Гражданский кодекс Республики Казахстан. Книга 1 — Р. А. Маметова

Статья 60. Управление хозяйственным товариществом

1. Высшим органом хозяйственного товарищества является общее собрание (собрание представителей) его участников.

В хозяйственных товариществах, учрежденных одним лицом, полномочия общего собрания принадлежат его единственному участнику.

2. В хозяйственном товариществе создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию (собранию представителей) его участников. Единоличный орган управления может быть избран не из числа его участников.

В качестве коллегиальных органов товарищества могут быть созданы:

1) правление (дирекция);

2) наблюдательный совет;

3) другие органы в случаях, предусмотренных законодательными актами или решением общего собрания (собрания представителей) участников хозяйственного товарищества.

3. Компетенция органов хозяйственного товарищества, порядок их избрания (назначения), а также порядок принятия ими решений определяются в соответствии с настоящим Кодексом, законодательными актами и учредительными документами.

4. Хозяйственное товарищество может для проверки и подтверждения правильности финансовой отчетности привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с товариществом или его участниками (внешний аудит).

Аудиторская проверка хозяйственного товарищества должна быть проведена в любое время по требованию одного или нескольких участников товарищества за счет его (их) средств.

Порядок проведения аудиторской проверки деятельности хозяйственного товарищества определяется законодательством и учредительными документами товарищества.

1. Как юридическое лицо хозяйственное товарищество действует через свои органы управления. Каждый орган действует в пределах закрепленной за ним компетенции.

В последнее время в редакцию комментируемой статьи были внесены значительные изменения. Из органов управления хозяйственным товариществом было исключено такое непонятное образование, как контрольная комиссия.

Общее собрание (собрание представителей) участников является высшим органом управления хозяйственного товарищества, через который все участники могут воздействовать на деятельность товарищества посредством голосования по вопросам, отнесенным к компетенции собрания. Порядок деятельности и компетенция высшего органа управления того или иного вида хозяйственного товарищества определяется соответствующими нормами ГК, другими законодательными актами и учредительными документами.

2. Текущее руководство деятельностью хозяйственного товарищества осуществляет исполнительный орган — директор, президент и т.д. (единоличный орган) или дирекция, правление и т.д. (коллегиальный орган). Исполнительный орган товарищества имеет право в пределах прав, предоставленных ему учредительными документами или общим собранием (собранием представителей) участников, распоряжаться денежными средствами и другим имуществом товарищества, заключать договоры, вступать в другие правоотношения от имени хозяйственного товарищества. Директор, президент или другой единоличный орган товарищества может быть избран не из числа участников. Статья вполне закономерно делает упор на единоличном органе, из чего следует, что члены коллегиального органа также могут быть избраны не из числа участников.

Что касается наблюдательного совета, то он может быть создан только в ТОО и АО с целью контроля и надзора за деятельностью исполнительного органа — управления.

Для достижения наиболее эффективного способа управления хозяйственным товариществом его участники могут создавать и другие органы управления.

3. В комментируемою статью введен новый п.  4, определяющий условия и порядок аудиторской проверки хозяйственно-финансовой деятельности товарищества.

4. Порядок деятельности и компетенция органов управления хозяйственного товарищества регулируется нормами ГК, Указа о хозяйственных товариществах, других законодательных актов и учредительными документами.

Статья 61. Права и обязанности участников хозяйственного товарищества

1. Участники хозяйственного товарищества имеют право:

1) участвовать в управлении делами хозяйственного товарищества в порядке, определенном учредительными документами;

2) получать информацию о деятельности хозяйственного товарищества и знакомиться с его документацией в установленном учредительными документами порядке;

3) принимать участие в распределении чистого дохода. Условия учредительных документов, предусматривающие устранение одного или нескольких участников от участия в распределении чистого дохода, недействительны;

4) получать в случае ликвидации хозяйственного товарищества часть его имущества, соответствующую их доле в имуществе товарищества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;

5) Исключен Законом РК от 2 марта 1998 г..

2. Участники хозяйственного товарищества обязаны:

1) соблюдать требования учредительных документов;

2) вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные учредительными документами;

3) не разглашать сведения, которые хозяйственным товариществом объявлены коммерческой тайной.

Учредители хозяйственного товарищества могут нести и другие обязанности, предусмотренные учредительными документами.

1. Посредством законодательного установления прав и обязанностей ПК, а также Указ о хозяйственных товариществах и другие законодательные акты определяют правовое положение участников хозяйственного товарищества.

Права участников товарищества разделяются на личные и имущественные. К личным правам участника относятся право на участие в управлении делами хозяйственного товарищества и право на получение информации о его деятельности. Имущественными правами являются права на получение прибыли и право на часть имущества в случае ликвидации или выхода из товарищества. Данные права являются необходимым минимумом, гарантирующим защиту интересов участника любого вида товарищества. Как специальные законы (Указ о хозяйственных товариществах и другие), так и учредительные документы конкретных хозяйственных товариществ могут расширять этот перечень, но не вправе сузить его. Однако ГК и соответственно другие законодательные акты устанавливают исключение из этого правила. Так, участник (акционер) АО не может напрямую получить часть имущества АО при выходе из него. Он может продать свои акции (долю в имуществе) другим акционерам, самому обществу или третьим лицам (ст. 86 ГК и ст. 38 (ранее 55) Указа о хозяйственных товариществах). Вкладчики в коммандитном товариществе и акционеры — владельцы привилегированных акций не имеют права участвовать в управлении товариществом, если иное не предусмотрено учредительными документами (ст. 75; п. 2 ст. 139 ГК; ст. 30; п. 12 ст. 44 (ранее 61) Указа о хозяйственных товариществах).

