Инвестиционное право Республики Казахстан — С. П. Мороз – Страница 30

В странах Европы прямое государственное регулирование инвестиций складывается вследствие необходимости оперативного разрешения проблем в бедствующих регионах, обострившихся после первого нефтяного кризиса. Целесообразность государственного вмешательства была обусловлена отсутствием интереса у национальных и иностранных инвесторов по участию в развитии экономики того или иного региона. В результате появились государственные инвестиционные компании, которые создавались для привлечения новых инвесторов в бедствующие регионы, оказания им помощи в расширении, реконструкции существующих и создании новых производств. Первостепенное значение при этом придавалось таким мероприятиям, как: выпуск новых видов продукции; внедрение современных технологий; обновление и рост производства; организация предприятий с совместным участием иностранного капитала; содействие проведению исследований по созданию новых продуктов и разработке новых технологий (безотходных и малоотходных технологий).

Создание государственных инвестиционных компаний в разных странах было продиктовано необходимостью государственного стимулирования деятельности инвесторов в регионах, нуждающихся в мерах подобного характера. Например, в США с целью поднятия экономики обширного региона «бедствия», охватывающего территорию семи штатов на юго-востоке страны (долина реки Теннеси), была создана, специальная государственная корпорация - Управление (Администрация) долины Теннеси [535, с. 277-327]. В Бельгии есть региональные инвестиционные компании, выполняющие функции банка развития, а именно: стимулирование создания новых частных компаний, реконструкции и расширения уже существующих; содействие образованию новых государственных компаний; проведение государственной экономической политики в регионах. В Швеции, с учетом низкой эффективности традиционных видов помощи в проблемных регионах, создаются государственные региональные компании, которые оказывают финансовую поддержку, принимая долевое участие в реконверсии предприятий и организаций производства новых товаров, поддерживают предприятия малого и среднего бизнеса. В Нидерландах создано пять государственных компаний регионального развития, они стимулируют развитие собственного потенциала различных регионов и усиление связей между региональной и общенациональной промышленностью, оказывают помощь существующим фирмам, особенно малым и средним, принимают долевое участие в деятельности отдельных фирм [536, с. 21-33].

Обобщая сказанное, можно прийти к следующим выводам. Во-первых, без экономического развития регионов невозможно обеспечить реальное экономическое развитие страны в целом. Во-вторых, наряду с развитием государственной поддержки инвестиций, осуществляемым в приоритетных секторах экономики, нужно разработать и принять программы содействия развитию отдельных регионов страны, наиболее нуждающихся в оказании поддержки со стороны государства. В-третьих, необходимо разработать комплекс мероприятий, направленных на преодоление экономической отсталости некоторых регионов нашей страны (в первую очередь, стимулирующего характера).

В качестве конкретных мер, способных разрешить сложившуюся ситуацию, можно назвать такие, как: создание государственных инвестиционных компаний; разработка и реализация конкретных программ развития регионов; реализация проектов, направленных на создание (восстановление) отдельных производств; и т.п. Например, План мероприятий по активизации инвестиционной деятельности и улучшению инвестиционного климата в Актюбинской области включает в себя: открытие представительства РГП «Казинвест» в Актюбинской области; назначение ответственных представителей по связям с Советом иностранных инвесторов от Актюбинской области и с МИД РК; обновление перечня инвестиционных проектов области; оказание содействия иностранным инвесторам, действующим на территории области в информационно-юридических услугах; оказание содействия инвесторам по освоению месторождений полезных ископаемых; освещение деятельности инвесторов на территории области в средствах массовой информации [537]; и др. Несмотря на то, что данный перечень запланированных мероприятий довольно внушительный, нужно сказать, что, к сожалению, на практике деятельность местных органов носит в большей степени формальный характер и не приносит ощутимых результатов. Возможно следует увеличить самостоятельность местных исполнительных органов и расширить полномочия региональных представительств Комитета по привлечению инвестиций в региональные и межрегиональные проекты, а не устанавливать новые правила осуществления мониторинга и контроля за деятельностью инвесторов (речь идет о приказе Председателя Комитета по инвестициям Министерства индустрии и торговли РК «Об утверждении Правил осуществления мониторинга и контроля за соблюдением условий контрактов на осуществление инвестиций, предусматривающих инвестиционные преференции» от 9 августа 2005 г. [538], в соответствии с которым был признан утратившим силу приказ Председателя Комитета по инвестициям Министерства индустрии и торговли РК «Об утверждении Правил осуществления мониторинга и контроля за деятельностью инвесторов» от 26 марта 2003 г. [539]).

