Страница - 15

6. Так как договор О залоге предполагает реализацию предмета залога в случае неисполнения должником обязательств по основному договору, залог прав на чужую вещь, отчуждение которой законодательными актами или договором запрещено без согласия собственника или лица, имеющего на нее право хозяйственного ведения, не допускается.

7. По общему правилу право аренды не может быть уступлено (отчуждено) арендатором без согласия арендодателя, следовательно, и залог права аренды не может быть произведен без согласия арендодателя. Но в ряде случаев имеются исключения. Например, в соответствии с Указом о земле негосударственные землепользователи с правом постоянного и первичного долгосрочного землепользования вправе отчуждать принадлежащее им право землепользования (производить уступку прав по договору о землепользовании, в том числе и аренды), а также сдавать принадлежащие им на праве землепользования (в том числе и аренды) земельные участки (или их части) в аренду (субаренду) или во временное безвозмездное землепользование. Следовательно, у них имеется право и на залог принадлежащего им права аренды (субаренды) на земельный участок без согласия арендодателя.

Статья 306 Страхование заложенного имущества

1. Договором или законодательными актами на залогодержателя может быть возложена обязанность страховать переданное в его владение заложенное имущество.

Страхование заложенного имущества, которое остается в пользовании залогодателя, возлагается на последнего.

2. При наступлении страхового случая право требования по договору страхования заложенного имущества у залогодателя возникает только в случае отказа от него залогодержателя.

Если сумма страхового возмещения превышает сумму обязательства, обеспеченного залогом, залогодержатель обязан в течение трех банковских дней с момента ее получения перечислить разницу залогодателю.

1. Страхование заложенного имущества может быть предусмотрено договором или законодательными актами, при этом договором могут быть предусмотрены виды добровольного страхования, а законодательными актами — виды обязательного страхования (см. об обязательном и добровольном страховании ст. 5 Указа о страховании). Статьей 306 ГК устанавливается общее диспозитивное правило о возможности возложения обязанности по страхованию заложенного имущества на залогодержателя в случае передачи в его владение заложенного имущества либо на залогодателя в случае оставления у него во владении предметов залога и предоставлении ему права пользования заложенным имуществом.

2. В развитие части второй п. 1 ст. 299 ГК (см. комментарий к ней) п. 2 комментируемой статьи установлено императивное правило о возникновении у залогодателя права требования по договору страхования заложенного имущества только в случае отказа залогодержателя от принадлежащего ему права на преимущественное получение удовлетворения из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества, независимо от того, в чью пользу оно застраховано. Данное императивное правило не применяется, если утрата или повреждение произошли по причинам, за которые отвечал залогодержатель.

3. При реализации залогодержателем преимущественного права на получение удовлетворения из страхового возмещения и превышения суммы страхового возмещения над суммой требований по обеспечиваемому залогом обязательству, залогодержатель обязан в трехдневный срок перечислить разницу залогодателю. Нарушение установленного п. 2 ст. 306 ГК срока для возврата разницы является основанием ответственности залогодержателя перед залогодателем в соответствии со ст. 353 ГК (см. комментарий к ней).

Статья 307. Содержание и форма договора о залоге

1. В договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество и допустимость его использования.

2. Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме.

3. Несоблюдение правил, содержащихся в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, влечет недействительность договора о залоге.

1. Существенными условиями договора о залоге, предписанными законодательством и требующими достижения соглашения сторон, являются предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспеченного залогом, а также соглашения о том, у какой из сторон находится заложенное имущество на время залога, и соглашения о допустимости использования предметов залога. Несоблюдение требований о достижении соглашения по существенным условиям договора ведет к незаключению договора и невступлению его в силу (недействительности) (см. комментарий к ст. 393 ГК).

2. Предметом залога является определенная сторонами вещь или иное имущество, предоставляемое в залог для обеспечения основного обязательства. Состав заложенного имущества может указываться как в самом тексте договора о залоге, так и в приложении к договору. Причем следует уделить особое внимание точному описанию предмета залога, перечислив индивидуально-определенные признаки предмета, позволяющие однозначно выделить его из массы других предметов, либо указать все нюансы родовых признаков предмета залога, что приобретает особое значение, например, при залоге товаров в обороте.

3. Условие договора о залоге, об оценке имеет многостороннее значение.

Во-первых, предметом залога может быть имущество, имеющее определенную стоимость, так как залог предполагает реализацию предмета залога в случае неисполнения основного обязательства должником и получение удовлетворения требований кредитора из стоимости реализованного имущества. Оценка предмета Залога создает предположение о его действительной стоимости и возможности удовлетворения требований кредитора по основному обязательству.

Во-вторых, определение стоимости предмета залога необходимо на случай гибели или повреждения предметов залога и определения пределов ответственности виновных сторон. Однако оценка предметов залога в договоре о залоге все же является предположением, так как действительная стоимость может быть определена только в процессе реализации заложенного имущества. Причем, как и всякое предположение, сумма оценки предмета залога может быть опровергнута впоследствии заинтересованной стороной посредством представления соответствующих документов. Если заложенное имущество, переданное залогодержателю, погибло или повреждено, то при решении вопроса об ответственности залогодержателя залогодатель вправе доказывать, что действительная стоимость этого имущества больше суммы его оценки, указанной в договоре, а залогодержатель, напротив, может доказывать, что она меньше этой суммы (см. об этом комментарий к п. 3 ст. 313 ГК).

