Гражданский кодекс Республики Казахстан. Книга 1 — Р. А. Маметова

Статья 79. Управление в товариществе с ограниченной ответственностью

1. Компетенция органов товарищества, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени товарищества определяются в соответствии с настоящим Кодексом, законодательными актами и уставом товарищества.

2. К исключительной компетенции общего собрания участников товарищества с ограниченной ответственностью относится:

1) изменение устава товарищества, в том числе изменение размера его уставного капитала;

2) образование исполнительного органа товарищества и досрочное прекращение его полномочий, а также принятие решения о передаче товарищества с ограниченной ответственностью или его имущества в доверительное управление и определение условий такой передачи;

3) утверждение финансовой отчетности товарищества и распределение его чистого дохода;

4) решение о реорганизации или ликвидации товарищества;

5) избрание и досрочное прекращение полномочий наблюдательного совета и (или) ревизионной комиссии (ревизора) товарищества, а также утверждение отчетов и заключений ревизионной комиссии (ревизора) товарищества;

6) утверждение внутренних правил, процедуры их принятия и других документов, регулирующих внутреннюю деятельность товарищества;

7) решение об участии товарищества в иных хозяйственных товариществах, а также в некоммерческих объединениях;

8) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

9) решение о принудительном выкупе доли у участника товарищества с ограниченной ответственностью в соответствии со статьей 82 настоящего Кодекса.

Уставом товарищества к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.

3. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников товарищества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа товарищества.

1. Компетенция и порядок деятельности органов управления ТОО определяется ГК, Указом о хозяйственных товариществах, Законом о ТОО и уставом товарищества.

2. Выразителем общей воли участников ТОО является общее собрание его участников, которое является высшим органом управления товариществом.

Императивная норма ГК устанавливает исключительную компетенцию общего собрания по ряду важнейших для деятельности любого ТОО позиций. Вместе с тем перечень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания, не является исчерпывающим: в уставе товарищества исключительная компетенция общего собрания может быть расширена. Однако чрезмерное расширение исключительной компетенции этого органа затруднит деятельность исполнительных органов, помешает оперативному принятию решений, имеющих значение для коммерческих интересов товарищества.

К исключительной компетенции общего собрания участников ТОО относится принятие решений, условно говоря, конститутивного и организационного характера. К первым следует отнести изменение устава товарищества, изменение размера его уставного капитала, а также принятие решения о прекращении товарищества (реорганизации или ликвидации). Ко второй группе относятся: образование исполнительных органов товарищества и досрочное прекращение их полномочий, избрание ревизионной комиссии (ревизора), утверждение финансовой отчетности товарищества и распределение его чистого дохода.

Порядок принятия решений общим собранием по указанным вопросам определяется ГК, Законом о ТОО и уставом товарищества.

3. Для текущего руководства деятельностью ТОО создается исполнительный орган, подотчетный общему собранию участников товарищества. Порядок деятельности и компетенция исполнительного орган определяется в соответствии со ст. 60 ГК законодательными актами (например, Законом об инвестиционных фондах, ст. 9) и учредительными документами. Общее собрание не вправе передать исполнительному органу решение вопросов, отнесенных к его исключительной компетенции.

Общее собрание участников ТОО с целью контроля за деятельностью исполнительного органа товарищества вправе образовать ревизионную комиссию (ревизора). В состав ревизионной комиссии могут входить участники товарищества или их представители. Члены исполнительных органов товарищества не могут быть членами ревизионной комиссии (п. 13 ст. 58 Закона о ТОО).

Данная норма Указа предоставляет участникам ТОО право образовывать орган, осуществляющий внутренний аудит финансово-хозяйственной деятельности исполнительного органа товарищества. Однако ее нельзя рассматривать как обязательство товарищества по формированию этого органа, так как участники могут предусмотреть в уставе внешний аудит (ст. 59 Закона о ТОО).

Ревизионная комиссия при проведении проверки финансово-хозяйственной деятельности исполнительного органа ТОО вправе требовать от членов исполнительного органа представления всех необходимых материалов, бухгалтерских и иных документов и личных объяснений. Ревизионная комиссия направляет результаты проведенных ею проверок общему собранию участников ТОО. Проверки финансово-хозяйственной деятельности исполнительного органа ТОО проводятся в порядке, определяемом общим собранием участников.

Участники могут не указывать в уставе компетенцию и порядок деятельности ревизионной комиссии, а определить их во внутреннем документе, к примеру, в Положении о ревизионной комиссии.

Статья 80. Переход доли в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью к другому лицу

1. Участник товарищества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале товарищества или ее часть по своему выбору одному или нескольким участникам данного товарищества.

2. Отчуждение участником товарищества с ограниченной ответственностью своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено учредительными документами товарищества.

