Страница - 28

2.6.2. Источники правового регулирования

В целом круг источников правового регулирования товарных знаков достаточно широк. Его можно разделить на законы, международные соглашения и подзаконные акты Правительства РК и ведомств.

Возглавляет всю систему источников правового регулирования ГК РК. В его ст. ст. 59, 115, 125, 961-970, 1024-1032 содержатся положения принципиального характера. Регулирование частностей остается на усмотрение специального законодательства о товарных знаках.

Основным и главным, в комплексе решающим абсолютное большинство вопросов охраны товарных знаков и самым востребуемым в практической работе, является Закон о товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров от 26 июля 1999 г. Это второй Закон о товарных знаках. Первый был принят 18 января 1993 г. и действовал до принятия нового. При работе над новым Законом были учтены предыдущая практика Казпатента, патентных ведомств других стран, тенденции развития мировой системы, требования соглашения ТРИПС.

Мы полагаем осветить содержание данного закона по мере освещения отдельных вопросов возникновения и использования права на товарный знак, воздержавшись от общей его характеристики, мало что дающей в познавательном плане.

 Остальные законодательные акты в свою очередь можно разделить на две группы: первые только упоминают товарные знаки в числе иных объектов своего регулирования; вторые попутно, при решении иных практических вопросов, устанавливают те или иные правила касательно товарных знаков.

Первая группа не представляет, на наш взгляд, особого исследовательского интереса. Это видно уже из наименований законов РК, содержащих упоминания о товарных знаках: от 27 декабря 1994 г. “Об иностранных инвестициях”; от 16 июля 1997 г. “О внесении изменений и дополнений в Закон РК “Об иностранных инвестициях” (ст. 1).

К законодательным актам второй группы относятся законы Республики Казахстан:

от 9 июня 1998 г. № 232-1 “О недобросовестной конкуренции”, ст. 5 которого запрещает самовольное использование чужого товарного знака;

от 4 июля 1992 г. “О защите и поддержке частного предпринимательства”, ст. 29 которого устанавливает санкции за незаконное использование товарного знака”;

статья 199 “Незаконное использование товарного знака” нового Уголовного кодекса, устанавливающая серьезные уголовно-правовые санкции за нарушение чужих прав на товарный знак.

Наряду с национальными законами по вопросам товарных знаков на территории Казахстана действуют следующие международные конвенции:

Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 30 марта 1883 г., содержащая важнейшие принципы любой национальной системы охраны товарных знаков — национального режима, приоритета, независимости товарных знаков, охраны товарного знака “как он есть”, охраны общеизвестных знаков без регистрации и др.;

Мадридское соглашение о международной регистрации знаков от 14 апреля 1891 г., содержащее основные принципы международной охраны знаков — обусловленности международной регистрации наличием национальной, прекращения действия национальной регистрации страны происхождения после возникновения международной регистрации, получения охраны в большом количестве стран путем подачи одной заявки и др.

Следует отметить, что содержание в части наиболее принципиальных положений двух указанных важнейших мировых конвенций вошло в Закон о товарных знаках РК как 1993 г., так и 1999 г. Однако сами конвенции при этом сохраняют статус самостоятельных источников правового регулированиям в случае противоречия им норм национального законодательства имеют преимущество перед ними. Такие случаи прямого действия международных конвенций довольно часты в практике патентного ведомства, особенно при досудебном рассмотрении жалоб его Апелляционным советом.

В настоящее время проходит согласование в министерствах и ведомствах РК разработанный ВОИС в течение 19897-1993 гг. “Договор о законах по товарным знакам”, призванный дальше гармонизировать законодательство РК, других стран и мировые конвенции, а также существенно упростить процедуру оформления прав на товарный знак. Эти цели достигаются унификацией требований к форме и содержанию заявок на регистрацию товарных знаков, упрощению различных процедур внесения изменений в заявку на стадий ее рассмотрения.

Имеется ряд постановлений Правительства и законов, в разной мере регулирующих вопросы товарных знаков. Наиболее значимыми являются постановления Кабинета Министров РК: от 20 ноября 1992 г. “Об утверждении Порядка уплаты и размеров пошлин за патентование изобретений, промышленных образцов и полезных моделей, регистрацию товарных знаков и знаков обслуживания, регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара” [404];

от 11 ноября 1992 г. “Об утверждении Порядка выдачи охранных документов Республики Казахстан на изобретения, промышленные образцы, товарные знаки и знаки обслуживания, защищенные охранными документами СССР” с последующими изменениями, внесенными Постановлением Кабинета Министров РК от 10 января 1994 г № 52 [405].