В-третьих, данные договора об оценке заложенного имущества в сопоставлении с условием этого договора о размере обеспеченного залогом обязательства позволяют судить о степени обеспечения этого обязательства залогом, о процентном соотношении этой степени. Поскольку объем требований кредитора по обеспечиваемому залогом обязательству может меняться, г а действительная стоимость заложенного имущества может отличаться от его оценки в договоре, действительный размер обеспечения обязательства может оказаться большим или меньшим, чем стороны считали при заключении договора о залоге.

4. Под существом обеспеченного залогом требования понимаются существенные условия договора, который послужил основанием возникновения основного обязательства, обеспеченного залогом. Поэтому в тексте договора о залоге следует четко перечислить существенные условия договора, которым было оформлено основное обязательство. При этом следует указать также наименование сторон основного договора, его номер, дату и место его заключения.

Размер обеспеченного обязательства и сроки исполнения основного обязательства также входят в число существенных условий договора, оформляющего основное обязательство, и поэтому они также должны быть отражены в договоре о залоге.

Необходимо также отметить, что, как правило, не существует законодательных требований об указании в основном обязательстве способа обеспечения. И отсутствие указания о способе обеспечения в основном обязательстве никак не влияет на действительность акцессорного (дополнительного) обеспечительного обязательства, кроме случаев, когда законодательными актами предусмотрено обязательное указание в основном обязательстве о способах обеспечения. И, напротив, отсутствие указания в обеспечительном обязательстве реквизитов основного, в связи с которым предоставляется обеспечение, влечет недействительность обеспечительного обязательства. Аналогичные последствия наступают при обеспечении обязательства залогом — отсутствие в основном обязательстве указания об обеспечении исполнения залогом не влияет на действительность договора о залоге, но отсутствие в договоре о залоге указаний, какое обязательство обеспечивается залогом, влечет недействительность договора о залоге.

5. Соглашение о том, у какой из сторон находится заложенное имущество на время залога, и соглашение о допустимости использования предметов залога является ничем иным, как соглашением о применении того или иного вида залога вещей — ипотеки или заклада.

6. Следует иметь в виду, что перечень определенных настоящей статьей существенных условий договора о залоге не носит абсолютно универсального характера. По отношению к некоторым видам залога Гражданским кодексом установлен дополнительный перечень условий, которые должны содержаться в договоре и по которым должно быть достигнуто сторонами соглашение. Так, например, в отношении обеспечения залогом требований, которые возникнут в будущем, необходимо достижение соглашения по условию о размере обеспечения таких требований (см. комментарий к ст. 302 ГК). В договоре о залоге товаров в обороте должны дополнительно содержаться сведения о видах товара, которыми может быть заменен предмет залога (см. комментарий к ст. 327 ГК). В договоре о залоге прав должно содержаться указание на лицо, которое является должником по отношению к залогодателю —лицу, которому принадлежит закладываемое право.

Статьей 7 Указа об ипотеке недвижимого имущества установлен иной перечень существенных условий для ипотеки недвижимого имущества. Возможность установления иного перечня существенных условий вытекает из приоритетности норм специального законодательного акта об ипотеке перед нормами ГК при регулировании отношений по ипотеке недвижимого имущества (см. комментарий к п. 2 ст. 299 ГК).

В отличие от норм настоящей статьи, к существенным условиям ипотечного договора не отнесено условие об оценке предмета ипотеки. Данное исключение сделано сознательно. Признавая наличие стоимости у предмета ипотеки (недвижимое имущество не может не иметь стоимости), законодатель исходил из того, что производство оценки не является необходимым при заключении договора об ипотеке. Оценка может производиться по требованию одной из сторон ипотечного договора, но отсутствие такого требования никак не влияет на действительность ипотечного договора. В случае же заявления одной из сторон ипотечного договора требования об оценке оно признается существенным условием, недостижение соглашения по которому влечет последствия, предусмотренные ст. 393 ГК (см. комментарий к ст. 393 ГК).

В дополнение к перечню, имеющемуся в настоящей статье (исключая условия оценки), к существенным условиям ипотечного договора относятся указание о местонахождении заложенного имущества, наименование права, в силу которого недвижимое имущество принадлежит залогодателю, а в случае несовпадения должника по обеспечиваемому обязательству и залогодержателя, также и сведения об имени (наименовании) и месте жительства (месте нахождения) как залогодателя, так и должника.

7. Правило, содержащееся в п. 2 комментируемой статьи, требует заключения договора о залоге "в письменной форме". Несоблюдение сторонами этого требования влечет не общие последствия несоблюдения письменной формы сделок (см. об этом комментарий к п. 1 ст. 153 ГК), а недействительность договора о залоге (п. 3 ст. 307 ГК). Это последнее правило представляет собой реализацию предусмотренной п. 2 ст. 153 ГК возможности установить в законодательном акте такие последствия несоблюдения простой письменной формы сделки. При этом хотелось бы отметить, что, в соответствии с действующим законодательством, в настоящее время не имеется требований по нотариальному оформлению договора о залоге. Нотариальная форма может быть применена по соглашению и желанию сторон, но это никак не влияет на действительность данного договора.

