Страница - 14

§ 3. ЗАЛОГ

Статья 299. Понятие залога

2. Залогом признается такой способ обеспечения исполнения обязательства, в силу которого кредитор (залогодержатель) имеет право, в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства, получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодатель), за изъятиями, установленными настоящим Кодексом.

Залогодержатель имеет право получить на тех же началах удовлетворение из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества, независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только утрата или повреждение не произошли по причинам, за которые залогодержатель отвечает.

2. Залог предприятий, зданий, сооружений, квартир, прав на земельные участки и другого недвижимого имущества (ипотека) регулируется Законом Республики Казахстан об ипотеке недвижимости. Общие правила о залоге, содержащиеся в настоящем Кодексе, применяются к ипотеке в случаях, когда Законом Республики Казахстан об ипотеке не установлены иные правила*.

1. Залог является одним из способов обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных законодательством. Залог наравне с неустойкой, удержанием имущества должника, поручительством, гарантией и иными способами, предусмотренными законодательством или договором, может использоваться для обеспечения исполнения любого обязательства, как-то: кредитного договора, договора аренды и т.п. На практике залог наиболее часто используется для обеспечения возврата денежных займов (кредитов), предоставляемых банками юридическим и физическим лицам.

2. Залог, как способ обеспечения, является производным от обеспечиваемого обязательства. По общему правилу конструкция способа обеспечения исполнения обязательств отличается дополнительным (акцессорным) характером по отношению к главному обязательству. Дополнительный характер залога вытекает из содержания общей нормы относительно способов обеспечения, предусматривающей недействительность обеспечивающего обязательства в случае недействительности основного обязательства (см. п. 3 ст. 292 ГК и комментарий к нему). Дополнительный характер договора о залоге также проявляется в зависимости его прекращения от прекращения обеспечиваемого обязательства по любым основаниям (см. комментарий к ст. 322 ГК).

3. Обеспечение исполнения обязательства должника залогом имущества создает для кредитора более благоприятные условия, так как предоставляет возможность реального удовлетворения требований в случае неисполнения должником обязательства за счет заложенного имущества. Во-первых, залог имущества обеспечивает наличие и сохранность этого имущества к моменту обращения взыскания на него кредитором-залогодержателем (см. комментарий к ст.ст. 303, 306, 310, 312 ГК). Во-вторых, залог имущества создает для кредитора-залогодержателя право преимущественного удовлетворения своих требований перед другими кредиторами из стоимости этого имущества (см. подробнее п. 7 настоящего комментария). В-третьих, залог имущества, установленный не самим должником, а третьим лицом (см. комментарий к ст. 305 ГК), создает для кредитора дополнительный источник удовлетворения его требований к должнику, которым другие кредиторы того же должника вообще не могут воспользоваться.

4. В отношениях по залогу участвуют: предоставляющий имущество в залог залогодатель (см. комментарий к ст. 305 ГК) и приобретающий залоговое право на это имущество залогодержатель.

Залогодержателем может являться только кредитор по основному обязательству, обеспечиваемому залогом. На это прямо указывает конструкция комментируемой статьи. Совпадение в одном лице кредитора по основному обязательству, обеспеченному залогом, и залогодержателя вытекает из самой конструкции залога как способа обеспечения исполнения обязательства. Данный принцип последовательно выдерживается ГК, в котором, например, предусматривается действительность уступки залогодержателем прав по договору о залоге только в случае уступки прав требования к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом (см. комментарий к ст. 325 ГК).

5. Правовая цель сделки залога заключается в обеспечении исполнения основного обязательства, что достигается путем:

— во-первых, выделения определенного имущества в качестве предмета залога;

— во-вторых, передачи предмета залога во владение залогодержателя или оставления его во владении залогодателя с правом пользования и наделения залогодержателя правомочиями по контролю за наличием и сохранностью залогового имущества, а также установления определенных ограничений залогодателя в распоряжении предметом залога и предоставления залогодержателю права ограниченного распоряжения имуществом, являющимся предметом залога;

— в-третьих, получения залогодержателем удовлетворения из стоимости заложенного имущества;

— в-четвертых, предоставления залогодержателю преимущества перед другими кредиторами залогодателя в получении удовлетворения из стоимости реализованного заложенного имущества.

6. Залог обеспечивает исполнение обязательств созданием у кредитора определенных преимуществ перед другими кредиторами путем выделения специального имущества, на которое он может обратить взыскание в случае неисполнения должником обязательства. Под понятием "другие кредиторы" необходимо понимать кредиторов залогодателя. В тех случаях, когда залог установлен не самим должником, а третьим лицом (см. комментарий к ст. 305 ГК), другие кредиторы должника не имеют права обратить взыскание на заложенное имущество.

7. Преимущественное право залогодержателя (залогового кредитора) не является безусловным. Комментируемая статья содержит оговорку о том, что залогодержатель получает удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами "за изъятиями, установленными законодательными актами".

