Страница - 27

2.6. ТОВАРНЫЕ ЗНАКИ

2.6.1. Понятие и виды товарных знаков, знаков обслуживания

Официальное определение товарного знака содержится в части 1 ст. 1025 ГК РК и в ст. 1 Закона о товарных знаках РК от 26 июля 1999 г.: “Товарный знак, знак обслуживания — это обозначение, зарегистрированное в соответствии с настоящим законом или охраняемое без регистрации в силу международных договоров, в которых участвует Республика Казахстан, служащее для отличия товаров (услуг) одних юридических или физических лиц от однородных товаров (услуг) других юридических или физических лиц”.

Из известных определений можно выделить понятие товарного знака, данное российским ученым А.А. Шестимировым, который определял его как “особый символ товарной собственности, обозначающий, кому принадлежит исключительное право распоряжаться данным товаром, получать прибыль и обязанность нести убытки за поставку некачественного товара”.

Не со всеми положениями данного определения мы можем согласиться. На наш взгляд, оно чрезмерно сближает товарный знак и товар, им снабженный. Сам А.А. Шестимиров в той же работе, на той же странице, ниже приведенного нами определения, отмечает, что товарный знак — “это не знак авторства и не информация о характере продаваемого товара, но абстрагированный (выделено мной. — Т.К) от него знак, являющийся интеллектуальной собственностью владельца” [383].

Вот в этой абстрагированности заключено главное свойство товарного знака, его отличие от производственной маркировки и иных, свидетельствующих о подлинности товара обозначений. Товар, снабженный товарным знаком, может и не принадлежать обладателю права на товарный знак. Соответственно, и прибыль и ответственность за “поставку” могут нести совсем другие, чем правообладатель, лица.

Как видно из определений, товарный знак представляет собой прежде всего обозначение. Среди родового понятия “обозначения”, включающего в себя наряду с товарными знаками и знаками обслуживания еще и наименования мест происхождения товаров, по нашему мнению, должны найти свое место также наименования доменов в Интернете и пиктограммы. В то же время товарный знак занимает главное среди других обозначений место, отличающееся наиболее полной правовой урегулированностью, объясняемой, в свою очередь, его особой экономической значимостью и ценностью.

Характерно также не отображенное в определении свойство товарного знака как некоего условного символа, зачастую никак не характеризующего сам товар, а избранного обладателем, исходя из его или художнйка-разработчика фантазии. Например, стилизованная ладья на автомобилях семейства “Жигули” Волжского автозавода, зигзаг-молния на автомобилях марки “Опель”, крылья на эмблемах авиакомпании “Аэрофлот” или птица на знаке обслуживания авиакомпании “Люфтганза”.

Более того, чем больше условности, признаков символического характера в товарном знаке, тем больше вероятность его беспрепятственной регистрации. И наоборот, перегруженность знака достоверными сведениями о производителе, месте происхождения, качестве и пр. препятствуют признанию конкретного обозначения товарным знаком.

Товарный знак присваивается товарам материального характера, вещам, а знак обслуживания — различным услугам.

В Законе о товарных знаках и ГК термины “товарный знак” и “знак обслуживания” употребляются как категории одного порядка. Практически различие между товарным знаком и знаком обслуживания можно определить, только выявив в Свидетельстве регистрации товарного знака конкретные классы товаров или услуг МКТУ. При этом одно и то же обозначение может быть одновременно зарегистрировано как товарный знак и как знак обслуживания.

Товарный знак входит в большую группу объектов права интеллектуальной собственности, называемую для краткости “средства индивидуализации”, и несет в себе, конечно же, определенные “родовые признаки” данной группы, а также имеет значительные различия с иными средствами индивидуализации.

В наибольшей степени товарный знак схож с фирменным наименованием. И то и другое средство индивидуализации может быть выражено в словесной форме. В исключительное право обладателей прав на фирменное наименование и на товарный знак входит возможность нанесения этих обозначений на товары, бланки и иную документацию. По этой причине потребитель может быть введен в заблуждение относительно качества товара и его изготовителя.

