Гражданский кодекс Республики Казахстан. Книга 1 — Р. А. Маметова

Статья 82. Принудительный выкуп доли у участника товарищества с ограниченной ответственностью

При нарушении участником товарищества с ограниченной ответственностью своих обязанностей перед товариществом, установленных законодательными актами или учредительными документами, товарищество в соответствии с решением общего собрания вправе по суду требовать принудительного выкупа доли такого участника по цене, определенной соглашением товарищества с участником. При недостижении соглашения цена принудительно выкупаемой доли устанавливается судом.

Новая редакция комментируемой статьи отменила возможность исключения участника ТОО из товарищества.

Принудительный выкуп доли допустим только на основании судебного решения.

Основанием для начала судебного разбирательства по данному вопросу является заявление органа управления товариществом. Это заявление должно быть подано исполнительным органом. Однако предварительно должно состояться заседание общего собрания, на котором принимается решение о принудительном выкупе доли. Заинтересованный участник в голосовании не участвует.

Принудительный выкуп доли возможен при невыполнении участником своих обязанностей, предусмотренных ГК (п.2 ст. 61), а также при причинении участником товарищества вреда товариществу или его участникам (п. 1 ст. 14 Закона о ТОО).

Статья 83. Обращение взыскания на долю участника в товариществе с ограниченной ответственностью

При недостаточности имущества участника товарищества с ограниченной ответственностью для покрытия личных долгов кредиторы могут потребовать в установленном порядке выделения доли участника-должника.

В комментируемой статье речь идет о том, что участники сохраняют на имущество ТОО не право собственности, а обязательственные права. Поэтому кредиторы участника не могут напрямую изъять у товарищества часть имущества для покрытия долгов его участника. Обращение взыскания на долю участника в имуществе ТОО допускается только при соблюдении двух условий. Во-первых, у участника-должника не должно хватать личного имущества для покрытия своих долгов. Во-вторых, основанием для выделения доли является соответствующее решение суда.

5. Товарищество с дополнительной ответственностью

Статья 84. Основные положения о товариществе с дополнительной ответственностью

1. Товариществом с дополнительной ответственностью признается товарищество, участники которого отвечают по его обязательствам своими вкладами в уставный капитал, а при недостаточности этих сумм — дополнительно принадлежащим им имуществом в размере, кратном внесенным ими вкладам.

2. Предельный размер ответственности участников предусматривается в уставе.

При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам товарищества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами.

3. К товариществу с дополнительной ответственностью применяются правила настоящего Кодекса о товариществе с ограниченной ответственностью, поскольку иное не предусмотрено настоящей статьей.

1. ТДО может рассматриваться как разновидность ТОО. Различие между ними в том, что участники ТДО принимают на себя ответственность по обязательствам товарищества не только в размере внесенных в его уставный капитал вкладов, но и другим своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов.

2. Кредиторы ТДО прежде всего обращают взыскание на его имущество, а при недостаточности этого имущества для погашения долгов наступает субсидиарная ответственность участников товарищества в установленных ими пределах, которую они несут солидарно. Если один из участников ТДО обанкротился и не может нести ответственность по долгам товарищества, его доля ответственности распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, при условии, что указанный порядок не изменен учредительными документами.

3. Все изложенное объясняет применение к ТДО правил ГК о ТОО в части, не противоречащей положениям комментируемой статьи.

6. Акционерное общество

Статья 85. Понятие акционерного общества

1. Акционерным обществом признается товарищество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций равной номинальной стоимости; участники акционерною общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

2. Акционерное общество обладает имуществом, обособленным от имущества своих участников, несет ответственность по своим обязательствам в пределах своего имущества и не отвечает по обязательствам своих участников.

Учредители несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в случае неполной оплаты ими вкладов в уставный капитал общества в пределах неоплаченной части вклада.

Акционеры корпоративных накопительных пенсионных фондов несут солидарную ответственность по обязательствам названных фондов в порядке и на условиях, установленных законодательством о пенсионном обеспечении.

3. Акционерное общество может быть создано одним лицо и или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества, если иное не предусмотрено законодательными актами.

4. Правовое положение акционерного общества; права и обязанности акционеров определяются в соответствии с настоящим Кодексом, законодательными актами. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных предприятий, определяются законодательством.

1. Коммерческая организация, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам, с уставным капиталом, разделенным на равные доли, права на которые удостоверяются ценными бумагами — акциями, называется акционерным обществом (АО). Основное отличие АО От других видов юридических лиц заключается в способе закрепления обязательственных прав участника (акционера) по отношению к имуществу общества — путем удостоверения их акциями. Выпускаемые данным АО акции должны иметь одинаковую номинальную стоимость. Обладатели акций — акционеры — не отвечают по обязательствам общества, а несут лишь риск убытков — утраты стоимости принадлежащих им акций.