Преимущественность права удовлетворения требования из стоимости заложенного имущества, предоставленная законодательными актами кредитору — залогодержателю, проявляется по-разному в двух моментах: когда имущества должника, не являющегося предметом залога, достаточно для удовлетворения требований иных кредиторов либо когда такого имущества недостаточно для удовлетворения иных кредиторов, не являющихся залогодержателями.

Прочие кредиторы залогодателя вправе обратить взыскание на заложенное имущество лишь при недостаточности остального имущества залогодателя для полного удовлетворения таких требований, не обеспеченных залогом (см. ст. 424 ГПК). Если же у залогодателя достаточно имущества для удовлетворения таких требований, ни один кредитор, кроме залогодержателя, не может обратить взыскание на предмет залога.

В случае недостаточности иного имущества залогодержателя для удовлетворения требований кредиторов, не являющихся залогодержателями, проявляются изъятия из преимущественного права кредитора-залогодержателя на первоочередное получение удовлетворения из стоимости предмета залога, устанавливаемые законодательными актами.

Изъятия, в частности, предусматриваются ГПК КазССР (см. ст.ст. 419 — 424 ГПК). Их можно применять с учетом, конечно, того, что эти изъятия были установлены для дореформенных политико-экономических условий.

Иная ситуация складывается при ликвидации юридического лица. В этом случае залогодержатель не имеет преимуществ в удовлетворении своих требований из стоимости предметов залога. Право залога прекращается с момента возбуждения ликвидационного производства (см. ст. 55 ГК и комментарий к ней) и происходит замена права залога на право получения в установленной законодательством очередности удовлетворения из денег должника, а в случае их недостаточности — в том же порядке из денег, вырученных от продажи всего имущества должника, в том числе и предметов залога (см. комментарий к ст. 50 ГК). При этом применяется очередность удовлетворения требований кредиторов, установленная ст. 51 ГК (см. комментарий к ст. 51 ГК).

8. Утрата или полное повреждение предмета залога влечет прекращение права залога (см. комментарий к ст.322 ГК). Но если заложенное имущество было застраховано, происходит замена права залога на другое право — залогодержатель имеет право в этом случае получить удовлетворение из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодатель), за изъятиями, установленными законодательными актами, независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только утрата или повреждение не произошли по причинам, за которые залогодержатель отвечает. В отличие от новации, основанием замены одного обязательства (право залога) на другое (преимущественное право на получение удовлетворения из возмещения стоимости изъятого имущества) является указание законодательного акта — части 2 п. 1 ст. 299, а не соглашение сторон.

9. Залог предприятий, зданий, сооружений, квартир, прав на земельные участки и другого недвижимого имущества регулируется специальным законодательным актом — Указом об ипотеке недвижимого имущества. Причем, в соответствии с п. 3 ст. 2 названного Указа, особенности ипотеки земельных участков и прав на них устанавливаются Указом о земле. Общие правила ГК о залоге применяются к залогу недвижимого имущества в случае, если специальными законодательными актами об ипотеке недвижимого имущества не установлены иные правила.

К источникам правового регулирования ипотеки недвижимого имущества необходимо отнести также Указ о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Особенности правового регулирования ипотеки недвижимого имущества проявляются, в частности, в законодательных требованиях к форме сделки (см. об этом комментарий к ст. 307 ГК), в обязательной регистрации ипотеки недвижимого имущества под страхом недействительности сделки с недвижимостью (см. об этом комментарий к ст. 308 ГК), в порядке реализации имущества (см. об этом комментарий к ст. 320 ГК) и в некоторых иных положениях.

Статья 300. Основания возникновения залога

1. Залог возникает в силу договора. Залог возникает также на основании законодательных актов при наступлении указанных в них обстоятельств, если в законодательных актах предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге.

2. Правила настоящего Кодекса о залоге, возникающем в силу договора, соответственно применяются к залогу, возникающему на основании законодательных актов, если законодательными актами не установлено иное.

1. К залогу применяются правила об обязательствах, с особенностями, предусмотренными § 3 главы 18 ГК. Применительно к основаниям возникновения обязательств (см. комментарий к ст. 271 ГК) в отношении залога настоящей статьей установлен исчерпывающий перечень оснований возникновения того вида обязательства в силу его особой сущности. -

2. По общему правилу основанием возникновения залогу является договор. Особым случаем возникновения залога со специфичным правовым регулированием является его возникновение с наступлением события или иного юридического факта, с которыми на основании законодательного акта связано возникновение залогового права кредитора. Специфика правового регулирования залога, возникающего в силу законодательного акта, проявляется в двух аспектах.

Во-первых, для возникновения залога на основании законодательного акта необходимо, чтобы в нем, помимо события, с наступлением которого в законодательном акте связывается возникновение права залога, предусматривалось также и то, какое имущество и для обеспечения какого обязательства признается находящимся в залоге. В случае неисполнения данного требования законодательный акт, связывающий наступление определенного события с возникновением права залога, не может являться основанием возникновения залога, такой залог не будет иметь специфики по сравнению с залогом, возникающим в силу договора, и в этом случае необходимо применение к этому залогу всех положений о залоге, возникающем на основании договора.