Участники товарищества с ограниченной ответственностью пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли или ее части. Если учредительными документами или соглашением участников товарищества не предусмотрено иное, преимущественное право покупки доли (ее части) осуществляется участниками пропорционально размерам их долей в уставном капитале товарищества. При продаже доли (ее части) с нарушением преимущественного права покупки любой участник товарищества с ограниченной ответственностью вправе в течение трех месяцев со дня продажи требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.

3. Если в соответствии с учредительными документами товарищества с ограниченной ответственностью отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам невозможно, а другие участники товарищества от ее покупки отказываются, товарищество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

4. Доля участника товарищества с ограниченной ответственностью может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена.

5. В случае приобретения доли участника (ее части) самим товариществом с ограниченной ответственностью оно обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам в сроки и в порядке, предусмотренные законодательными актами и учредительными документами товарищества, либо уменьшить свой уставный капитал. В течение этого периода распределение чистого дохода, а также голосование в высшем органе производится без учета приобретенной товариществом с ограниченной ответственностью доли.

6. Доли в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками товарищества, если учредительными документами товарищества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников товарищества. Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность товарищества выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных законодательными актами и учредительными документами товарищества.

Законодательными актами могут быть предусмотрены особенности перехода доли к правопреемникам юридических лиц*.

1. Новая редакция комментируемой статьи более четко по сравнению с прежней редакцией определяет условия и порядок распоряжения участников своей долей в имуществе ТОО.

2. Участник ТОО вправе распорядиться своей долей (частью доли) в имуществе товарищества по своему усмотрению в соответствии с +ребованиями ГК, Указа о хозяйственных товариществах и учредительных документов. Он может продать, подарить, завещать свою долю или часть ее одному или нескольким участникам ТОО.

3. Если учредительные документы товарищества не содержат соответствующего запрета, то допускается отчуждениё доли третьим лицам. В этом случае участники пользуются преимущественным правом покупки этой доли (ее части) пропорционально размерам своих долей в имуществе товарищества, если учредительными документами или соглашением участников не предусмотрено иное. Покупка осуществляется на тех же условиях, которые могли быть согласованы с третьим лицом. В связи с этим участник обязан в первую очередь предложить свою долю другим участникам, а если последние отказались, доля участника может быть отчуждена любому третьему лицу. При реализации преимущественного права покупки не обязательно, чтобы в качестве покупателей выступали все участники товарищества: при отсутствии возражений со стороны других участников доля может быть приобретена одним или несколькими участниками.

4. ГК предусматривает возможность возникновения положения, когда участник ТОО желает продать свою, долю, но в соответствии с учредительными документами не вправе отчуждать ее третьему лицу, а другие участники товарищества не желают покупать отчуждаемую долю. В этом случае ТОО обязано выплатить участнику действительную стоимость его ДОЛИ.

5. Доля участника в имуществе может быть приобретена самим ТОО. ГК обязывает ТОО приобретенную таким образом долю реализовать другим участникам товарищества или третьим лицам в сроки, установленные законодательными актами или учредительными документами. Закон не устанавливает этих сроков. Если же эти сроки не определены в учредительных документах, товарищество обязано реализовать долю в разумный срок. В течение этого срока распределение чистого дохода, а также голосование в высшем органе ТОО производится без учета приобретенной товариществом доли. Если же доля не будет реализована, ТОО обязано уменьшить, уведомив об этом кредиторов товарищества, уставный капитал на величину этой доли, что обусловливается требованием ст. 371 ГК о прекращении обязательства вследствие совпадения должника и кредитора в одном лице.

6. В порядке правопреемства доля участника в имуществе ТОО переходит к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками товарищества. В учредительных документах ТОО может быть предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников. Если согласие не получено, товарищество обязано выплатить наследникам (правопреемникам) действительную стоимость доли или выдать в натуре имущество на такую стоимость. Порядок и условия такой выплаты и выдачи имущества определяются Указом о хозяйственных товариществах, другими законодательными актами и учредительными документами товарищества.

При этом если умерший либо объявленный умершим гражданин-участник ТОО или юридическое лицо-участник товарищества, прекратившее свою деятельность, не полностью внесли свои вклады в уставный капитал, то их правопреемнику (наследнику) выплачивается только сумма Внесенной части вклада, если иное не установлено учредительными документами.

Статья 81. Дополнительные взносы участников товарищества с ограниченной ответственностью

Если уставом товарищества с ограниченной ответственностью не предусмотрено иное, общее собрание участников может принять решение о внесении участниками дополнительных взносов в имущество товарищества. Решение принимается большинством в три четверти голосов всех участников товарищества.

В соответствии со ст. 39 Закона о ТОО, если уставом не предусмотрено иное, решение о внесении дополнительных взносов может принять общее собрание. Решение принимается большинством в три четверти голосов всех участников товарищества.