цене, которая в момент заключения договора при сравнимых обстоятельствах обычно взималась за аналогичные товары, работы или услуги.
1. В условиях рыночной экономики цена продукции, товаров и услуг должна определяться соглашением сторон. Регулирование цен допускается только в случаях, установленных законодательными актами.
Различаются цены "установленные" (то есть определяемые в фиксированной денежной сумме) и "регулируемые" (то есть определяющие предельные уровни цен и условия их применения) уполномоченными на то государственными органами.
2. В настоящее время действует Закон "О ценообразовании в Казахской ССР” от 15 декабря 1990 года. В соответствии с этим законом Правительство РК устанавливает номенклатуру продукции, товаров и услуг, на которые применяются фиксированные государственные цены, и обеспечивает поэтапный переход от них к свободным ценам.
Местные органы устанавливают цены на отдельные виды продукции, работ или услуг предприятий, находящихся в коммунальной собственности или предоставляют право определять эти цены уполномоченным им субъектам хозяйствования; осуществляют регулирование цен и контроль за их уровнем на территории области в соответствии с их компетенцией.
3. Изменение цены после заключения договора по общему правилу не допускается. Случаи и порядок изменения цены должны быть предусмотрены договором или законодательными актами.
4. Поскольку в возмездном договоре обязательным условием является встречное удовлетворение, возникает необходимость определения цены договора даже в случае, если стороны договора цену не установили. Для определения цены в этих случаях используются понятия "при сравнимых обстоятельствах", "обычно", "аналогичные товары, работы или услуги". То есть точных критериев определения цены нет. Можно предположить, что если стороны не договорятся о цене, спор между ними будет решаться в судебном порядке.