Ниже мы остановимся на законодательных мерах по предупреждению смешения данных средств индивидуализации. Пока же отметим, что в законодательном и теоретическом плане нет трудности различения данных объектов. Достаточно отметить, что товарные знаки в отличие от фирменных наименований могут быть не только словесными, но и изобразительными, объемными, комбинированными и даже музыкальными и обонятельными.

Права на товарный знак являются ограниченными по территориальному (страна) и временному (10 лет) действию регистрации, тогда как фирменное наименование действует все время существования юридического лица как внутри, так и за пределами конкретной страны.

Имеется определенная опасность смешения объемного товарного знака, например, оригинального флакона духов, бутылки, рукояти зонта и пр., и однородных предметов, охраняемых как промышленные образцы.

Такая ситуация возможна по двум причинам: законом не запрещена одновременная охрана предмета как объемного товарного знака и промышленного образца, и такие случаи имеют место; владелец регистрации промышленного образца исчерпал все сроки продления такой охраны и подал заявку на объемный товарный знак, содержанием которого является бывший промышленный образец.

Разграничение такого рода обозначений проводится также по функциональному признаку — товарный знак в виде бывшего ранее промышленного образца уже не защищает оригинальные стороны данного товара, а представляет его изготовителя, выделяя изготовленный им товар от однородных товаров других изготовителей.

На этикетках товаров бывает порой трудно различить товарный знак и элементы производственной маркировки.

Последние могут нести в себе сведения об изготовителе, его местонахождении, а также обязаны нести определенные сведения о самом товаре -- количестве, качестве, соответствия стандартам, сроке годности, входящих в него ингредиентах, сроках и порядке использования, правилах предосторожности при использовании и многие другие.

Различие товарного знака и элементов производственной маркировки, на наш взгляд, кроется в определении товарного знака, его сущности как условного обозначения. Содержание же производственной маркировки должно быть, наоборот, предельно полным и ясным, однозначным для усвоения потребителей и официальных органов (стандартизации, медицины и др.).

Возможны различные виды и классификации товарных знаков.

Мы склонны выделять классификации, вытекающие непосредственно из законодательных актов, иначе говоря, официальные, а также литературные или научные классификации.

Наибольшее практическое значение имеют официальные классификации. В свою очередь, они различаются между собой по выбору классификационного основания. Таковыми основаниями служат форма выражения товарного знака, состав субъектов-правообладателей, его известность или обычность.

В соответствии со ст. 5 Закона о товарных знаках РК в качестве такового могут быть зарегистрированы изобразительные, словесные, буквенные, цифровые, объемные и иные обозначения или их комбинации. Товарный знак при этом может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании.

Редакция данной статьи нашего закона в части перечисления разновидностей товарных знаков является на сегодняшний день одной из наиболее полных среди аналогичных статей законов о товарных знаках стран-участниц СНГ. Для примера, ст. 5 Закона о товарных знаках России упоминает только словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации [384].

В Законе Молдовы от 22 сентября 1995 г. “О товарных знаках и наименованиях мест происхождения товаров”.ст. 5 устанавливает, что “в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы такие обозначения, как слова (включая личные имена), буквы, цифры, изобразительные элементы и сочетания цветов, а также любое сочетание этих обозначений, различимых визуально. Изобразительные элементы могут состоять из графических изображений, плоскостных или трехмерных обозначений (в рельефе) форм, имеющих отчетливое очертание”.

Это определение, на наш взгляд, чрезмерно перегружено деталями, уместными для включения в инструкции или руководства, то есть нормативные акты, конкретизирующие закон. В любом случае просматриваются те разновидности товарных знаков, которые более компактно перечислены в указанной статье закона РК.

Следует отметить, что в казахстанском законодательстве перечень разновидностей товарных знаков не исчерпывающий и в принципе могут быть и иные, например, звуковые товарные знаки. В мировой практике встречаются подпадающие под категорию “иные” звуковые, обонятельные, световые, движущиеся, рельефные, голографические и др. товарные знаки.