8. В соответствии со ст. 6 Указа об ипотеке недвижимого имущества для ипотеки недвижимого имущества установлены иные последствия несоблюдения письменной формы, чем предусмотренные ст. 307 ГК. При несоблюдении простой письменной формы ипотечного договора наступают общие последствия несоблюдения письменной формы сделок (см. об этом комментарий к п. 1 ст. 153 ГК). Но в любом случае для ипотеки недвижимого имущества, требующей государственной регистрации ипотечного договора и законодательного закрепления совершения ипотечного соглашения с момента регистрации (ст. 23 Указа об ипотеке недвижимого имущества), необходимо соблюдение требований п. 2 ст. 23 Указа об ипотеке недвижимого имущества — наличие письменного документа, необходимого для регистрации и содержащего подписи и полные имена (наименования) совершивших их лиц, краткое описание объекта недвижимости, указание на его место нахождения, а также сведения о регистрируемом праве.

9. В изъятие из общего правила о письменной форме сделок, особенности оформления договора о залоге имеются при ломбардном залоге и ипотеке недвижимого имущества.

При залоге вещей в ломбарде договор оформляется выдачей ломбардом залогового билета, являющимся распорядительным документом на предъявителя, близким по значению и сущности к именным ценным бумагам. Данный распорядительный документ дает право ломбарду исполнить обязательство по возврату предметов залога только лицу, погасившему задолженность по ссуде и предъявившему залоговый билет, но не освобождает его от ответственности в случае исполнения обязательств незаконному владельцу залогового билета.

При ипотеке недвижимого имущества права залогодержателя могут подтверждаться или оформляться выдачей ипотечного свидетельства (ст. 6 Указа об ипотеке недвижимого имущества). Ипотечное свидетельство является, в соответствии со ст.12 Указа об ипотеке недвижимого имущества, ордерной ценной бумагой и исполнение обязанным лицом обязательств по ипотечному свидетельству предъявителю ипотечного свидетельства считается исполнением по ипотечному договору. На исполнение обязательств по ипотечному свидетельству распространяются правила исполнения по ценной бумаге, предусмотренные статьей 133 ГК.

В соответствии со ст. 151 ГК сделки, подтвержденные выдачей жетона, билета или иного обычно принятого подтверждающего знака, признаются заключенными в устной форме, если иное не установлено законодательством. По общему правилу требуется обязательная письменная форма договора о залоге и неисполнение этого требования влечет недействительность договора о залоге. В то же время способы оформления договора о залоге путем выдачи ломбардного билета или выдачи ценной бумаги (ипотечного свидетельства) прямо закреплены в законодательных актах. Из этого можно сделать вывод, что данные способы оформления залога в соответствии с действующим законодательством приравнены к совершению сделки в письменной форме.

10. В последнем пункте комментируемой статьи предусматривается, что несоблюдение любых правил этой статьи влечет "недействительность договора о залоге". Таким образом, недействительным может быть признан не только договор о залоге, не соответствующий требованию о его форме, предусмотренной п. 2 статьи, но и такой договор о залоге, который не содержит всех условий, перечисленных в п. 1 этой статьи.

Статья 308. Регистрация залога

1. Залог имущества, подлежащего государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в органе, осуществляющем регистрацию данного имущества.

2. Орган, осуществляющий регистрацию, обязан вести реестр регистрации залогов и принимать меры по защите интересов залогодержателей, не допускать отчуждение заложенного имущества без согласия залогодержателя.

При изменении характера и содержания долгового требования, обеспеченного залогом, производится дополнительная регистрация.

При переходе права собственности на заложенное имущество к другому лицу в реестр вносится запись о переводе залога на нового собственника.

3. Залогодатель, исполнивший обязательство, обеспеченное залогом, вправе требовать аннулирования в реестре записи о залоге. По требованию залогодателя залогодержатель обязан представить органу, ведущему регистрацию, необходимые документы и письменные заявления. При неисполнении или несвоевременном исполнении залогодержателем этих обязанностей залогодатель вправе требовать возмещения причиненных ему убытков.

1. Непременным условием договора о залоге подлежащего государственной регистрации имущества, несоблюдение которого влечет к недействительности в соответствии со ст.ст. 155 и 310 ГК (см. комментарий к ст.ст. 155, 310 ГК), является регистрация самого залога (т.е. договора о залоге) такого имущества в органе, производящем регистрацию такого имущества. Залог такого имущества считается совершенным только с момента его регистрации. То есть залог имущества, подлежащего государственной регистрации, без регистрации самого договора о залоге не влечет юридических последствий и является недействительным.

2. Частью первой п. 2 комментируемой статьи установлено общее правило об обязанности регистрирующего органа по ведению реестра регистрации залога отдельно от реестра регистрации имущества, а также обязанности по принятию мер по защите интересов залогодержателей путем недопущения отчуждения заложенного имущества без согласия залогодержателя.

3. Изменение характера и содержания долгового требования (например, перемена лиц в основном обязательстве), обеспеченного зарегистрированным залогом, требует дополнительной регистрации залога. Последствия неисполнения настоящего требования аналогичны последствиям, предусмотренным для регистрации залога.