В сферу государственного регулирования инвестиционных отношений входят отношения, возникающие в процессе государственного заимствования уполномоченными органами РК и негосударственного заимствования резидентами РК, а также в процессе управления государственным и гарантированным государством долгом. Как отмечают К. Садвакасов, А. Сагдиев, государство как никто другой в системе рыночных отношений может воздействовать на динамику и качество развития инвестиционного процесса, причем одним из необходимых инструментов регулирования является активное вовлечение банковских институтов как наиболее мобильных и гибких агентов рыночной экономики, обладающих достаточными финансовыми ресурсами, организационным и интеллектуальным потенциалом; эффективность активного использования возможностей банков показывает опыт развитых западных стран при предоставлении кредитов и займов по государственной линии [381, с. 82-83]. Такие займы и кредиты от международных финансовых организаций, предоставляемые РК, составляют значительную часть всех поступающих в экономику страны иностранных капиталовложений.

Действующим законодательством предусматривается порядок участия республиканского бюджета в реализации проектов, софинан-сируемых средствами займов и грантов международных финансовых и экономических организаций и стран-доноров в рамках официальной помощи развитию РК [540]. Софинансирование проектов из республиканского бюджета на возвратной основе осуществляется Министерством финансов РК путем: прямого финансирования конечных заемщиков; предоставления банкам второго уровня целевых кредитов для последующего кредитования ими конечных заемщиков; кредитования конечных заемщиков с определением обслуживающего банка агента. При этом законодательством устанавливается, что в случаях, предусмотренных постановлениями Правительства, софинансирование таких проектов может осуществляться и на безвозвратной основе.

Важной составляющей частью государственного регулирования инвестиционных отношений выступает выпуск в обращение государственных ценных бумаг. Так, постановлением от 8 сентября 2004 г. Правительством РК утверждены Правила выпуска, размещения, обращения, обслуживания и погашения государственных казначейских обязательств РК [541]. Казначейские обязательства являются государственными эмиссионными ценными бумагами, эмитируемыми Министерством финансов РК от лица Правительства РК, выпускаемыми в бездокументарной форме. Перечень видов казначейский обязательств включает в себя: 1) краткосрочные казначейские обязательства; 2) среднесрочные казначейские обязательства; 3) долгосрочные казначейские обязательства; 4) среднесрочные индексированные казначейские обязательства; 5) долгосрочные индексированные казначейские обязательства; 6) долгосрочные сберегательные казначейские обязательства.

Если говорить в целом о рынке ценных бумаг, то одним из основных направлений совершенствования государственного регулирования в этой области является формирование системы государственного регулирования фондового рынка, позволяющей обеспечить эффективную защиту прав и охраняемых законом интересов инвесторов. Для реализации этой задачи считаем, необходимо завершить работу по разработке и принять наконец-то Закон РК «О защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг». Следует сказать, что аналогичный Закон был принят в РФ 5 марта 1999 г. [542], с целью обеспечения государственной и общественной защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, объектом инвестирования которых являются эмиссионные и ценные бумаги (инвесторов), а также определения порядка выплаты компенсаций и предоставления иных форм возмещения ущерба инвесторам, причиненного противоправными действиями эмитентов и других участников рынка ценных бумаг на рынке ценных бумаг.