В Бразилии различаются товарные знаки, знаки обслуживания, промышленные знаки, в Аргентине — торговые и сельскохозяйственные знаки [385]. То есть выделение той или иной группы знаков объясняется структурой отраслей экономики каждой страны, а также зависит, по большому счету, от проводимой данной страной торговой и промышленной политики.

Наиболее распространенными являются словесные товарные знаки. Правила составления и подачи заявки на регистрацию товарного знака и выдачу свидетельства от 30 апреля 1997 г. в п. 2 устанавливают, что под словесными обозначениями (то есть будущими знаками) понимают слова или сочетания букв, имеющие словесный характер, словосочетания, предложения, другие единицы языка.

К словесным знакам относятся рекламные лозунги, фамилии, различные искусственно образованные слова, не являющиеся описательными по отношению к товару. По свидетельству исследователей, словесных знаков больше, чем других, их общее количество составляет примерно 80 % от количества всех зарегистрированных знаков. Это объясняется легкостью их создания, большей приспособленностью для рекламирования, особенно по новейшим средствам коммуникаций (Интернет, кабельное телевидение и пр.), доходчивостью, включению “смыслового фактора” в общем восприятии человека и др.

Примерами словесных товарных знаков, заявленных в Казпатент, могут служить знак INTEL, заявленный Intel Corporation, USA по 9-му классу МКТУ [386]; знак АСЕМ-АЙ, заявленный ТОО “Асем-Ай” по 25,32, 40-му классу МКТУ (387] | знак CОLGATE, заявленный Колгейт-Палмолив Компани, корпорацией штата Делавер, США [388], и множество других.

Если приведенные выше знаки носят выраженный словесный характер, пусть даже состоят из искусственно образованных слов, то знак CNN, состоящий из стилизованно связанных букв, является типичным примером буквенного товарного знакам Он заявлен в Казпатент фирмой Кейбл Ньюс Нетуок, Инк., США [389].

В последнее время в практике патентных ведомств многих стран прослеживается тенденция, когда для регистрации в качестве товарных знаков заявляются не просто слова, а целые фразы, называемые в специальной литературе для краткости “слоган”, от английского слова “Slogan”, что в переводе означает “лозунг”.

Примерами слоганов могут послужить знаки: “ВКУС, ЗНАКОМЫЙ С ДЕТСТВА”, зарегистрированный для 32 и 35-го класса (безалкогольные напитки) Акционерным обществом “Сусындар [390]; двуязычный (казахский и русский тексты) знак “МОЯ СТРАНА — МОЕ ПИВО”, зарегистрированный для 32-го класса (пиво) СП ТОО “Ирбис” [391]; слоган “ЛЮБИМЫЕ ПЕСНИ ЛЮБИМОГО РАДИО”, зарегистрированный по 41-му классу МКТУ (развлечения, развлекательные радиопередачи) Телерадиокомпанией ТОО “NS-Radio” [392] и др.

Изобразительные товарные знаки могут представлять сон бой конкретные или абстрактные изображения предметов, животных, людей, сложных линий и фигур, орнаменты, художественно выполненные шрифтовые элементы, а также различные композиции вышеуказанных элементов:

Примерами изобразительных товарных знаков, рассмотренных Казпатентом, являются трехлучевая звезда в круге, заявленная концерном Мерседес-Бенц (Mersedes-Benz AG, Germany) по 2, 3,4, 6, 7, 8, 11, 12-му классам МКТУ [393]; стилизованное изображение казахского лекаря шамана-бакфл, заявленный Казахским противораковым фондом “Дауа” [394]; три стилизованно изображенные горы на темном фоне, заявленные ЗАО “Сахарный центр” по 31—33,37,39,40-му классам [395] незамкнутый круг-овал на белом фоне, заявленный Корпорацией “Интел”, США [396], и многие другие.

К объемным обозначениям относятся трехмерные объекты, форма которых оригинальна и не связана исключительным образом с функцией товара (упаковки товара, бутылки, флаконы, форма мыла, шоколадные фигурки и другие предметы нестандартного вида).