Кроме законов и постановлений Правительства РК, большое значение для повседневной практической работы имеют различные, утвержденные Патентным ведомством и зарегистрированные Министерством юстиции Республики Казахстан правила и инструкции.

В настоящее время действуют “Правила составления и подачи заявки на регистрацию товарного знака и выдачу свидетельства”, зарегистрированные Минюстом РК 30 апреля 1997 г. за № 296 [406] и “Правила рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака”, зарегистрированные Минюстом РК 6 Мая 1997 г. за № 297 [407].

2.6.З. Функции

Иллегального определения товарного знака, данного в ст. 1 Закона о товарных знаках РК, видны три основных функции товарных знаков.

Первой функцией является идентификационная, обеспечивающая выделение товара от других однородных товаров и указывающая на источник его происхождения. Покупатель, приходя в магазин и покупая товар с предпочитаемым им товарным знаком, тем самым выбирает конкретного производителя среди конкурентов.

Второй функцией товарных знаков является информационная - донесение до потребителя информации о качестве продукта. Кроме того, потребитель, привыкая к тому, что продукты, маркированные определенным товарным знаком, удовлетворяют его по качеству и цене, часто готов покупать и другие товары, снабженные тем же товарным знаком.

Третья функция товарного знака — рекламная.

Именно на товарный знак ложится основная тяжесть в усилиях по продвижению товара на рынок [408].

Товарный знак сам по себе может быть выполнен в виде этикетки товара, или присутствовать на этикетке, проставляться на упаковке. При выполнении этикетки, как и при определении будущих товарных знаков иного характера, необходимо стремиться к максимальной рекламоспособности.

Выделенное в последнее время как термин такое свойство товарного знак, как рекламоспособность, понимается как новизна идеи, оригинальность, ассоциативность и в связи с этим — запоминаемость.

У казанные свойства приводят к еще одной неофициальной, однако давно бытующей среди специалистов классификации — делению товарных знаков на слабые и сильные [409].

Слабый товарный знак маловыразителен, характеризуется низкой различительной и рекламоспособностью и сколько бы средств ни тратили на его продвижение на рынке, он не будет продвигать товар на рынок, а может даже подорвать репутацию своего владельца. В отличие от слабого сильный товарный знак обладает высокими различительными свойствами, и чем продолжительней срок использования, тем выше его сила и популярность маркируемого им товара.

В литературе [410], кроме выделенных нами функций, указываются еще функции отличительная, гарантийная и охраанительная.

Изучение предложенных признаков показывает, что отличительная функция товарного знака сводится к выделению данного товара из массы однородных, причем наличие знака существенно снижает время такого различения. Поэтому мы полагаем, что выделение отличительной функции есть результат взгляда на товарный знак с позиции покупателя. Взгляд с позиции правообладателя товарного знака допускает именовать эту функцию идентификационной.

Гарантийную функцию товарного знака, понимаемую как его способность свидетельствовать о неизменно высоком качестве маркированного данным товарным знаком товара, выполняют в первую очередь общеизвестные в мире знаки — MERSEDES, PIERE KARDIN, CARTIER, DIOR, CHANEL и др. Поэтому вряд ли любой товарный знак выполняет функцию гарантирования качества продукта, некоторые, наоборот, свидетельствуют о низком его качестве. Таким образом, мы поддерживаем выделение гарантийной функции товарного знака, но не считаем ее присущей абсолютно всем товарным знакам.

Определенные сомнения вызывает у нас и выделение охранительной функции товарных знаков. Прежде всего не следует применять сам термин “охранительная”, так как в теории права и гражданско-правовой науке сложилось достаточно определенное представление о смысловом наполнении данного термина, в частности в связи с выделением регулятивных и охранительных правоотношений, обязательств. Последние возникают при нарушении исполнения обязательства как дополнительные обязательства по уплате штрафа, пени, убытков и пр.

Более приемлемо, на наш взгляд, выражение “защитная функция товарного знака”. Определенные элементы защиты товарным знаком маркированного им товара от подделок, мы полагаем, имеются. Они, как нам представляется, очень незначительны, если учесть огромное количество случаев подделок товаров, снабженных оригинальными товарными знаками. Помещенный на товаре знак, даже снабженный дополнительной информацией о его регистрации в патентных ведомствах разных стран, выполняет только превентивную функцию. Он предупреждает правонарушителя о наличии чужих охраняемых прав и заставляет его задуматься о противоправности действий по подделке товара и самого знака, но, увы, не предотвращает от самих действий.