2. Наряду с правами на участников хозяйственного товарищества возлагаются определенные обязанности. К ним относятся, во-первых, обязанность по соблюдению требований учредительных документов товарищества, во-вторых, по внесению вкладов в уставный капитал и, в-третьих, по неразглашению информации, объявленной товариществом коммерческой тайной. Эти обязанности, как и права, относятся к участникам всех видов хозяйственных товариществ, за исключением случаев, установленных законодательными актами. Так, участники акционерного общества имеют единственную обязанность по оплате акций общества в порядке, размере и способами, предусмотренными учредительными документами. Никакие другие обязанности не могут быть возложены на акционеров без их согласия (пп. 2 и 3 ст. 45 (ранее 62) Указа о хозяйственных товариществах). Учредительные документы хозяйственного товарищества могут предусмотреть для его участников и другие обязанности, например, по внесению дополнительных имущественных взносов, по воздержанию от ведения аналогичной деятельности и т.д.

Порядок осуществления некоторых прав и обязанностей участником хозяйственного товарищества должен быть регламентирован в учредительных документах. К таким правам и обязанностям относятся права на участие в управлении делами товарищества и на получение информации о его деятельности, обязанность по внесению вклада в уставный капитал.

3. Из п.1 комментируемой статьи исключен подпункт 5, предоставлявший участнику хозяйственного товарищества право свободного выхода из товарищества с получением стоимости своей доли имущества. В настоящее время выходящий из товарищества участник не может требовать стоимости доли, но вправе передать ее или продать другому лицу.

Статья 62. Преобразование хозяйственных товариществ

1. Хозяйственные товарищества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества другого вида либо в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в случаях и в порядке, установленных законодательными актами.

2. При преобразовании полного или коммандитного товарищества в акционерное общество, товарищество с ограниченной или дополнительной ответственностью каждый полный товарищ, ставший участником акционерного общества, товарищества с ограниченной или дополнительной ответственностью, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к акционерному обществу, товариществу с ограниченной или дополнительной ответственностью от полного или коммандитного товарищества. Отчуждение бывшим полным товарищем принадлежащих ему акций (долей) не освобождает его от такой ответственности.

1. В настоящей статье ГК устанавливается общее правило, согласно которому хозяйственные товарищества могут преобразовываться из одного вида в другое. Решение о преобразовании товарищества должно быть обязательно принято на общем собрании (собрании представителей) его участников. Порядок таких преобразований, а также исключения из этого правила определяются другими статьями ГК, Указом о хозяйственных товариществах и другими законодательными актами.

2. С целью защиты прав кредиторов в комментируемой статье указываются особенности преобразования полных и коммандитных товариществ. Участники полного товарищества и полные товарищи в коммандитном товариществе несут солидарную ответственность по обязательствам этих товариществ всем своим имуществом. При преобразовании полного или коммандитного товарищества в АО, ТОО или ТДО меняется характер ответственности участников: она становится ограниченной. Поскольку кредиторы, вступившие в отношения с полным товариществом или коммандитным товариществом до их преобразования, знали, что по обязательствам этих товариществ их участники несут солидарную имущественную ответственность, ГК защищает их права путем установления требования, согласно которому каждый полный товарищ, ставший участником АО, ТОО или ТДО, продолжает нести в течение двух лет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к АО, ТОО или ТДО от полного или коммандитного товарищества. При этом отчуждение бывшим полным товарищем принадлежащих ему акций (долей) не освобождает его от такой ответственности.

2. Полное товарищество

Статья 63. Основные положения о полном товариществе

1. Полным признается товарищество, участники которого при недостаточности имущества полного товарищества несут солидарную ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

2. Гражданин может быть участником только одного полного товарищества.

1. Отличительным признаком полного товарищества является полная ответственность его участников по обязательствам товарищества. По обязательствам полного товарищества несут ответственность, с одной стороны, само товарищество в пределах находящегося у него имущества» с другой стороны — его участники. Все участники несут перед кредиторами товарищества солидарную и неограниченную ответственность, причем кредиторы имеют право предъявить иск к участникам только после того, как будет установлено, что у товарищества отсутствует необходимое имущество для покрытия его долгов. При этом обращение с требованием о погашении долгов к участникам не связано с необходимостью установления банкротства товарищества, поскольку в силу природы полного товарищества его участники отвечают по его обязательствам. Важно лишь установить сам факт недостаточности имущества у товарищества. Таким образом, ответственность участников полного товарищества по его обязательствам является субсидиарной.

2. Кредиторы вправе предъявить свои требования к любому из участников товарищества, причем ни один из участников не может быть по договору освобожден от нее перед третьими лицами. Если же в договоре содержатся положения об освобождении от ответственности отдельных участников, то эти установления могут действовать только в отношениях участников между собой. Соответственно участник, погасивший долги полного товарищества, имеет право регрессного требования к остальным участникам, каждый из которых несет ответственность пропорционально вложенному вкладу в товарищество, а следовательно, пропорционально его доле в имуществе товарищества.