В соответствии с пп. 1 и 2 ст. 139 ГК акцией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя (акционера) на получение части чистого дохода АО в виде дивидендов, на участие в управлении делами общества и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации.

2. АО вправе выпускать в установленном законодательством порядке и пределах привилегированные акции, гарантирующие их держателям получение дивидендов, как правило, в фиксированных процентах от номинальной стоимости акции независимо от результатов хозяйственной деятельности общества, а также дающие им преимущественное по сравнению с другими акционерами право на получение части имущества, оставшегося после ликвидации АО, и иные предусмотренные условиями выпуска таких акций права. Привилегированные акции не дают их держателям права на участие в управлении делами АО, если иное не предусмотрено его уставом.

Акция должна содержать следующие реквизиты: фирменное наименование АО и его местонахождение; наименование ценной бумаги — «акция», ее порядковый номер, дату выпуска, вид акции (простая или привилегированная) и ее номинальную стоимость, имя держателя (для именной акции); размер уставного капитала АО на день выпуска акций, а также количество выпускаемых акций; сроки выплаты дивидендов; подпись председателя правления и главного бухгалтера общества. Общество может выпускать именные акции и акции на предъявителя, если иное не установлено законодательством о ценных бумагах (пп. 4 и 5 ст. 44 (ранее 61) Указа о хозяйственных товариществах). Законодательство о ценных бумагах разрешает АО выпускать только именные акции. При этом именные акции могут не выпускаться на бумажных носителях, то есть в виде отдельного документа. По решению высшего органа управления АО права, выраженные в именных акциях, могут удостоверяться записью в документах эмитента (реестре) или с помощью электронно-вычислительной техники (в памяти компьютера), без фактического выпуска акций в материализованном виде. По требованию акционеров их права могут подтверждаться сертификатом ценных бумаг либо удостоверяются в иной форме регистратором или номинальными держателями (ст.ст. 7 и 8 Закона о ценных бумагах). Таким образом, для осуществления или передачи своих прав такой акционер использует не ценную бумагу, а «запись», удостоверяющую его права по отношению к обществу. По поводу такого рода объектов («записей») складываются не вещные,-а обязательственные отношения. Следует подчеркнуть, что все эти особые способы фиксации прав акционеров допустимы только для именных акций и исключаются для акций предъявительских.

3. Имущество АО полностью обособлено от имущества своих участников. Акционеры общества в отличие от участников других видов хозяйственных товариществ не могут выйти из него, изъяв при этом свою долю в его имуществе. Выход участника из АО осуществляется только путем отчуждения принадлежащих ему акций.

АО отвечает по своим обязательствам в пределах находящегося у него имущества. Общество не отвечает по обязательствам своих участников. Кредиторы акционеров не могут как кредиторы участников других видов хозяйственных товариществ потребовать от АО выделения из его имущества доли акционера — должника.

Первоначальным источником формирования имущества АО являются денежные суммы (хотя оплата может быть в натуральной и иной форме), вносимые участниками в счет оплаты акций. Несвоевременная оплата акций ослабляет гарантии кредитов и может существенно затруднить хозяйственную деятельность общества, лишенную Предусмотренного уставом финансирования. Чтобы побудить участников своевременно оплачивать акции, установлено жесткое правило: акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам АО в пределах неоплаченной стоимости принадлежащих им акций.

4. АО, как и ТОО, может быть «компанией одного лица». Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное товарищество, состоящее из одного лица (п. 4 ст. 37 (ранее 54) Указа о хозяйственных товариществах).

5. Под законодательными актами, упомянутыми комментируемой статьей, имеются в виду прежде всего Указ о хозяйственных товариществах, а также иные, например, Указ о страховании, Указ о банках и банковской деятельности и другие.

В ходе приватизации государственных предприятий акционерная форма организации предпринимательства была использована в целях, прямо противоположных тем, для которых учреждаются АО, а именно — «раздачи» (распределения) государственной собственности, а не для концентрации капитала. Поэтому особенности правового положения АО, созданных путем приватизации государственных предприятий, должны определяться законодательством о приватизаций.

Статья 86. Открытые и закрытые акционерные общества

1. Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, является открытым акционерным обществом. Открытое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законодательством.

2. Акционерное общество обязано ежегодно доводить до сведения акционеров финансовую отчетность.

3. Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, является закрытым акционерным обществом. Закрытое акционерное общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Распределение акций среди учредителей (акционеров) в закрытом акционерном обществе не является выпуском (эмиссией) акций и не подлежит регистрации.

4. Акционер закрытого акционерного общества, желающий продать свои акции, обязан предложить выкупить их другим участникам общества или самому обществу. Если участники общества или само общество отказались от приобретения акций, то акционер вправе с согласия общества (или неполучения ответа в течение месяца со дня запроса) реализовать акции третьим лицам.