При переходе к другому лицу права собственности на имущество, которое является предметом залога и залог которого подлежит регистрации, в реестр залогов вносится запись о переводе залога на нового собственника, так как право залога при переходе права собственности (хозяйственного ведения) сохраняет силу.

4. Несоблюдение установленных п.: 2 комментируемой статьи требований является основанием гражданско-правовой ответственности органа, производящего регистрацию договора о залоге, перед залогодержателем, когда такое неисполнение повлекло убытки последнего (см. комментарий к п. 5 ст. 9 и к ст.ст. 267, 375 ГК, а также см. ст. 31 Указа о государственной регистрации), кроме случаев, когда убытки причинены из-за несоблюдения залогодателем обязанности по сообщению последующему залогодержателю сведений обо всех существующих залогах данного имущества (см. комментарий к ст. 311 ГК).

5. Исполнение должником основного обязательства влечет прекращение договора о залоге (см. комментарий к ст. 322 ГК), а также, соответственно, права залога (см. комментарий к ст. 310 ГК). О прекращении залога должна быть сделана отметка в реестре, в котором был зарегистрирован залог (см. комментарий к п. 2 ст. 322 ГК). Залогодатель при исполнении основного обязательства вправе требовать, а залогодержатель, являющийся правообладателем и заявителем при регистрации права залога, обязан принять меры по аннулированию записи о залоге в реестре залогов путем представления органу, ведущему регистрацию, заявлений с просьбой аннулировать залог и представить необходимые документы, подтверждающие свое право залога, а также иные документы по требованию регистрирующего органа (например, представление документов, подтверждающих правопреемство при реорганизации юридического лица-залогодержателя и т.д.). Неисполнение или ненадлежащее исполнение кредитором-залогодержателем обязательств по аннулированию записи в реестре залогов при прекращении залога влечет неблагоприятные для него последствия в виде ответственности за возникшие вследствие этого убытки залогодателя.

Дальнейшее развитие данного положения нашло отражение в Указе об ипотеке недвижимого имущества для ипотеки недвижимого имущества. В соответствии со ст. 37 Указа об ипотеке недвижимого имущества, определен точный временной промежуток времени —15 дней с момента прекращения ипотеки, в течение которого залогодержатель обязан выдать залогодателю документ, свидетельствующий о прекращении ипотеки, причем этот документ должен быть уже зарегистрирован в органе, где регистрировался ипотечный договор.

Статья 309. Имущество, на которое распространяются права залогодержателя

1. Права залогодержателя (право залога) на вещь, являющуюся предметом залога, распространяются на ее принадлежности и на неотделимые плоды, если иное не предусмотрено договором или законодательными актами.

На полученные в результате использования заложенного имущества отделимые плоды, продукцию и доходы право залога распространяется в случаях, предусмотренных договором или законодательными актами.

2. При ипотеке предприятия или иного имущественного комплекса в целом право залога распространяется на все его имущество, движимое и недвижимое, включая права требования и исключительные права, в том числе приобретенные в период ипотеки, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором.

3. Ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору права на земельный участок, на котором находится это здание или сооружение, либо на часть этого участка, функционально обеспечивающего закладываемый объект.

1. Право залога (см, комментарий к ст. 310 ГК) на вещь, являющуюся предметом залога, распространяется на ее принадлежность и на неотделимые плоды. Иной порядок определения пределов действия права залога, ограничения прав залога на принадлежность или неотделимые плоды или исключения их из залогового имущества может быть предусмотрен договором или законодательным актом.

2. Отделимые плоды, продукция и доходы, полученные в результате использования заложенного имущества, не входят по общему правилу в предмет залога и на них не распространяется право залога. Право залога на полученные в результате использования заложенного имущества отделимые плоды, продукцию и доходы распространяется только в случаях, когда это предусмотрено договором или законодательными актами. При этом имеются некоторые ограничения в отношении отделимых плодов при ипотеке недвижимого имущества (см. комментарий к ст. 303 ГК).

3. При ипотеке предприятия или иного имущественного комплекса в целом право залога распространяется на все входящее в его состав имущество, движимое и недвижимое, включая земельный участок или право землепользования, деньги, в том числе и в иностранной валюте, принадлежащие предприятию ценные бумаги, объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий, имущественные права и иное имущество, в том числе и приобретенные в период ипотеки. Исключение из этого правила или иной порядок распространения права залога на имущество предприятия или иного имущественного комплекса могут быть установлены договором или законодательными актами.

4. Положение п. 3 комментируемой статьи нашло дальнейшее развитие в Указе об ипотеке недвижимого имущества и Указе о земле, в которых заложен принцип неразрывности права собственности на здания и сооружения и права собственности или права постоянного землепользования на земельный участок, на котором находятся здания или сооружения, или на ту часть делимого участка, которая занята такими зданиями и сооружениями и необходима для их эксплуатации, а также запрет на отчуждение права собственности (права постоянного землепользования) на земельный участок, который занят зданиями или сооружениями, либо который необходим для их эксплуатации, без отчуждения прав на такие здания или сооружения.