Во-вторых, положения о залоге, возникающем на основании договора, применяются к залогу, возникающему на основании законодательного акта, в случаях, если законодательным актом не установлено иное. То есть, законодательным актом могут быть предусмотрены любые иные правила и по любым вопросам, отличающиеся от правового регулирования залога, установленного ГК или Указом об ипотеке.

Примером возникновения залога на основании законодательного акта является, например, изъятие для государственных нужд, реквизиция или национализация предмета залога, когда залогодателю предоставляется взамен другое имущество. В этом случае на предоставленное взамен имущество возникает право залога в соответствии со ст. 324 ГК (см. комментарий).

Статья 301. Предмет залога

1. Предметом залога может быть любое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования) за исключением вещей, изъятых из оборота (пункт 2 статьи 116 настоящего Кодекса), требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законодательными актами.

2. Право залога может быть договором распространено на имущество, которое поступит в собственность или хозяйственное ведение залогодателя в будущем.

3. Залог отдельных видов имущества, в частности имущества граждан, на которое не допускается обращение взыскания, может быть законодательными актами запрещен или ограничен.

4. Деньги, являющиеся предметом залога, размещаются в банке.

5. Залог ценных бумаг акционерных обществ (в том числе банков), других лиц осуществляется с учетом законодательства о ценных бумагах*

1. Предметом залога может быть любое имущество (об имуществе см. ст. 115 ГК и комментарий к ней), в том числе вещи и имущественные права, например, товары на складе, право аренды, акции и т.д. Исключения для использования в качестве предмета залога какого-либо имущества вытекают из общего правила оборотоспособности имущества как объектов гражданских прав и законодательного запрета для уступки прав по отдельным видам обязательств. В соответствии с этим не могут быть предметом залога вещи, изъятые из гражданского оборота (см. об этом п. 2 ст. 116 ГК и комментарий к нему), требования, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности требования об алиментах, возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иные права, уступка которых запрещена законодательными актами (см. об этом комментарий к ст. 340 ГК).

2. Законом Республики Казахстан от 11 июля 1997 года "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской деятельности" п. 4 комментируемой статьи, а также п. 5 ст. 303 ГК изложены в новой редакции, причем содержание этих двух пунктов противоречит друг другу. Редакция п. 4 комментируемой статьи императивно предполагает размещение денег в банке при использовании в качестве предмета залога денег, в то же время редакция п. 5 ст. 303 ГК диспозитивно допускает возможность залога денег без размещения их в банке. В связи с этим хотелось бы указать на необходимость приведения в соответствие друг с другом этих противоречащих положений.

В практике часто используется оставление в обеспечение исполнения какого-либо обязательства (как правило, возврата вещи) денег в наличной форме, иного ценного имущества или личных документов, не представляющих собой никакой ценности, кроме как источника информации о должнике или как необходимых для должника, позволяющих быть уверенным, что обязательство будет выполнено. В частности, при краткосрочном найме движимого имущества (прокат спортинвентаря, прокат видеокассет, получение книги в читальном зале и т.д.), как правило, наймодатель требует оставления нанимателем документов, подтверждающих личность, или доку ментов либо наличных денег или иного ценного имущества, позволяющих кредитору быть уверенным, что предмет найма будет возвращен ввиду необходимости документов для должника или большой ценности оставленного имущества или наличных денег, обычно большей стоимости, чем стоимость предмета найма, или позволяющей возместить стоимость предмета найма. Имея много схожих черт с залогом, необходимо все же признать, что этот способ обеспечения не является залогом, а более близок к удержанию имущества (но не всегда является им), так как его сущность заключается в охранительной (превентивной) цели и изначально предполагает исполнение обязательства в натуре, а не обращение взыскания на оставленные вещи или документы. Данный вид обеспечения требует дальнейшего исследования и обоснования и в настоящем комментарии не затрагивается. Невозможность однозначного определения данного вида обеспечения заключается и в множественности ситуаций и последствий, могущих возникнуть в связи с неисполнением должником основного обязательства. Например, должник не вправе истребовать свое имущество при неисполнении основного обязательства до его исполнения, так как владелец имеет законные основания владения имуществом и имеет право на защиту своего вещного права наравне с правом собственности даже против собственника (см. комментарий к ст. 265 ГК); при неисполнении основного обязательства должник может и отказаться от права собственности на оставленное имущество, не востребовав его, и т.п. В то же время в ряде случаев кредитор не вправе изымать документы, подтверждающие личность (паспорт, военный билет и т.д.), и эти документы должны быть возвращены должнику по первому его требованию.

3. Не относятся к имуществу и не могут быть предметом залога личные неимущественные блага и права: жизнь, здоровье, достоинство личности, честь, доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право на имя, право на авторство, право на неприкосновенность произведения и другие нематериальные права (см. об этом комментарий к ст. 115 ГК).

4. Вещи, ограниченно оборотоспособные, могут, по общим правилам, быть предметами залога, но с соблюдением требований об участии в гражданском обороте данного имущества, т.е. когда на это имеется специальное разрешение (см. об этом комментарий к ст. 116 ГК).