Примерами объемных знаков, заявленных в Казпатент, могут служить — бутылка оригинальной удлиненной формы с надписью “SPRITE”, заявленная компанией Кока-Кола, США по 32-му классу [397]; жестяная банка оригинальной формы с надписью “SAPPORO” и восточным иероглифом, заявленная компанией Саппоро-Брюэриз, Лтд, Япония [398], и др.

К комбинированным обозначениям относятся комбинации различного рода элементов — словесных, графических, объемных.

Типичными примерами комбинированных товарных знаков являются знак “Тулпар”, состоящий из заключенного в ломаную рамку слова Тулпар, разорванного изображением крылатого коня, заявленный ТОО “Тулпар” по 29, 30, 35, 37, 40-му классам [399]; знак “Сеймар”, представляющий собой это слово на русском или английском языке, разорванный стилизованным изображением птицы, заявленный концерном “Сеймар” по 29,35,36,37,39,40,41,42-му классам [400] знак РАИМБЕК -RAIMBEK, представляющий собой стилизованное изображение всадника со знаменем в сопровождении двух коней над словом РАИМБЕК, заявленный одноименной фирмой [401], и др.

К иным обозначениям, предусмотренным ст. 5 Закона, относятся, в частности, звуковые обозначения в виде сигналов.

Закон о товарных знаках 1993 г. и Правила составления и подачи заявки на регистрацию товарного знака и выдачу свидетельства от 9 февраля 1993 г. прямо не упоминали о звуковых товарных знаках и возможностях для их охраны.

Теперь такую возможность предполагает, в частности, п. 3 проекта Инструкции по составлению, подаче и рассмотрению заявки на регистрацию товарного знака, знака обслуживания, подготовленного Казпатентом во исполнение нового Закона о товарных знаках 1999 г.

В качестве казахстанских примеров таких знаков можно назвать позывные “Радио Шахар”, “Русского радио”. Практика патентных ведомств других стран знает защиту в качестве товарного знака звука двигателя мотоцикла знаменитой марки “Харлей-Дэвидсон”.

В теории и на практике возникают вопросы о возможности регистрации в качестве товарных знаков различных специфических явлений, в частности, запахов духов и иных средств парфюмерии. Законодательства всех стран, предусматривающих предоставление правовой охраны таким знакам (Австралия, Мексика, Южная Корея), требуют такой характеристики их объективирования как видимость. Одни только звуковые и обонятельные свойства не достаточны для регистрации.

На наш взгляд, наметившаяся тенденция искать решение этого вопроса в зависимости от возможностей объективизации и последующего воспроизводства данных явлений, совершенно правильна.

Если данный запах можно записать таким же образом, как можно записать мелодию музыкального товарного знака (нотами на бумаге и звуком на ленте или диске), а затем по записанному, зафиксированному вновь воспроизвести, то можно констатировать наличие обозначения, а следовательно товарного знака. Например, в Великобритании регистрацию обонятельного товарного знака можно произвести, так как нет запрета этого в законодательстве, но запах при этом необходимо воспроизвести в графической форме [402].

Иным, чем форма выражения, основанием деления товарных знаков является принадлежность прав на товарный знак одному или нескольким субъектам. Поэтому основанию можно выделить индивидуальный и коллективный товарные знаки.

В Законе о товарных знаках РК 1999 г. дается определение только одной разновидности — коллективного товарного знака. Сам термин “индивидуальный товарный знак” вообще не упоминается.

По пункту 7 ст. 1 указанного Закона коллективный товарный знак — это товарный знак ассоциации (союза) или иного объединения юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей (далее — объединение), служащий для обозначения выпускаемых или реализуемых ими товаров (услуг), обладающих едиными качественными или иными характеристиками.

Примером коллективного товарного знака является комбинированный знак, представляющий собой стилизованное изображение лебедя, обрамленного словами “Ассоциация Сарыагаш-суы”, заявленный Ассоциацией производителей минеральной воды “Сарыагаш суы” по 32-му классу [403].

Требования к содержанию и оформлению коллективного товарного знака такие же, как и индивидуального, но режим использования их различен.

Следует отметить, что с учетом практики регистрации и использования коллективных товарных знаков, Закон о товарных знаках РК 1999 г. отказался от подробного регулирования статуса коллективных товарных знаков, имевшего место по Закону о товарных знаках 1993 г.