Ввиду неразрывное права Собственности на здания и сооружения и права собственности или права постоянного землепользования на земельный участок, при ипотеке здания или сооружения одновременно происходит ипотека земельного участка или права постоянного землепользования, на котором находится это здание или сооружение, либо на часть этого участка, функционально обеспечивающего закладываемый объект. При этом необходимо иметь в виду и другое императивное положение, вытекающее из принципа неразрывности прав на здания и сооружения и прав на земельный участок, установленного в отношении землепользователя (несобственника земельного участка), — в случае запрета на отчуждение права землепользования землепользователь не вправе отчуждать здания и сооружения, находящиеся на земельном участке, и, следовательно, он не вправе предоставлять в ипотеку ни право землепользования, ни здания и сооружения, находящиеся на земельном участке (см. об этом ст. 18 Указа о земле).

Статья 310, Возникновение права залога

1. Поскольку иное не предусмотрено договором о залоге, право залога возникает в отношении имущества, залог которого подлежит регистрации — с момента регистрации договора, в отношении другого имущества — с момента передачи этого имущества залогодержателю, а если оно не подлежит передаче, то с момента заключения договора о залоге.

2. Право залога на товары в Обороте возникает в соответствии с правилами пункта 2 статьи 327 настоящего Кодекса.

1. Право залога, момент возникновения которого определяется п. 1 комментируемой статьи, включает в себя совокупность имущественных прав залогодержателя, предоставляемых ему для того, чтобы обеспечить сохранение предмета залога, — право владения переданным ему предметом залога (см. комментарий к п. 2 ст- 303 ГК) или право проверять по документам и фактически наличие, размер, состояние и условия хранения заложенного имущества, находящегося у залогодателя (см. комментарий к п. 2 ст. 312 ГК), право определенным образом ограничивать распоряжение заложенным имуществом со стороны залогодателя (см. комментарий к ст.ст. 311, 315 ГК), право истребовать предмет залога из чужого незаконного владения (см. комментарий к ст. 316 ГК). Кроме того, в состав права залога входит право залогодержателя обратить взыскание на заложенное имущество в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства (см. комментарий к ст.ст 299, 317, 318 ГК). В случаях, предусмотренных договором, залогодержателю предоставлено право самостоятельной реализации заложенного имущества при неисполнении должником требований кредитора по обеспечиваемому залогом основному обязательству.

2. Пунктом 1 комментируемой статьи устанавливаются общие правила возникновения права залога. Так, право залога при использовании в качестве предмета залога имущества, подлежащего регистрации, возникает с момента регистрации договора о залоге такого имущества, при закладе — с момента передачи имущества залогодержателю, при ипотеке и иных видах залога, при которых залоговое имущество не передается залогодержателю, — с момента заключения договора о залоге. Пунктом 2 комментируемой статьи установлено исключение для возникновения права залога при залоге товаров в обороте.

При применении правил, предусмотренных п. 1 комментируемой статьи, следует иметь в виду, что залогом может обеспечиваться лишь действительное требование (см. комментарий к ст.ст. 292, 299 ГК). Поэтому, если обеспечиваемое залогом обязательство должника (требование кредитора) еще не возникло, право залога также не может возникнуть, несмотря на заключение договора о залоге и даже регистрацию залога или на передачу предмета залога залогодержателю. При заключении договора о залоге в обеспечение займа право залога до получения должником денег не возникает даже в случае подписания сторонами договора займа. Аналогичная ситуация возникает и при заключении договора о залоге в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем (см. об этом виде залога п. 2 ст. 302 ГК и комментарий к нему) — право залога может возникнуть только с возникновением и действительностью обеспечиваемого требования кредитора.

Существует и иное обстоятельство, ограничивающее применение правил, изложенных в комментируемой статье, — отсутствие в натуре предмета залога или отсутствие права собственности (хозяйственного ведения) у залогодателя на предмет залога к тому моменту, с которым в этой статье связывается возникновение права залога. Такое положение возможно, когда договором право залога распространяется на имущество, которое поступит в собственность или хозяйственное ведение в будущем (см. комментарий к п. 2 ст. 301 ГК). Право залога до появления в натуре предмета залога или поступления его в собственность или хозяйственное ведение залогодателя не может возникнуть даже в случае заключения сторонами договора о залоге. Так, например, при получении потребительского кредита на строительство дома и распространения сторонами права залога на строящийся на средства кредита дом, право залога возникнет только с момента окончания строительства, регистрации дома в качестве объекта недвижимости и регистрации ипотеки недвижимого имущества.

3. Право залога на товары в обороте, которому посвящен отсылочный п. 2 комментируемой статьи, представляет собой особый набор правомочий залогодержателя, вытекающий из правил ст. 327 ГК. Право залога при залоге товаров в обороте включает в себя право залогодержателя проверять как по книге записи залогов, обязанность ведения которой возлагается на залогодателя, так и фактически наличие, размер, состояние и условия хранения заложенного имущества, а также соблюдение залогодателем условий по замене предметов залога и обязанности по сохранению общей стоимости предметов залога товаров в обороте. В состав права залога при залоге товаров в обороте входит и право залогодержателя по приостановлению операций с товарами в обороте путем наложения на них своих знаков и печатей в случае нарушения залогодателем условий залога товаров в обороте, а также приостановлению операций с товарами в обороте и обращению взыскания на заложенное имущество в случае неисполнения должником обеспеченного залогом товаров в обороте обязательства.