5. Не могут быть предметом залога вещи гражданина, на которые не допускается обращение взыскания в соответствии с законодательными актами, в частности, Гражданско-процессуальным законодательством (см. Приложение 1 к ГПК). Это так называемые предметы первой необходимости и носильные вещи, входящие в перечень, содержащийся в ГПК. Они хотя и являются полностью оборотоспособными, но в силу общего правила судебного порядка обращения взыскания на предмет залога (см. комментарий к ст. 317 ГК) не могут быть объектами принудительного взыскания по обязательствам граждан и, соответственно, изначально не могут быть предметами залога. Добровольная же продажа таких предметов залога должником или вещным поручителем представляет собой только способ нахождения денег, и к реализации применяются только нормы гражданского законодательства о купле-продаже, но не о залоге.

6. Несмотря на возможность распространения права залога на имущество, которое поступит в собственность или хозяйственное ведение залогодателя в будущем, необходимо иметь в виду, что право Залога на такое имущество не возникает автоматически с момента заключения договора о залоге (см. комментарий к ст. 310 ГК). Например, при получении кредита на покупку оборудования и предоставлении этого оборудования в обеспечение возврата займа происходит распространение права залога на оборудование, которое не поступило еще в собственность должника-залогодателя, но самого права залога не возникает до возникновения права собственности или хозяйственного ведения на предмет залога у залогодателя, так как залогодателем может быть только собственник имущества либо с его согласия лицо, имеющее на имущество право хозяйственного ведения, если только законодательными актами не предоставлено право предоставления в залог и иным лицам (см. комментарий к п. 2 ст. 305 ГК).

7. Формулировка п. 3 комментируемой статьи содержит оговорку о возможности запрета или ограничения законодательным актом залога отдельных видов имущества. Данная оговорка дает возможность запретить в законодательном акте залог практически любого имущества, поскольку не устанавливается критерия, на основании которого имущество может быть запрещено или ограничено в использовании предметом залога. Подобный запрет или ограничение может быть установлен только законодательным актом.

8. При исследовании вопроса о том, какими качествами должно дополнительно обладать оборотоспособное имущество, предоставляемое в залог, можно отметить одно из характерных свойств на основании действительности сделки (т.е. на основании одного из существенных условий залога, связанного с имуществом) — предмет залога как в виде вещи, так и в виде имущественного права должен обладать возможностью реализации, а значит стоимостью и спросом.

9. Залог ценных бумаг АО (в том числе и банков), других лиц осуществляется с учетом Закона о ценных бумагах, Закона о регистрации сделок с ценными бумагами, Указа о хозяйственных товариществах и иных нормативных правовых актов, регулирующих сферу обращения ценных бумаг АО и иных лиц.

Статья 302. Требования, обеспечиваемые залогом

1. Если иное не предусмотрено договором или законодатель-ными актами, залог обеспечивает требование в том его объеме, какой оно имеет к моменту фактического удовлетворения (включая вознаграждение (интерес), возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, неустойку (штраф, пеню), необходимые издержки по содержанию заложенного имущества, а также возмещение расходов по взысканию.

2. Залог может устанавливаться в отношении требований, которые возникнут в будущем при условии, если стороны договорятся о размере обеспечения залогом таких требований*.

1. По общему правилу требования кредитора удовлетворяются из стоимости предметов залога в размере, какой они приобрели ко времени обращения взыскания на заложенное имущество, независимо от размера требований на момент установления залога. В их состав могут быть, в частности, включены, помимо суммы основного обеспечиваемого обязательства, возникающие после установления залога требования кредитора об уплате вознаграждения (интереса) за пользование заемными средствами и т.д., неустойки за неправомерное пользование денежными средствами (например, за просрочку погашения долга — см. комментарий к ст. 353 ГК), возмещения убытков, причиненных просрочкой исполнения (см. комментарий к ст. 350 ГК), а также необходимые издержки по содержанию заложенного имущества и возмещению всех расходов по взысканию (например, расходы по продаже и т.п.).

В то же время настоящей статьей предоставляется возможность установления иного объема удовлетворения требований кредитора при обращении взыскания на предметы залога. Иной объем может быть установлен договором или законодательными актами, например, установление твердой суммы требований, обеспечиваемых залогом, ограничение или исключение размеров возмещения убытков или суммы штрафа, обеспечиваемых залогом, ограничение или исключение из требований, обеспечиваемых залогом, расходов на содержание предметов залога или расходов на взыскание и т.п.

Приведенный выше порядок определения объема удовлетворения требований кредитора из стоимости заложенного имущества не распространяется на такой вид залога, как залог, обеспечивающий будущие требования, в отношении которого установлено определение объема удовлетворения при заключении договора о залоге.

2. По общим правилам залогом обеспечиваются существующие и действительные обязательства должника, так как залогу свойственен акцессорный (дополнительный) характер (см. комментарий к ст. 299 ГК). Как исключение залогом могут обеспечиваться требования к должнику, которые возникнут в будущем, при соблюдении обязательного условия — наличия соглашения сторон о размере обеспечения залогом таких требований. Так как для определения размера обеспечения залогом требований, которые возникнут в будущем, требуется достижение соглашения сторон, данное условие несомненно относится к существенным условиям договора о залоге со всеми вытекающими из этого последствиями (см. комментарий к ст. 393 ГК). В силу обязательной письменной формы договора о залоге под страхом недействительности (см. комментарий к ст. 307 ГК), соглашение сторон о размере обеспечиваемых залогом требований, которые возникнут в будущем, также должно быть заключено в письменном виде.