Среди специальных международно-правовых механизмов, обеспечивающих право физических и юридических лиц на возмещение убытков, вызванных агрессией и вооруженным вторжением, можно выделить такие, как Компенсационная комиссия ООН и Компенсационный фонд ООН. По мнению И.Н. Крючковой, Компенсационная комиссия и Компенсационный фонд ООН являются единственными и уникальными в рамках всего мирового сообщества учреждениями, созданными для компенсации убытков, являющихся результатом незаконного вторжения и оккупации одним государством территории другого [543, с. 495-496]. Полагаем, что возможности указанных международных институтов несколько ограничены (например, вследствие ограниченности средств бюджета Компенсационного фонда, или в виду того, что Компенсационная комиссия не является постоянно действующим институциональным органом), но целесообразность создания и необходимость функционирования этих международных организаций не вызывает никакого сомнения.

Программы защиты прав инвесторов существуют во многих зарубежных странах, но применяемые средства и методы правовой защиты различны. В странах с развитыми фондовыми рынками практикуются такие способы защиты, как создание компенсационных фондов, введение частного страхования, установление специальных схем зашиты коллективных инвестиций, применение индивидуальных методов зашиты и др. В программах защиты прав инвесторов на рынке ценных бумаг принимают непосредственное участие члены фондовых бирж, в США и Гонконге - брокеры, не являющиеся их членами, а в Великобритании и Канаде - саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг [350, с. 162]. Несмотря на существенные отличия во всех случаях профессиональные участники вносят сборы в компенсационный (гарантийный) фонд, создаваемый для покрытия убытков членов фонда, которые не в состоянии самостоятельно возвратить своим клиентам вверенные им деньги или ценные бумаги. Е.А. Шабунина выделяет в качестве отличительной особенности компенсационных фондов то обстоятельство, что они вступают в правоотношение «инвестор - профессиональный участник фондового рынка» на ранней стадии развития конфликта - когда у инвестора только возник реальный ущерб, вызванный неисполнением обязательств со стороны профессионального участника фондового рынка или в случае несостоятельности (банкротства) профессионального участника [544, с. 187]. Е.С. Герасимова указывает, что иногда предусматривается более широкое возмещение, например, в Австралии функционирует программа защиты от невыполнения контракта, в Великобритании - от определенных мошеннических действий [350, с. 162-165]. Общим для всех программ является то, что ни одна из них не защищает инвестиции от обычных рыночных, или так называемых, коммерческих рисков. В связи с этим, О.Э. Лер полагает, что одним из главных факторов, влияющих на процесс выхода ценных бумаг на рынок, продвижение их к инвестору, вторичный оборот, является страхование инвестиций [545, с. 18], поэтому развитие страховой деятельности в этой сфере самым существенным образом отразится на инвестиционной активности населения нашей страны.

Одним из таких шагов следует признать создание акционерного общества «Государственная страховая корпорация по страхованию экспортных кредитов и инвестиций» в соответствии с постановлением Правительства РК от 12 мая 2003 г. [546]. Практика создания организаций с участием государства для страхования инвестиций, осуществляемых инвесторами-гражданами этого государства, является широко распространенной за рубежом. В частности, среди подобных организаций достаточно назвать такие, как OPIC (Overseas Private Investment Corporation) в США, ECGD (Export Credits Guarantee Department) в Великобритании, EFIC (Export Finance and Insurance Corporation) в Австралии, Euler Hermes Kreditversicherungs-AG в Германии [547, с. 144].

Следует отметить, что наряду с определенными успехами и достижениями в области фондовой деятельности государству все еще не удается реально активизировать фондовый рынок и вовлечь в инвестиционный процесс всех возможных (потенциальных) участников, как эмитентов ценных бумаг, так и инвесторов. В частности, Правительством РК в числе одной из основных объективных причин, негативно повлиявших на развитие казахстанского рынка ценных бумаг, называется глобальный финансовый кризис развивающихся рынков, разразившийся в конце 1997 г. [142]. В России мировой финансовый кризис оказал свое влияние на рынок государственных ценных бумаг, что проявилось в росте процентных ставок по государственным краткосрочным облигациям, снижении ликвидности государственных краткосрочных облигаций и облигаций федерального займа; все это, констатирует В.П. Кураков, в свою очередь, привело к оттоку денежных средств с рынка государственных ценных бумаг на валютный рынок [507, с. 15-16].