4. Право залога на товары в обороте возникает на предметы залога в момент заключения договора, а в случае замены предметов залога — с момента возникновения у залогодателя на них права собственности или хозяйственного ведения (см. комментарий к ст. 327 ГК).

Статья 311. Последующий залог (перезалог)

1. Если имущество, находящееся в залоге, становится предметом еще одного залога в обеспечение других требований (перезалог), требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости предмета залога удовлетворения после требований предшествующих залогодержателей.

2. Перезалог допускается, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге.

3. Залогодержатель обязан сообщить каждому последующему залогодержателю сведения обо всех существующих залогах данного имущества и отвечает за убытки, причиненные залогодержателям невыполнением этой обязанности*.

1. По общему правилу допускается перезалог залогодателем предметов залога. Ограничение залогодателя в возможности последующего перезалога может быть установлено договором о залоге. В случае же отсутствия запрета в договоре о залоге на последующий перезалог залогодатель вправе сам решить вопрос о предоставлении в обеспечение других обязательств имущества, находящегося в залоге, предупредив всех последующих о правах предшествующих залогодержателей.

2. В случае обращения взыскания на заложенное имущество, находившееся в залоге в обеспечение нескольких различных требований кредиторов (перезалоги), удовлетворение требований производится по принципу "старшинства" — в очередности возникновения права залога (о возникновении права залога см. комментарий к ст. 310 ГК). При этом необходимо иметь в виду, что на предмет залога, даже находящегося в перезалоге, возможно обращение взыскания только один раз и что продажа с публичных торгов заложенного имущества, а также невозможность его реализации ведет к прекращению права залога всех залогодержателей данного предмета залога (см. комментарий к ст. 322 ГК).

3. На залогодателе, в случаях перезалога имущества, лежит обязанность сообщать каждому последующему залогодержателю сведения обо всех существующих залогах данного имущества. Эта обязанность вытекает из возможности отчуждения предмета залога в случае неисполнения должником требований по основному обеспечиваемому обязательству, необходимости удовлетворения требований всех зало-годержателей-кредиторов за счет вырученной суммы от реализации предмета залога в порядке "старшинства" и прекращения права залога всех залогодержателей в отношении реализованного залогового имущества.

4. Незнание последующих залогодержателей о правах предыдущих залогодержателей не влияет на право залога последних. Это имеет значение только для взаимоотношений этих лиц с залогодателем, так как неисполнение залогодателем обязанности по сообщению последущим залогодержателям обо всех существующих залогах закладываемого имущества является основанием его ответственности по возмещению убытков, причиненных последующим залогодержателям вследствие такого нарушения.

5. Перезалог имущества, когда он запрещен предшествующими договорами о залоге, является незаконным, противоречащим п. 2 комментируемой статьи. Договор о перезалоге имущества, когда перезалог запрещен предшествующим договором о залоге, может быть признан по требованию заинтересованной стороны недействительным (см. о недействительности сделки, содержание которой не соответствует требованиям законодательства, комментарий к ст. 158 ГК).

Статья 312. Содержание и сохранность заложенного имущества

1. Залогодатель или залогодержатель, в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, обязаны, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором:

1) принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества, в том числе для защиты его от посягательств и требований со стороны третьих лиц;

2) немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества.

2. Залогодержатель и залогодатель вправе проверять по документам и фактически наличие, размер, состояние и условия хранения заложенного имущества, находящегося у другой стороны.

3. При грубом нарушении залогодержателем обязанностей, указанных в пункте 1 настоящей статьи, создающем угрозу утраты или повреждения заложенного имущества, залогодатель вправе потребовать досрочного прекращения залога.

1. Обязанности участников залогового правоотношения по обеспечению наличия и сохранности заложенного имущества, в том числе и обязанности по страхованию заложенного имущества (см. комментарий к ст. 306 ГК), а также права по контролю за сохранностью и наличием предметов залога могут быть различны в зависимости от того, идет речь о закладе или ипотеке. При закладе залоговое имущество передается залогодержателю, который, в свою очередь, может передать его на хранение третьему лицу, при ипотеке — оставляется у залогодателя или третьего лица с обязательным предоставлением им права пользования заложенным имуществом. Но независимо от того, находится ли заложенное имущество у стороны по договору о залоге или передано такой стороной по иным договорам третьим лицам, у сторон при заключении договора о залоге возникают определенные права и обязанности по обеспечению сохранности и наличия предмета залога до момента исполнения основного обязательства или до момента обращения взыскания на предмет залога.

2. В зависимости от того, у кого находится заложенное имущество, по-разному решается вопрос о бремени содержания имущества — как правило, такое бремя возлагается на лицо, которому передано залоговое имущество (при закладе — залогодержатель), или у кого оно оставлено (при ипотеке — залогодатель или третье лицо-пользователь имуществом). Иное распределение бремени расходов по содержанию имущества может быть установлено договором.

3. Залогодержатель или залогодатель (сторона по договору о залоге) в зависимости от того, у кого находится предмет залога, обязаны принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества, в том числе для защиты его от посягательств и требований со стороны третьих лиц; немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества. Неисполнение этих обязанностей стороной договора о залоге, у которой находится заложенное имущество, возлагает на нее риск ответственности за убытки, вызванные таким неисполнением.