3. Правила, содержащиеся в п. 1 комментируемой статьи, установлены в интересах охраны прав как залогодержателя, так и залогодателя.

Если после установления залога долг по обязательству, которое этим залогом обеспечено, возрос, залогодержатель вправе обратить взыскание на заложенное имущество и для покрытия вновь образовавшейся части долга. Наиболее часто такое увеличение первоначальной суммы долга является результатом его несвоевременного погашения должником, которое в зависимости от условий обязательства может привести к начислению на основную сумму долга вознаграждения (интереса), возникновения у залогодержателя права на получение с должника неустойки, а также права на возмещение причиненных залогодержателю убытков. Обращение залогодержателем взыскания на предмет залога происходит, как правило, не сразу после возникновения у него права требования к должнику, а через некоторое время, но до прекращения залога (см. комментарий к ст. 322 ГК), и не лишает его права получить из стоимости предмета залога ту часть долга, на которую он за это время возрос, поскольку обращение заложенного имущества ко взысканию является правом, а не обязанностью залогодержателя.

С другой стороны, правило о том, что залог обеспечивает обязательство в объеме, существующем к моменту удовлетворения требований залогодержателя, может иметь существенное значение для залогодателя в случаях, когда стоимость заложенного имущества превышает сумму долга по обеспеченному этим залогом обязательству. Именно из этого положения вытекает обязанность залогодержателя передать залогодателю разницу между суммой, вырученной от реализации заложенного имущества, и размером обеспеченного залогом требования (см. комментарий к п. 6 ст. 319 ГК). Это же положение дает основание считать, что если для покрытия требования залогодержателя достаточно обращения взыскания на часть заложенного имущества (например, на один из нескольких предметов залога), залогодержатель не вправе обратить взыскание на остальную часть этого имущества. Последнее также подтверждает положение о прекращении залога с исполнением обеспечиваемого залогом обязательства (см. комментарий к ст. 322 ГК).

Вопрос выбора одного из нескольких предметов залогового имущества для удовлетворения требований по основному обязательству в случаях, если для покрытия требования залогодержателя достаточно обращения взыскания на часть заложенного имущества (например, на один из нескольких предметов залога), является сложным и неоднозначным и должен решаться в каждом конкретном случае с учетом всех норм законодательства, регулирующих залоговые отношения, в том числе и отношения по ипотеке недвижимого имущества, а также иных норм законодательства, регулирующего имущественные отношения в целом (оборотоспособность имущества, порядок реализации определенных видов имущества и т.д.). По общему правилу право выбора одного из нескольких предметов залогового имущества для удовлетворения требований по основному обязательству принадлежит залогодержателю, если только иное не предусмотрено договором о залоге. В то же время имеются исключения из этого правила, и при определенных обстоятельствах право залогодержателя на выбор предмета залога для получения удовлетворения может ограничиваться. Так, в соответствии с п. 2 ст. 317 ГК, залогодатель вправе при определенных обстоятельствах добиваться прекращения обращения взыскания на заложенное имущество, в том числе и на отдельные его предметы (см. ст. 317 ГК и комментарий к ней). Имеются определенные ограничения на обращение взыскания на недвижимое имущество, которое также может ограничить в определенных ситуациях право выбора залогодержателем предмета залога из общего залогового имущества.

4. Необходимо иметь в виду, что в случае заключения договора о залоге в обеспечение требований, которые возникнут в будущем, право залога не может возникнуть автоматически с момента заключения договора. Данный договор будет представлять собой конструкцию, содержащую элементы предварительного договора и договора о залоге (см. комментарий к ст.ст. 307, 390 ГК), или может быть представлен в виде предварительного договора о заключении договора о залоге. В последнем случае договор о залоге может быть заключен при возникновении требований по обеспечиваемому обязательству. Но в любом случае право залога возникает только после момента возникновения требований по обеспечиваемому обязательству, и залогом обеспечивается только действительное требование.

Статья 303. Виды залога

1. Ипотека — вид залога, при котором заложенное имущество остается во владении и пользовании залогодателя или третьего лица.

Предметом ипотеки могут быть предприятия, строения, здания, сооружения, квартиры в многоквартирном доме, транспортные средства, космические объекты, товары в обороте и другое, не изъятое из гражданского оборота, имущество.

Отделимые плоды могут быть предметом ипотеки только при условии, если они не становятся с момента отделения объектом прав третьего лица. Ипотека предприятий, строений, зданий, сооружений, квартир в многоквартирном доме, транспортных средств и космических объектов подлежит регистрации в органах, осуществляющих регистрацию таких объектов.

2. Заклад вид залога, при котором заложенное имущество передается залогодателем во владение залогодержателя.