Хотелось отметить общность проблем, стоящих перед казахстанским и российским рынками ценных бумаг. И одна из них - незначительная представленность ценных бумаг отечественных предприятий на фондовом рынке. В то время как, в развитых странах подобные ценные бумаги составляют основную часть рынка ценных бумаг. В США, например, они составляют на фондовом рынке около 70 процентов. По прогнозам специалистов в 2000 г. оборот ценных бумаг предприятий может составить от 30 до 80 миллиардов долларов США [507, с. 16]. К числу проблем, серьезно ограничивающих конкуренцию на рынке ценных бумаг России и ущемляющих интересы отдельных финансовых организаций, А.Ю. Алимов относит административные барьеры, необоснованные преференции, злоупотребление доминирующим положением органов исполнительной власти [548, с. 368].

Зарубежный исследователь развивающихся рынков М. Мобиус полагает, что ключевым моментом для ускоренного развития являются низкие налоги, контролируемые правительственные расходы, стабильная валюта, открытые рынки и нерегулируемые цены (поскольку такие ценовые движения составляют жизненно важный источник информации для экономической системы) [161, с. 67]. Не-отрицая, в целом, предлагаемый комплекс мер по созданию развитой рыночной экономики, не лишним будет напомнить об одном из самых эффективных способов сокращения государственных расходов и высвобождения финансовых ресурсов для частного сектора - о приватизации.

Успешный опыт Великобритании в этой области продемонстрировал, что чрезмерный контроль государства над всеми отраслями производства оказывает негативное воздействие на развитие экономики. В частности, до проведения национализации, такие отрасли экономики как, угольная промышленность, сталелитейная промышленность, газоснабжение, производство электроэнергии, телекоммуникации, авиационная промышленность, кораблестроение и др., характеризовались низкой производительностью труда, высокими затратами, высокими ценами, неэффективным использованием ресурсов и некачественным обслуживанием клиентов. По мнению М. Мобиуса, проведенная в Великобритании приватизация улучшила производительность труда в бывших национализированных отраслях и доказала большую важность роли государства как регулятора, а не собственника [161, с. 67-68].

Однако приватизация объектов государственной собственности, проведенная в странах - бывших социалистических республиках Советского Союза не была такой успешной и получила нарицательное название «прихватизация». Не случайно среди основных причин инвестиционного кризиса в России С.А. Павлова, Д.Б. Филимонов называют: ошибки в проведении приватизации; отсутствие продуманной промышленной политики, в том числе четкого плана государственного протекционизма; отсутствие единой концепции конверсии; и др. [549, с. 105]. Н.Н. Жансеитов подводя итоги начальных этапов приватизации в Казахстане, делает вывод о том, что этот процесс пошел не по пути становления комплекса рыночных механизмов и появления институтов, способствующих эффективного функционированию негосударственного сектора, и привел к разбазариванию приватизируемого имущества и продаже его за бесценок [550, с. 127.].

Все это свидетельствует о том, что нельзя слепо копировать опыт развитых государств, необходимо избежать ошибок, совершенных многими развивающимися странами, некогда являвшимися примером для подражания (например, Аргентина, страны Юго-Восточной Азии), нужно, основываясь на зарубежном опыте и учитывая объективные экономические закономерности общественного развития, выработать свои концептуальные подходы к теории экономического развития, и создать свою экономическую модель, а не американскую, германскую или французскую.

В подтверждение сказанному - фондовый рынок России, противоречивость которого, с точки зрения В.П. Куракова, обусловлена тем, что существовало негласное соперничество между двумя точками зрения, а именно Министерства финансов и Центрального банка России, которые соответственно ориентировались на американскую и германскую модели фондового рынка [507, с. 3-5], хотя различия между ними существенные. Так, в США основным видом ценных бумаг выступают именные сертификаты акций, отличающиеся от других видов ценных бумаг тем, что передача права собственности на акции осуществляется путем бухгалтерских записей; основным видом германской модели фондового рынка являются акции на предъявителя, имеющие купоны, предоставляющие право на получение дивидендов. К числу преимуществ германской системы можно отнести то, что передача права собственности на акции является простой формальностью. Наряду с этим, следует особо подчеркнуть, что любая из известных моделей фондового рынка имеет как достоинства, так и недостатки, что необходимо учитывать при формировании собственной модели рынка ценных бумаг.

