Страница - 25

2.5.2. Исключительное право

В соответствии со ст. ст. 38, 1020—1023 ГК РК юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право на его использование.

В нормативных актах не содержится, но вытекает из существа приведенных статей Общей и Особенных частей ГК РК, а также порядка регистрации юридических лиц право коммерческой организации иметь лишь одно фирменное наименование.

Момент возникновения исключительного права также определен в законе. Статья 1020 ГК РК устанавливает, что фирменное наименование юридического лица определяется при утверждении его устава. Под определенным фирменным наименованием юридическое лицо вносится в единый государственный регистр юридических лиц.

Таким образом, охрана фирменного наименования в Казахстане возникает с момента государственной регистрации предприятия, а юридическое лицо, его зарегистрировавшее, соответственно, с этого же момента начинает обладать исключительным правом его использования.

Объем правомочий, составляющих исключительное право, определен ст. 1020 ГК РК. Он сводится к праву юридического лица использовать свое фирменное наименование на товарах, их упаковке, в рекламе, вывесках, проспектах, счетах, печатных изданиях, официальных бланках и иной документации, связанной с его деятельностью, а также при демонстрации товаров на выставках и ярмарках, которые проводятся на территории Республики Казахстан.

В отношении обязанности третьих лиц воздерживаться от нарушения исключительных прав ничего не сказано, но оно вытекает из статей ГК РК более общего характера, в частности из части 2 ст. 126 ГК РК, а также из части 1 ст. 964 ГК РК.

По своему характеру исключительное право на фирменное наименование можно отнести к “праву с исключениями” или к монополии с изъятиями потому, что в силу объективного процесса создания системы регистрации юридических лиц в Казахстане сложилась ситуация, когда одним и тем же фирменным наименованием пользуются несколько юридических лиц.

До принятия Указа Президента РК, имеющего силу Закона, от 17 апреля 1995 г. № 2198 “ О государственной регистрации юридических лиц”, установившего единую для всей республики процедуру регистрации юридических лиц в органах юстиции, такая регистрация осуществлялась органами местной исполнительной власти. Информация о регистрациях централизованно не собиралась, единого банка не было.

Это привело к тому, что в каждой области Казахстана, в разных или одинаковых видах предпринимательства, могут существовать коммерческие организации с одинаковыми фирменными Наименованиями. Аналогичная ситуация сложилась и в России [371].

В случае столкновения интересов их обладателей необходимо, на наш взгляд, исходить из следующего. Все регистрации коммерческих юридических лиц необходимо подразделить на произведенные до вступления в действие Указа Президента РК, имеющего силу Закона, от 17 апреля 1995 г. № 2198 “О государственной регистрации юридических лиц” и после вступления его в силу.

При столкновении интересов владельцев прав на одинаковые, к тому же действующие в одной и той же области предпринимательской деятельности фирменные наименования из второй группы необходимо исходить прежде всего из приоритета дат регистраций. Кто зарегистрировал раньше, у того возникло раньше другого право на использование фирменного наименования.

Если совпали даты регистраций, но в принципе не совпадают виды предпринимательской деятельности, то фирменные наименования могут существовать параллельно, так как они не мешают друг другу.

Если при этом сферы деятельности коммерческих лиц с одинаковым фирменным наименованием не совпадают, то изъятия из монополии на наименование почти нет, как нет и угрозы для третьих лиц (потребителей) перепутать различные фирмы.

При совпадении сфер бизнеса, но несовпадении территории действия ситуация сложнее, хотя также может разрешиться мирным сосуществованием фирменных наименований с учетом огромной территории Казахстана.

Вывод о невозможности сосуществования фирменных наименований при совпадении сферы бизнеса и территории может быть сделан на основании реальной угрозы смешения потребителями однородных услуг или товаров этих юридических лиц либо опасности причинения вреда деловой репутации одному из них. Для разрешения таких ситуаций первостепенное значение должна иметь дата приоритета регистрации. Более ранняя регистрация дает несомненное преимущество в использовании фирменного наименования.

В отношении правомочия распоряжения для обладателя фирменного наименования в ст. 1023 ГК РК сделаны определенные ограничения. Это объясняется прежде всего личным характером фирменного наименования, его главной функцией по индивидуализации участника гражданского оборота. С учетом этого легкость в реализации и приобретении прав на фирменное наименование только мешала бы выполнению задачи сохранения стабильности рыночных отношений и уверенности контрагентов в надежности своих партнеров.

Именно поэтому ст. 1023 ГК РК устанавливает, что отчуждение и переход права на фирменное наименование юридического лица не допускается, кроме случаев реорганизации юридического лица и отчуждения предприятия в целом.

Вместе с тем не стоит забывать, что фирменное наименование есть объект исключительного права, изначально (ст. 964 ГК РК) предполагаемого по своей сути как право имущественное. Было бы поэтому нелогично совершенно не допускать возможности извлечения пользы из принадлежащего субъекту исключительного права, а также полностью ограничить всякое распоряжение предоставленным правом.

Исходя из этих соображений нами была предложена редакция ст. 1023 проекта ГК РК. В соответствии с ней обладатель права на фирменное наименование может разрешить (выдать лицензию) другому лицу использовать свое наименование способами, обусловленными в договоре. При этом в лицензионном договоре должны быть предусмотрены меры, исключающие введение потребителя в заблуждение.