С согласия залогодержателя предмет залога может быть оставлен у залогодателя под замком и печатью залогодержателя. Предмет залога может быть оставлен во владении залогодателя с нанесением знаков, свидетельствующих о залоге (твердый залог).

3. При залоге прав предметом залога являются имущественные права, которые могут быть отчуждены, в частности, арендные права на предприятия, строения, здания, сооружения, право на долю в имуществе хозяйственного товарищества, долговые требования, авторские, изобретательские и иные имущественные права.

Залог прав на земельный участок, а также прав на иные природные ресурсы допускается в пределах и на условиях, установленных земельным и иным природноресурсовым законодательством.

Срочное право может быть предметом залога только до истечения срока его действия.

Должник заложенного права должен быть уведомлен о залоге. Если Закладываемое право подтверждается документом, договор залога может быть оформлен передачей правоустанавливающего документа.

4. При залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо размещается в банке, если договором не предусмотрено иное.

5. Если иное не установлено договором о залоге, деньги, являющиеся предметом залога, размещаются в банке.

Вознаграждение (интерес), причитающееся за данные деньги, принадлежит залогодателю.

1. Настоящей статьей проводится классификация видов залога по двум основным критериям. По характеру имущества, используемого в качестве предмета, выделяется залог вещей и залог имущественных прав. Залог вещей по объему и содержанию полномочий сторон договора о залоге дёлится на заклад и ипотеку.

2. Классифицирующим основанием выделения ипотеки является предоставление при заключении договора о залоге залогодателю или по указанию залогодателя — третьему лицу права владения и пользования предметом залога.

3. В соответствии с действующим законодательством под термином "ипотека" понимается не только залог недвижимого имущества, как это принято в правовых системах многих стран, но и залог любого имущества (в том числе и движимого, а также имущественных прав) с оставлением его во владении и пользовании залогодателя. Именно оставление заложенного имущества во владении и пользовании залогодателя и является, в соответствии с ГК, классифицирующим признаком ипотеки как вида залога.

В свою очередь, в зависимости от используемого в качестве предмета залога различного вида вещей, можно выделить ипотеку недвижимого имущества, ипотеку имущества, приравненного к недвижимости, и ипотеку движимого имущества, в которой можно также выделить такую разновидность, как залог товаров в обороте.

4. По общему правилу на отделимые плоды, полученные в результате использования заложенного имущества, право залога распространяется только в случаях, предусмотренных договором или законодательными актами (см. комментарий к ст. 309 ГК). При ипотеке же отделимые плоды могут быть предметами залога только при условии, если они не становятся с момента отделения объектом прав третьего лица. Например, нельзя распространить право залога при ипотеке садового участка на урожай сада, если садовый участок находится в аренде.

5. Ипотека недвижимости, транспортных средств и космических объектов подлежит регистрации в органах, осуществляющих регистрацию таких объектов. В соответствии со ст. 155 ГК залог недвижимости и приравненных к недвижимости вещей считается совершенным после их регистрации, если иное не предусмотрено законодательными актами. В частности, иные последствия установлены для регистрации сделок, не подпадающих под перечисленные в подпунктах 1—8 ст. 2 Указа о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, например, аренда недвижимости сроком меньше года.

В случае уклонения одной из сторон от регистрации сделки залога недвижимости или транспортных средств и космических объектов регистрация может быть совершена по решению суда.

6. Как особую разновидность ипотеки движимого имущества необходимо отметить залог товаров в обороте, появление которого вызвано экономическими интересами создания благоприятных условий для товаропроизводителей и защиты интересов потребителей, так как залог товаров в банках или у иных кредиторов задерживает их поступление на рынок.

7. Классифицирующим основанием выделения заклада является передача предметов залога во владение залогодержателя (заклад и приравненные к нему виды залога).

8. Хранение при закладе может осуществляться залогодержателем или хранителями — третьими лицами. Предмет залога при закладе может быть оставлен на хранении также и у залогодателя.

Примерами оставления предметов залога у залогодателя на хранение при закладе являются приравненный к закладу залог с оставлением с согласия залогодержателя залогового имущества у залогодателя под замком и печатью залогодержателя, или оставление предметов залога во владении (без права пользования) залогодателя с нанесением знаков, свидетельствующих о залоге (твердый залог). В этих случаях залогодатель, хоть и является собственником предметов залога, выступает в качестве хранителя залогового имущества без права пользования и распоряжения. Конструкцию договора хранения подтверждает и право залогодержателя истребовать предметы залога из чужого незаконного владения, в том числе и у самого залогодателя в случае нарушения им условий оставления предметов залога в его владении.

Данные виды залога освобождают залогодержателя от возможных расходов по содержанию и хранению предметов залога, но содержат в себе более высокий риск по сравнению с закладом в связи с возможной недобросовестностью залогодателя. Так, в случае уничтожения знаков с предметов запог приобретает негласный характер, не распознаваемый третьими лицами. И в этом случае право залога не имеет силы в отношении добросовестных возмездных приобретателей -третьих лиц (см. комментарий к ст. 261 ГК).