5. Учредительными документами закрытого акционерного общества может быть предусмотрена возможность принудительного выкупа в судебном порядке обществом акций участника, существенно нарушающего своими действиями интересы общества.

6. Законодательными актами могут быть предусмотрены возможность и основания принудительного выкупа акций банков и организаций, осуществляющих отдельные виды банковских операций, в случае наличия у них отрицательного размера капитала, рассчитываемого в установленном законодательством порядке*.

7. Исключен Законом РК от 2 марта 1998 г.

1. АО разделяются на открытые и закрытые (в старом законодательстве — АО открытого и закрытого типов). Открытое общество распределяет свои акции среди неопределенного круга лиц и поэтому только оно вправе проводить открытую подписку на свои акции и их свободную продажу в порядке, определенном законодательством о ценных бумагах. Его акционеры свободно отчуждают принадлежащие им акции, что делает состав участников такого общества переменным и нелимитируемым.

Акции открытых АО могут свободно обращаться на рынке ценных бумаг. В связи с этим их выпуск (эмиссия) в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг подлежит регистрации в специальном государственном органе. Таким органом в настоящий момент является Национальная комиссия Республики Казахстан по ценным бумагам, которая, согласно ст. 11 Закона о ценных бумагах, является государственным органом по регулированию и надзору за рынком ценных бумаг (или уполномоченным органом).

В момент учреждения открытого АО все его акции должны быть распределены среди учредителей (см. комментарий к п. 2 ст. 88 ГК). В этом случае регистрация эмиссии акций в Национальной комиссии РК по ценным бумагам может осуществляться без предоставления проспекта эмиссии. Однако акции, выпуск которых зарегистрирован таким образом, не могут свободно обращаться на рынке ценных бумаг. Основанием для свободного обращения акций на рынке ценных бумаг является наличие проспекта эмиссии, который представляется при регистрации эмиссии акций и публикуется после регистрации (пп. 11 и 29 Положения о порядке регистрации, аннулирования эмиссии акций и утверждения отчета об итогах выпуска и размещения акций в Республике Казахстан, утвержденного Постановлением Национальной комиссии РК по ценным бумагам № 141 от 29 ноября 1996 г.).

2. В отличие от открытого закрытое AQ распределяет свои акции только между учредителями или иного заранее определенного круга лиц, то есть характеризуется постоянным составом участников. Поэтому оно лишено права проводить открытую подписку на свои акции или предлагать их для приобретения другим лицам любым иным способом.

3. Закрытые АО в отличие от открытых могут вообще не выпускать акции как в материализованной, так и дематериализованной форме. При этом количество акций, приобретаемых тем или иным участником, указывается в учредительных документах, обычно в учредительном договоре. Согласно новому абзацу п.З акции закрытого АО не подлежат регистрации.

4. Участники закрытого АО пользуются правом преимущественной покупки акций, продаваемых другими акционерами, что призвано сохранить заранее ограниченный их состав. Поэтому количество участников закрытого АО не должно превышать предельной величины, которая установлена Указом, т. е. пятидесяти акционеров (п. 4 ст. 38 (ранее 55) Указа о хозяйственных товариществах).

Если число таких акционеров закрытого АО превысит указанный предел, общее собрание акционеров общества должно в шестимесячный срок с этого момента принять решение о преобразовании общества в открытое, внести соответствующие изменения в его учредительные документы и обеспечить их регистрацию. По истечении указанного срока АО подлежит ликвидации в судебном порядке по заявлению заинтересованных лиц, если такое решение не будет принято и число обладателей обыкновенных акций общества не уменьшится до вышеуказанного предела.

Право преимущественной покупки акций, имеющееся у участников закрытого АО, распространяется только на случаи продажи или мены акций, но не на случаи иного их отчуждения. В этом случае акции приобретаются на условиях, которые были установлены соглашением с третьим лицом. В соответствии с п. 6 ст. 38 (ранее 55) Указа о хозяйственных товариществах акционер закрытого АО, желающий продать свои акции, обязан предложить выкупить их другим участникам общества или самому обществу, если иное не предусмотрено учредительными документами. Если участники АО отказались от приобретения акций, то акционер вправе с согласия общества (или неполучения ответа в течение одного месяца со дня запроса) реализовать акции третьим лицам.

5. Новая редакция п. 5 заменила старый порядок исключения акционера из закрытого АО новым порядком принудительного выкупа акций.

6. Законом РК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты» от 7 декабря 1996 г. изменен п. 8 ст. 16 Указа о банках и банковской деятельности. Определяется, что при установлении отрицательного размера капитала у банка Национальный Банк вправе по согласованию с Правительством РК принять решение о принудительном выкупе доли его акционеров (акций) в уставном капитале банка и незамедлительно реализовать их новому инвестору.