Данную норму следует понимать так, что невозможно передать фирменное наименование третьему лицу для использования любым способом. Например, магазин с определенным фирменным наименованием, известный в городе своими товарами для детей, ввиду финансовых затруднений вынужден сдавать свои площади в аренду. Вполне уместны будут требования, закрепленные в лицензионном договоре между сторонами, не продавать под вывеской магазина спиртное, табак и другие товары, способные дискредитировать его известный положительный имидж.

В случае, если заключается лицензионный договор об использовании фирменного наименования с целью производства лицензиатом тех же товаров или осуществления той же деятельности, что и лицензиар, то в соответствующем договоре могут быть пункты о предотвращении введения потребителя в заблуждение относительно производителя, а также обязательства не допускать снижения определенного качества товаров, достигнутого лицензиаром.

Приведенные выше правила, закрепленные в ст. ст. 1021— 1023 ГК РК, стали принципами использования фирменных наименований, соблюдение которых обязательно в частных случаях использования данных обозначений. Одним из таких частных случаев является договор комплексной предпринимательской лицензии, регулируемый ст. ст. 896— 909 Главы 45 ГК РК.

В западном праве больше применим термин “франшиза”, наиболее яркими примерами которой являются эксплуатация закусочных быстрого обслуживания McDonald’S, гостиниц Holiday Inn, магазинов розничной торговли косметикой Ives Rocher.

Франшиза очень бурно развивается. В США франшизой охвачено фактически более одной трети всей розничной торговли в долларовом исчислении. В Австралии свыше 90% общей торговли на предприятиях быстрого обслуживания осуществляется на условиях франшизы. Имеются официальные сообщения о том, что франшиза используется уже более чем в 70 странах мира [372].

В самом общем виде западное право определяет франшизу как “договор, по которому одно лицо (владелец франшизы), имеющее разработанную систему ведения определенной деятельности, разрешает другому лицу (пользователю франшизы) использовать эту систему согласно требованиям владельца франшизы в обмен на вознаграждение (компенсацию)” [373].

В свою очередь система на условиях франшизы понимается как пакет договоров, охватывающих права интеллектуальной собственности на один или несколько знаков, фирменных наименований, промышленных образцов и произведений, охраняемых авторским правом, а также технологию “ноу-хау” и коммерческую тайну, которыми будут пользоваться для продажи товаров или оказания услуг пользователи.

В определении данного договора в ст. 896 ГК РК среди комплекса исключительных прав, передаваемых лицензиаром лицензиату по данному договору, фирменное наименование лицензиара названо в первую очередь. Это и понятно, если учесть, что комплексного лицензиата из всех многочисленных прав по договору франчайзинга интересует прежде всего право выступать в гражданском обороте после заключения договора под именем лицензиара.

И здесь мы вновь обратимся к вопросу о значении обязательных и дополнительных условий фирменного наименования, так как лицензиат выступает не под полным фирменным наименованием лицензиара, а только используя самую узнаваемую, оригинальную его часть. Примерами могут служить следующие наименования: фирма “Кока-кола Казахстан”, гипермаркет “Рамстор-Алматы”, отель “Хайат-Редженси-Алма-ты”, банки “HSBC-Казахстан” и “ABN-AMRObank Казахстан” и пр. Обычно это самостоятельные юридические лица, связанные франчайзинговыми договорными отношениями с лиценизиарами.

Положение ст. 1023 ГК РК о возможности использовать фирменное наименование третьими лицами только способами, обусловленными в договоре, достаточно подробно конкретизировано в ст. 896 ГК РК, устанавливающей необходимость договорного согласования важнейших параметров использования.

Устанавливается, что договор комплексной предпринимательской лицензии предусматривает использование лицензионного комплекса, деловой репутации и коммерческого опыта лицензиара в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере деятельности (продаже товаров, полученных от лицензиара или произведенных пользователем, осуществлению иной коммерческой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Особенность, специфика объекта данного договора — деловой репутации и коммерческого опыта лицензиара, а также постоянная угроза введения покупателя в заблуждение по поводу личности продавца и изготовителя товара предусматривают особые меры предосторожности, выражающиеся в виде контрольных полномочий лицензиара и дополнительных обязанностей лицензиата.

Так, в соответствии со ст. 899 ГК РК в целях обеспечения гарантированности прав лицензиара в договоре может быть предусмотрена обязанность лицензиата:

использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности лицензионный комплекс лицензиара указанным в договоре образом;

допускать лицензиара на свою производственную территорию, представлять ему необходимую документацию и оказывать содействие в получении информации, необходимой для осуществления контроля за правильным использованием предоставленных исключительных прав;

соблюдать все инструкции и указания лицензиара в отношении характера, способов и условий использования переданных в пользование исключительных прав;

информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации на основании договора комплексной предпринимательской лицензии.

Этой же цели служат и нормы ст. ст. 901 и 902 ГК РК о субсидиарной ответственности по предъявляемым к лицензиату требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) лицензиатом по договору комплексной предпринимательской лицензии, а также о необходимости согласования с лицензиаром условий сублицензионного договора.

Особое значение фирменного наименования для существования франчайзинга можно увидеть из ст. 905 ГК РК о сохранении договора в силе при изменении фирменного наименования.

В случае изменения лицензиаром своего фирменного наименования договор комплексной предпринимательской лицензии сохраняется и действует в отношении нового фирменного наименования лицензиара, если лицензиат не потребует расторжения договора и возмещения убытков. В случае сохранения действия договора лицензиат вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося лицензиару вознаграждения.