9. Имущественные права могут быть предметом залога при наличии полномочий залогодателя на отчуждение принадлежащих ему имущественных прав; при фактической возможности реализации имущественных прав, являющихся предметом залога, — наличии стоимости и спроса на данное имущественное право (достижимость отчуждения).

При рассмотрении данного вопроса необходимо отметить, что в качестве предмета залога могут применяться как имущественные права требования (право требования выполнения работ, оказания услуг; право требования денег по договору купли-продажи, векселю и т.д.), так и вещные права (право аренды, право землепользования и т.д.). Мало того, право залога, в частности, ипотечное право, в соответствии со ст. 17 Указа об ипотеке недвижимого имущества, само может быть предметом залога, образуя при этом сложную конструкцию перезалога залогового права.

10. Залог прав на земельный участок (залог права собственности на земельный участок или залог права землепользования) допускается в пределах и на условиях, установленных земельным законодательством, в частности, Указом о земле, В также принятыми в соответствии с ним иными нормативными правовыми актами.

11. Право на иные природные ресурсы (право природопользования, право недропользования, право водопользования и т.д.) допускается в пределах и на условиях, установленных природоресурсовым законодательством. В частности, новые вещные права введены в Указе о недрах— право недропользования, и в Указе о нефти — право пользования нефтью, которые также могут быть предметом залога в пределах и на условиях, установленных указанными законодательными актами.

12. Срочное право, например, право аренды или право временного землепользования, может быть предметом залога только до истечения срока его действия, а с истечением срока его действия договор о залоге прекращается.

13. Должник заложенного права должен быть уведомлен о залоге, что следует из возможности реализации залога — возмездной уступки залогодержателем третьему лицу прав требования в случае неисполнения залогодателем обязательств по основному обеспечиваемому обязательству. Данное условие не влияет на действительность договора о залоге. В соответствии с этим условием происходит распределение рисков исполнения обязательств должником ненадлежащему лицу (кредитору) (см. комментарий к ст. 347 ГК).

14. К правоустанавливающим документам могут относиться как ценные бумаги, в которых выражено имущественное право, так и иные документы, подтверждающие титулы собственника или иные вещные или обязательственные права, — свидетельства собственника на земельный участок, акты землепользования, договоры аренды, пользования и т.д. Условие о передаче правоустанавливающего документа может быть признано по заявлению одной из сторон существенным условием договора о залоге.

15. Оформление залога путем передачи правоустанавливающего документа без заключения письменного договора о залоге возможно только в случае, если законодательными актами предусмотрена процедура и порядок оформления залога путем передачи правоустанавливающего документа. Так, в соответствии со ст. 18 Указа об ипотеке недвижимого имущества, предусматривается залог прав по ипотечному свидетельству (прав по основному обязательству и прав залога на недвижимое имущество) путем передачи ипотечного свидетельства. Также, в соответствии с Конвенцией, устанавливающей Единообразный Закон о векселях, возможен залог прав по векселю путем передачи самого векселя. Аналогичные правила содержатся в Законе о вексельном обращении (см ст. 18).

Во всех иных случаях передача правоустанавливающего документа, без которого невозможно осуществление имущественного права, при оформлении залога имеет охранительную цель — предотвращение нарушения обязанностей залогодателем, например, отчуждения или иного несанкционированного действия залогодателя с имущественным правом. И в этом случае, кроме передачи правоустановительного документа, необходимо все же письменное оформление договора о залоге.

16. Залог имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, предполагает передачу ценной бумаги во владение залогодержателю либо размещение в банке, если иное не предусматривается соглашением сторон. Данная диспозитивная норма содержит в себе восполняющие положения на случаи отсутствия соглашения сторон о месте хранения ценной бумаги в виде обязательного законодательного предписания о передаче ее во владение залогодержателя либо во владение банка. В случае отсутствия какого-либо соглашения сторон о местонахождении ценной бумаги залогодержатель при залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, вправе требовать передачи ее в свое владение или передачи ее для размещения в банк как во время заключения договора о залоге, так и впоследствии, во время действия договора о залоге.

17. Имеющиеся в законодательстве разновидности залога не являются исчерпывающими, и, в силу диспозитивности норм гражданского законодательства и свободы форм договора, на практике возможны виды залога, отличающиеся от предусмотренных законодательством. Помимо залога товаров в обороте возможны и иные виды ипотеки. Также возможно установление иных видов залога на основании законодательных актов, как уже отмечалось ранее, так называемые "законные залоги" (обязательные в силу установления законодательством) в отличие от договорных видов залога.

Статья 304. Залог имущества, находящегося в общей собственности

Имущество, составляющее общую собственность, может быть передано в залог только с согласия всех собственников. Право на долю в общем имуществе может быть самостоятельным предметом залога.

1. Требование комментируемой статьи о необходимости согласия всех собственников на предоставление в залог имущества, составляющего общую собственность, вытекает из общих положений гражданского права о распоряжении имуществом, находящимся в общей собственности — в долевой или совместной, так как залог предполагает право распоряжения залогодержателя имуществом, являющимся предметом залога, — реализацией и получением удовлетворения из стоимости заложенного имущества.