В прежнем Законе, в частности, имелась ст. 7 “Требования к заявке на регистрацию коллективного товарного знака”, предусматривающая, что заявка на регистрацию коллективного товарного знака помимо документов, предусмотренных для индивидуальных товарных знаков, должна содержать специальный документ - “устав коллективного товарного знака”. Данный “устав” должен был включать в себя наименование объединения, уполномоченного зарегистрировать коллективный товарный знак на свое имя, цель регистрации этот знака, перечень субъектов, имеющих право на пользование этим знаком, перечень и единые качественные или иные общие характеристики товаров, которые будут обозначаться коллективным товарным знаком, условия его использования, порядок контроля за его использованием, ответственность за нарушение положений устава коллективного товарного знака.

Как показывает приведенное, на патентное ведомство возлагалась, наряду с основной функцией регистрации обозначения в качестве товарного знака, фиксирование и регулирование несвойственных для него гражданско-правовых отношений по поводу исключительного права, принадлежащего объединению юридических лиц. Эти вопросы могут быть с успехом урегулированы уставом самого объединения, а не архаичного по наименованию “устава коллективного товарного знака”. Регистрируя коллективный товарный знак и беря за основу среди других документов и “устав коллективного товарного знака”, патентное ведомство невольно узаконивало ошибки и основы будущих конфликтов, заложенные в данном документе.

С учетом этих соображений в Законе о товарных знаках РК 1999 г., кроме определения коллективного товарного знака в ст. 1, осталось указание ст. 19, что “владельцы коллективного товарного знака могут наряду с коллективным товарным знаком использовать свои товарные знаки на выпускаемых ими товарах”.

Еще одним классификационным основанием является степень известности товарного знака. По этому основанию Закон о товарных знаках РК 1999 г. в ст. 1 выделяет общеизвестные товарный знаки, подразумевая, что это — товарный знак„ признанный общеизвестным в силу международных соглашений, участником которых является Республика Казахстан, решением компетентного органа или суда, основанном на доказательствах заинтересованных лиц. Поскольку термина “необщеизвестный товарный знак” в Законе нет, то с подачи A.П. Сергеева все остальные товарные знаки, видимо, можно назвать “обычными”.

Следует отметить, что вопрос охраны общеизвестных товарных знаков является одним из труднейших в теории и практике интеллектуальной собственности. Для примера отметим, что всемирно известные сорта сигар “Корона” совершенно неизвестны некурящим людям. То есть этот пример показывает наличие большого элемента субъективности в самом наделении отдельных знаков эпитетами “известный”, “общеизвестный” и пр.

Между тем введение данной категории в наше законодательство было требованием международных конвенций, в которых участвует наша страна. В соответствии со ст. 6 bis “Общеизвестные товарные знаки” страна-участница Парижской конвенции обязуется отказывать в регистрации обозначениям, воспроизводящим и имитирующим товарные знаки, происходящие из другой страны-участницы Парижской конвенции и ставшие общеизвестными в данной стране. При этом достаточно самой общеизвестности, не требуется никакой регистрации.

Обратим внимание на имеющуюся в ГК РК и Законе о товарных знаках разницу в определениях товарного знака. Она касается субъектов права на товарный знак.

По определению ст. 1023 ГК РК товарный знак служит для отличия товаров или услуг одного лица от товаров или услуг других лиц. Закон о товарных знаках в п. 12 ст.1 употребляет выражение “служащее для отличия товаров (услуг) одних юридических или физических лиц от однородных товаров и услуг других юридических или физических лиц”. Часть 2 ст. 4 данного Закона уточняет данный круг субъектов, устанавливая, что правовая охрана может быть предоставлена любым юридическим лицам или физическим лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность.

Такое расхождение в редакциях ГК и специального закона, на наш взгляд, является не противоречием, а случаем конкретизации таким законом нормы кодекса, имеющей общий характер (“лица”).

Таким образом, обладателями права на товарный знак не могут быть любые физические лица, а только субъекты предпринимательства.