Достижение устойчивого экономического роста невозможно без повышения инвестиционной активности в стране. В свою очередь инвестиционную активность можно обеспечить только при условии формирования привлекательного инвестиционного климата, как для иностранных, так и для национальных инвесторов. В инвестиционной сфере получили законодательное закрепление гарантии правовой защиты деятельности инвесторов: иностранным и национальным инвесторам в равной степени предоставляется полная и безусловная защита прав и интересов, которая обеспечивается Конституцией РК, Законом об инвестициях и иными нормативными правовыми актами республики, а также международными договорами, ратифицированными РК (ст. 4 Закона РК об инвестициях).

Говоря о роли государства в условиях «свободного рынка», Ю.Г. Басин, М.К. Сулейменов, Е.Б. Жусупов подчеркивают, что сейчас государство ищет новые формы развития рыночных отношений, повышения инициативы и заинтересованности предпринимателей, в том числе инвесторов: дальнейшее развитие экономики явно нуждается в усилении государственного управления рыночными отношениями, но не методами приказов и бесконечных требований, а четким установлением государственных запретов, разумных и продуманных проверок, строгой отчетности и направленности финансовой заинтересованности предпринимателей в нужных для государства экономических и социальных целях [551, с. 471]. Разумеется, соотношение запретов, ограничений и дозволений, преференций должно быть оптимальным: государство должно стоять на страже общественных (публичных) интересов.

Наша страна известна своими огромными запасами залежей полезных ископаемых и главная задача состоит в том, чтобы рационально и эффективно их использовать. Как заметил Дж. Стиглиц, большинство богатых природными ресурсами стран не могут похвастаться более высоким темпом роста или каким-либо другими экономическими успехами по сравнению со странами, не наделенными ресурсами (богатая нефтью Нигерия растратила четверть триллиона нефтяных доходов и сейчас имеет огромные долги, две трети населения Венесуэлы живет в бедности) [552, с. XI.]. Поэтому мы должны умело распорядиться доставшимися нам природными ресурсами в интересах настоящего и будущего поколений.

С учетом вышеизложенного, можно сформулировать следующие основные направления совершенствования государственного регулирования инвестиций: совершенствование правового регулирования инвестиций; реформирование существующей налоговой системы в сторону снижения (облегчения) налогового бремени; дальнейшее развитие и совершенствование политики государственной поддержки инвестиций, осуществляемых в приоритетных секторах экономики; повышение привлекательности ценных бумаг отечественных эмитентов; создание системы защиты прав инвесторов на рынке ценных бумаг; повышение инвестиционной активности населения.

Самое непосредственное и первоочередное влияние на улучшение инвестиционного климата в нашей стране может оказать совершенствование действующего инвестиционного законодательства. Примечательно, что необходимость разработки и принятия единого инвестиционного закона нашла свое отражение в Указе Президента РК «О дальнейших мерах по реализации стратегии развития Казахстана до 2030 года» [553]. Однако вопреки ожиданиям, Закон РК «Об инвестициях» в недостаточной степени оправдывает свое назначение как основного специального акта в области регулирования инвестиционных отношений. Поэтому, на наш взгляд, впереди кропотливая работа по приведению всего массива нормативных актов в соответствие с новым Законом об инвестициях, да и сам законодательный акт нуждается в серьезной доработке. В заключение следует еще раз подчеркнуть, что правовое регулирование выступает неотъемлемой частью государственного регулирования, направленного на привлечение в экономику страны иностранных и национальных (отечественных) инвестиций, что предопределяет особенности участия государства как субъекта инвестиционных отношений в условиях рынка.