В соответствии с общими положениями гражданского права об общей собственности распоряжение имуществом, находящимся в долевой или совместной собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников (см. комментарий к ст.ст. 212, 220 ГК). Но если в отношении распоряжения имуществом, находящимся в совместной собственности, предполагается наличие согласия всех участников, и каждый из участников вправе совершать сделки по распоряжению общим имуществом, то в отношении залога такого имущества такая презумпция не действует, и на совершение сделки о залоге имущества, находящегося в совместной собственности, необходимо согласие всех его участников, как и при залоге имущества, находящегося в общей долевой собственности. Данное изъятие установлено настоящей статьей, не разделяющей общую собственность на долевую и совместную и требующей согласия всех участников при залоге любого имущества, находящегося в общей собственности. Возможность для установления особенностей в правах распоряжения участников общей совместной собственности при залоге такого имущества вытекает из п. 4 ст. 220 ГК (см. комментарий).

2. Согласие может быть выражено как путем составления единого документа, например протокола, так и каждым в отдельности. Единственное требование к согласию в связи с требованием ст. 307 ГК к форме договора о залоге — письменная форма согласия (см. комментарий к ст. 307 ГК).

3. Право на долю как в совместной, так и в долевой собственности может быть самостоятельным предметом залога (о порядке выдела доли в долевой и совместной собственности см. комментарий к ст.ст. 218, 221 ГК).

Статья 305. Залогодатель

1. Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо.

2. Залогодателем вещи может быть ее собственник либо с согласия собственника лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения, если иное не предусмотрено законодательными актами.

3. Залогодателем права может быть лицо, которому принадлежит закладываемое право.

Залог права аренды или иного права на Чужую вещь не допускается без согласия ее собственника Или лица, имеющего на нее право хозяйственного ведения, если законодательными актами или договором запрещено отчуждение этого права без согласия указанных лиц.

1. Если залогодержателем может являться только кредитор по основному обязательству, то в качестве залогодателя может выступать как должник по основному обязательству, так и третье лицо (так называемый вещный поручитель), изъявившее желание передать свое имущество в обеспечение обязанностей должника. В последнем случае договор о залоге с кредитором заключает не должник, а третье лицо, которое как залогодатель после реализации заложенного имущества приобретает такие же права, какие возникают у поручителя в результате исполнения им обязательства за должника (см. комментарий к ст. 334, 344 ГК).

2. Залогодателем вещи, по общему правилу, может быть собственник либо с согласия собственника лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения. При нарушении этого правила залоговое право кредитора, которому передан объект залога, сохраняется лишь при условии, что заложенное имущество не может быть у него истребовано собственником применительно к правилам ст.ст. 260, 261 ГК. В противном случае договор о залоге может быть признан недействительным по заявлению заинтересованной стороны, например, собственника при истребовании имущества из чужого незаконного владения.

В то же время законодательными актами могут быть предусмотрены случаи, когда залогодателем выступает иное лицо, чем собственник вещи, либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения. Примером такого случая является право учреждения, если учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять приносящие доходы деятельность, самостоятельно распоряжаться такими доходами и приобретенным за счет этих доходов имуществом, в том числе и предоставлять их в залог (см. об этом комментарий к ст. 206 ГК).

3. Лицо, имеющее имущество на праве хозяйственного ведения, может, по общему правилу, предоставить вещь в залог только с согласия собственника, если иное не предусмотрено законодательными актами. В соответствии с законодательными актами, в частности, в соответствии со ст. 200 ГК, а также ст. 25 Указа о государственном предприятии, лицо, имеющее на имущество право хозяйственного ведения (государственное предприятие), вправе самостоятельно предоставлять в залог не относящееся к основным средствам движимое имущество, если законодательством не предусмотрены ограничения или запрет на предоставление в залог движимого имущества, не относящегося к основным средствам, или его отдельных видов.

Необходимо также иметь в виду, что, в соответствии со ст. 6 Указа о государственном предприятии, в уставе должны содержаться сведения о полномочиях руководителя государственного предприятия и что уставом могут быть также предусмотрены ограничения или запрет на предоставление в залог движимого имущества, не относящегося к основным средствам, или отдельных его видов.

4. В соответствии со ст. 12 Указа о государственном предприятии залог республиканского государственного предприятия как единого имущественного комплекса производится по решению Правительства Республики Казахстан, аналогичный залог коммунального предприятия — по решению главы местной администрации.

5. Залогодателем имущественного права может быть лицо, которому принадлежит закладываемое право. Например, залогодателем права землепользования может быть землепользователь, но никак не собственник земельного участка. Собственник земельного участка может предоставить в залог земельный участок. Собственник земельного участка также может заключить договор о передаче земельного участка в землепользование кредитору или возмездной передаче земельного участка в пользование (в аренду, но не отчуждение или залог земельного участка) с целью предоставления удовлетворения кредитору из вырученных Средств в случае неисполнения обязательств должником по основному обязательству. Подобные сделки будут являться способами обеспечения, предусмотренными договором, но не будут относиться к залогу имущественного правам.