Вышеперечисленные обязанности не распространяются на третьих лиц, не являющихся сторонами договора о залоге и имеющих во владении залоговое имущество на законных основаниях. Обязанности и ответственность третьих лиц вытекают из правоотношений, на основании которых они владеют предметами залога.

4. Залогодержатель или залогодатель (сторона договора о залоге), у которой залоговое имущество не находится, вправе проверять у другой стороны, у которой находится заложенное имущество, по документам или фактически наличие, размер, состояние и условия хранения заложенного имущества. При этом, если заложенное имущество передано на каких-либо законных основаниях третьим лицам стороной, у которой находится или должно находиться это имущество, последняя продолжает нести предусмотренные для нее залогом обязанности, в том числе и по предоставлению возможности проверки по документам или фактически наличия, размера, состояния и условий хранения заложенного имущества.

5. При грубом нарушении залогодержателем обязанностей по обеспечению сохранности заложенного имущества, когда предметы залога находятся у него или переданы им третьим лицам на законных основаниях, создающем угрозу утраты или повреждения имущества, договор о залоге может быть досрочно прекращен в судебном порядке по требованию залогодателя. Прекращение договора о залоге в этом случае не влияет на обязанности должника по основному обеспечиваемому обязательству (см. комментарий к ст.ст. 299, 322 ГК).

Статья 313. Последствия утраты или повреждения заложенного имущества

1. Залогодатель несет риск случайной гибели или повреждения заложенного имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге.

2. Залогодержатель отвечает за полную или частичную утрату или повреждение переданного ему предмета залога, если не докажет, что может быть освобожден от ответственности в соответствии со статьей 359 настоящего Кодекса.

3. Залогодержатель отвечает за утрату предмета залога в размере его действительной стоимости, а за его повреждение — в размере суммы, на которую эта стоимость понизилась, независимо от суммы, в которую был оценен предмет залога при передаче его залогодержателю.

4. Если в результате повреждения предмета залога он изменился настолько, что не может быть использован по прямому назначению, залогодатель вправе от него отказаться и потребовать возмещение за его утрату.

5. Договором может быть предусмотрена обязанность залогодержателя возместить залогодателю и иные убытки, причиненные утратой или повреждением предмета залога.

6. Залогодатель, являющийся должником по обеспеченному залогом обязательству, вправе зачесть требование к залогодержателю о возмещении убытков, причиненных утратой или повреждением предмета залога, в погашение обязательства, обеспеченного залогом.

1. По общему правилу залогодатель, как собственник закладываемого имущества, несет риск случайной гибели или повреждения предметов залога. Иной порядок распределения риска случайной гибели или повреждения заложенного имущества может быть предусмотрен договором о залоге. В данной норме проявляется производность права залога от права собственности.

2. В случае, если заложенное имущество передано залогодержателю (заклад), гибель, утрата или порча заложенного имущества предполагаются наступившими по вине (см. комментарий к ст. 259 ГК) залогодержателя, обязываемого к возмещению убытков залогодателю. Лишь доказав отсутствие своей вины, залогодержатель освобождается от ответственности, а убытки несет либо сам залогодатель, если они возникли случайно, либо возмещает третье лицо, по вине которого произошла гибель, утрата или порча объекта. Под утратой имущества понимается и его хищение, а под повреждением — и понижение качества заложенного имущества. Залогодержатель может быть освобожден от ответственности, если докажет, что им предпринимались все зависящие от него меры для надлежащего исполнения обязательств по сохранению заложенного имущества. По общим правилам (см. комментарий к ст. 359 ГК) залогодержатель также освобождается от ответственности, если докажет, что гибель или повреждение заложенного имущества произошли вследствие непреодолимой силы.

3. В отличие от диспозитивной нормы об ответственности должника за нарушение обязательств (см, комментарий к ст. 359 ГК) принцип виновной ответственности залогодержателя за утрату или повреждение переданного ему предмета залога выражен в императивной норме. Следовательно, в договоре о залоге не может быть предусмотрена более (например, ответственность без вины) или менее (например, ограничение ответственности) строгая по своим основаниям ответственность залогодержателя за данное нарушение договора.

4. Общий принцип ответственности залогодержателя сводится к тому, что он отвечает за утрату или повреждение переданного ему предмета в размере реального ущерба, определяемого на основании действительной стоимости заложенного имущества, а не на основании суммы оценки, которая определялась в момент заключения договора о залоге (об оценке — см. комментарий к ст. 307 ГК). Действительная стоимость предмета залога, как правило, выше его залоговой стоимости, так как для оценки берется обычно процент от предполагаемой стоимости. Хотя на практике могут встречаться и противоположные случаи, когда действительная стоимость может быть меньше залоговой, например, при снижении спроса на залоговое имущество. Поэтому требование о возмещении залогодателю действительной, а не залоговой стоимости является вполне обоснованным. Оно является императивным и не может быть изменено по соглашению сторон в договоре.

Исключением из правила по ограничению ответственности залогодержателя, виновного в гибели или повреждении переданного ему предмета залога, является возможность установления в договоре о залоге обязанности по возмещению и иных убытков — расширение пределов ответственности (см. п. 5 комментируемой статьи и комментарий к нему).