6 ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ДОГОВОР

6.1 Правовая характеристика инвестиционного договора (контракта)

Инвестиционные правоотношения, как и любые правоотношения не появляются произвольно, не возникают сами по себе. Для того чтобы конкретное правоотношение возникло, а существующее изменилось либо прекратилось, необходимо наступление определенных жизненных обстоятельств, которые в общей теории права называют юридическими фактами. Традиционно классификацию юридических фактов проводят по следующим основаниям: по характеру юридических последствий (в зависимости от порождаемых ими последствий) и по волевому признаку (по характеру связи юридических фактов с волей участников правоотношения) [1, с. 373-377; 9, с. 72-74; 4, с. 197-201]. Так, в зависимости от порождаемых ими последствий, юридические факты могут быть подразделены на правообразующие, правоизменяющие и правопрекращающие.

Деление юридических фактов по волевому признаку является более сложным и разветвленным, в соответствии с ним все юридические факты делятся на события (происходящие независимо от воли и желания людей) и действия (происходящие по воле людей). В свою очередь, действия подразделяются на правомерные (юридические акты и юридические поступки) и неправомерные (правонарушения). Эта классификация является общей, так как ее придерживается большинство ученых, но встречаются и различные вариации подразделения юридических фактов.

В частности, B.C. Афанасьев, Н.Л. Гранат события делят на абсолютные (не зависящие ни от чьей воли) и относительные (зависящие от воли других лиц); юридические акты и юридические поступки - на формальные (если для возникновения правовых последствий достаточно самих действий) и результативные (если правовые последствия порождаются не самими действиями, а их результатами); неправомерные действия - на правонарушения (преступления и проступки) и объективно противоправные деяния (не порождающие наступление юридической ответственности за их совершение); наряду с событиями и действиями выделяют правовое состояние (длящиеся (непрерывные или периодически возникающие) обстоятельства, отражающие положение субъекта в обществе, его отношения с другими людьми и т.п. (гражданство, брак, болезнь, трудовой стаж и т.д.) [3, с. 239-242]. В целом, такой подход раскрывает особенности отдельных юридических фактов, но есть одно возражение: правовое состояние нельзя отнести к юридическим фактам потому что, скорее всего, оно может быть отнесено к правовым последствиям (например, вступление в брак как правомерное действие порождает правовые последствия, которые можно охарактеризовать как «состояние нахождения в браке»; не правовое состояние в браке влияет и на прекращение правоотношений, а расторжение брака, опять-таки как правомерное действие).

Следовательно, основными видами юридических фактов выступают события и действия. Однако О.С. Иоффе полагает, что следует выделять не две, а три группы юридических фактов: действия, события и обстоятельства как факты, особо описанные в законе [7, с. 43]. Полагаем, что приведенная классификация юридических фактов не отрицает основного деления, и носит, скорее всего, дополнительный и уточняющий характер. Среди юридических фактов для нас наибольший интерес представляют юридические акты - такие правомерные действия, которые намеренно совершаются с целью вступления в определенные правоотношения и достижения определенного правового результата.

Главным основанием возникновения, изменения или прекращения инвестиционных правоотношений является договор. Несмотря на достаточно широкое применение инвестиционных договоров на практике, в законодательстве РК не содержится прямого указания на то, что под ними понимается. Только Закон РК об инвестициях (п. 8 ст. 1), в довольно общей форме устанавливает, что инвестиционный контракт - это договор на осуществление инвестиций, предусматривающий инвестиционные преференции [45] (имеются в виду контракты о предоставлении мер стимулирования инвестору, осуществляющему деятельность в приоритетных секторах экономики).

Отсутствие законодательного определения инвестиционного контракта объясняется, очевидно, тем, что понятие и сущность договора в полном объеме регламентируется гражданским законодательством, которым проводится четкая грань между сделками и договорами. Общеизвестно, что каждый договор есть сделка, но не каждая сделка является договором. Гражданский кодекс РК (Общая часть) прямо устанавливает, что односторонние сделки, для совершения которых необходимо и достаточно волеизъявления одной стороны, к договорам не относятся, так как для совершения договора обязательно выражение согласованной воли двух и более сторон (ст. 148 ГК РК). Другими словами, договорами являются двух- и многосторонние сделки.