5. Если предмет залога, переданный залогодержателю, поврежден, то залогодержатель отвечает за повреждение в размере суммы, на которую вследствие повреждения понизилась стоимость заложенного имущества. Причем и в этом случае идет речь о действительной стоимости и действительном обесценивании (понижении стоимости) предмета залога, а не об оценке предмета залога (залоговой стоимости), которая была установлена сторонами при заключении договора о залоге.

6. Пунктом 4 комментируемой статьи установлены исключения из общего правила об ответственности залогодержателя за повреждение предмета залога в размере реального ущерба. Так, в случае, если в результате повреждения предмета залога, за которые отвечает залогодержатель, его потребительские свойства изменились настолько, что он уже не может быть использован по своему прямому назначению, залогодателю предоставляется право на возмещение полной стоимости предмета залога, как если бы он был утрачен, а не поврежден.

7. Пунктом 5 комментируемой статьи предусматривается возможность установления соглашением сторон з договоре о залоге дополнительных обязанностей залогодержателя по возмещению и иных убытков, причиненных утратой или повреждением предмета залога. Например, соглашением сторон может быть установлена ответственность в виде возмещения упущенной выгоды в случае гибели или повреждения предмета залога.

8. Залогодателю предоставляется право зачесть свои требования к залогодержателю о возмещении убытков, причиненных утратой или повреждением предметов залога, в погашение обязательства, обеспеченного залогом. Залогодержатель обязан принять зачет в исполнение основного обязательства, но имеет право оспаривать размер причиненных убытков.

Статья 314. Замена и восстановление предмета залога

1. Замена предмета залога допускается с согласия залогодержателя, если законодательными актами или договором не предусмотрено иное.

2. Если предмет залога погиб или поврежден либо право собственности или хозяйственного ведения на него прекращено по основаниям, установленным законодательными актами, залогодатель вправе в разумный срок восстановить предмет залога или заменить его другим равноценным имуществом.

1. Залогодатель не вправе заменять предметы залога без согласия залогодержателя, так как одним из путей установления обеспечения основного обязательства залогом является выделение конкретного имущества, индивидуальные или родовые признаки которого определяются сторонами при заключении договора о залоге. Исключение из этого правила может быть установлено законодательными актами или договором. Так, например, конструкция договора о залоге товаров в обороте предусматривает возможность замены предметов залога залогодателем без согласия залогодержателя, но на условиях, предусмотренных в договоре о возможных видах товара, которыми могут быть заменены первоначальные предметы залога (см. комментарий к ст. 328 ГК).

2. В случае утраты или повреждения заложенного имущества предусматривается возможность замены и восстановления предмета залога. Замена предмета залога не является императивной обязанностью залогодателя. Залоговое право исходит из того, что гибель заложенного имущества влечет за собой не обязанность по замене или восстановлению предмета залога, а прекращение залогового права (см. комментарий к ст. 322 ГК). Однако залогодатель, не имея такой обязанности, имеет право в разумный срок восстановить предмет залога или заменить его другим равноценным имуществом, так как досрочное прекращение залога по основаниям гибели предметов залога или выбытия их из владения залогодателя является в ряде случаев основанием для досрочного прекращенйя основного обеспечиваемого обязательства (см. комментарий к ст. 321 ГК). Залогодержатель в этом случае обязан принять в залог новые предметы, предоставленные взамен или восстановленные в разумный срок. При определении срока для замены или восстановления предмета залога необходимо исходить из правил, изложенных в ст. 277 ГК (см. комментарий к ст. 277 ГК).

Аналогичные права предоставляются залогодателю и при прекращении у него права собственности или хозяйственного ведения по основаниям, установленным законодательными актами.

Статья 315. Пользование и распоряжение предметом залога

1. Залогодатель вправе, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы.

2. Если иное не предусмотрено законодательными актами или договором и не вытекает из существа залога, залогодатель вправе отчуждать предмет залога в собственность, в хозяйственное ведение или в оперативное управление, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им только с согласия залогодержателя.

Соглашение, ограничивающее право залогодателя завещать заложенное имущество, недействительно.

3. Залогодержатель вправе пользоваться переданным ему предметом залога лишь в случаях, предусмотренных договором, регулярно представляя залогодателю отчет о пользовании. По договору на залогодержателя может быть возложена обязанность извлекать из предмета залога плоды и доходы в целях погашения основного обязательства или в интересах залогодателя.

1. Залогодатель как собственник заложенного имущества имеет право пользования предметом залога в соответствии с его прямым назначением, в том числе и извлекать из него плоды и доходы. Безусловно, такое право всегда предоставляется залогодателю или третьему лицу при ипотеке.

В то же время запрет или ограничение на использование залогодателем предмета залога могут быть предусмотрены договором о залоге. Такое возможно в случае, если пользование предметами залога может ухудшить их состояние, и для предотвращения такого ухудшения против пользования залогодателем предметами залога может возражать залогодержатель, требуя при заключении договора о залоге соответствующих ограничений. При этом запрет на пользование предметами залога возможен и в случае оставления предмета залога во владении залогодателя. Так, при залоге высоколиквидного нового оборудования в договоре о залоге может быть предусмотрен запрет на его использование на срок договора, хотя бы предмет залога был оставлен во владении залогодателя.